Những vấn đề lý luận và thực tiễn về vốn của công ty cổ phần ở việt nam

B ộ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ T PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LU Ậ T HÀ NỘ I ĐẢO THỊ HÃNG TRUNG TÂÍVI THƠNG TIN THƯ VIỆN' TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI; NHỮNG VÂN ĐÊ LÝ LUẬN VẢ THỰC TIỄN VÊ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN VIỆT NAM CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TÊ MÃ SỐ : 60.38.50 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC • • • • Người hướng dân khoa học: TS Đoàn Trung Kiên HÀ NỘI - 2012 LỜI CẢM ƠN Trước hêt, xin gửi lời cảm ơn sâu săc đên đên tât thây cô giáo Trường Đại học Luật Hà Nội Đại học Vinh Trong thời gian học tập trường nhiệt tình giảng dạy, truyền đạt cho kiến thức quý báu, giúp tơi có tảng kiến thức cần thiết để nghiên cứu hồn thành luận văn Thạc sỹ Tôi xin gửi lời cảm ơn đến thày cô giáo khoa sau Đại học - Trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho tơi q trình học tập làm luận văn Thạc sỹ Cuối tất tình cảm tơi xin chân thành cảm ơn thầỵ giáo TS Đoàn Trung Kiên, người tận tình hướng dẫn giúp đõ tơi hốn thành tốt luận văn Thạc sỳ np ' • ? ác giá Đào Thị Hằng MỤC LỤC Trang LỜI MỞ Đ Ầ U 1 Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tà i Phương pháp nghiên cứu đề tà i Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Đóng góp luận văn Kết cấu luận văn Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN c BẢN VẺ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PH Ầ N 1.1 Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần .5 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần 1.2 Khái niệm đặc điểm vốn công ty cổ phần 11 1.2.1 Khái niệm vốn công ty cổ phần 11 1.2.2 Đặc điểm vốn công ty cổ phần 12 1.3 Cơ cấu vốn công ty cổ phần 16 1.3.1 Dưới góc độ kinh tế 16 1.3.2 Dưới góc độ pháp lý 17 1.4 Anh hưởng vốn hoạt động công ty cổ phần 24 1.4.1 Anh hưởng vốn tới cấu tổ chức máy quản lý công ty cổ phần 24 1.4.2 Ảnh hưởng vốn việc phân chia lợi nhuận 27 Chương 2: THựC TRẠNG PHÁP LUẬT VÊ VĨN CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT N A M 28 2.1 Lược sử hình thành phát triển pháp luật vốn công ty cổ phần Việt Nam 28 2.2 Những nội dung pháp luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 31 2.2.1 Nguồn hình thành vốn công ty cổ phần 31 2.2.2 Huy động vốn công ty cổ phần 38 2.2.3 Chuyển nhượng cổ phần mua lại cổ phần công ty cổ phần 44 2.2.4 Trả cổ tức công ty cổ phần 47 Chương 3: MỘT SỐ ĐÁNH GIÁ VÀ KIÉN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VÈ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 51 3.1 Một số đánh giá quy định pháp luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 51 3.1.1 Những ưu điểm quy định hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 51 3.1.2 Nhữna hạn chế quy định hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 57 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam .64 KẾT LUẬN 68 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 69 DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT CTCP Công ty cô phân LDN Luật doanh nghiệp TNHH Trách nhiệm hữu hạn ĐHĐCĐ Đại hội đông cô đông HĐQT BKS GCNĐKKD Hội đông quản trị Ban kiểm soát Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Công ty cổ phần (CTCP) giới xuất vào khoảng đầu kỷ XVII Sang đến kỷ XIX CTCP phát triển ngày mạnh mẽ vói số lượng đồ sộ chưa có trở thành lựa chọn hàng đầu nhà đầu tư muốn thành lập doanh nghiệp để kinh doanh Sự phát triển nhanh chóng mạnh mẽ CTCP thực tế hiển nhiên loại hình doanh nghiệp ưu việt mà loài người sáng tạo Trong ưu việt CTCP, phải kể đến chế vốn đa dạng, linh hoạt mà pháp luật nước ghi nhận Nhờ chế vốn mà CTCP có khả huy động nguồn vốn lớn từ cơng chúng để đầu tư kinh doanh với quy mơ lớn, đại Ngồi ra, nhờ chế vốn mà CTCP lôi nhiều thành viên tham gia vào cơng ty, từ tạo cho CTCP phải có cấu tổ chức sáng tạo hẳn loại hình doanh nghiệp khác trở thành mơ hình cơng ty đối vốn điển hình Chính vậy, khẳng định chế vốn tiền đề cho hoạt động CTCP, điều kiện tiên cho hoạt động kinh doanh có ý nghĩa định tới lớn mạnh doanh nghiệp, tiêu chí để xác định vị thế, phạm vi, quy mô lực cạnh tranh CTCP thị trường, đồng thời nội dung pháp lý quan trọng pháp luật CTCP quốc gia Nhận thức điều này, nên nghiên cứu quy định CTCP tác giả lựa chọn vấn đề: “Những vấn đề lý luận thực tiễn vốn công ty cỏ phần Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sỹ mình, nhằm đóng góp phần cơng sức vào cơng phát triển CTCP Việt Nam tình hình Tình hình nghiên cứu đề tài Luật cơng ty đời năm 1990 thay Luật doanh nghiệp (LDN) 1999 không ngừng đáp ứng đầy đủ khung pháp lý cho loại hình CTCP, tiếp tục thể chế hóa sâu sắc đường lối đổi chủ trương sách khẳng định Đại hội Đảng lần thứ IX nghị hội nghị Trung ương Đảng LDN 2005 ban hành, pháp luật CTCP, có quy định vốn CTCP hoàn thiện bước quan trọng, tạo sở pháp lý cho phát triển hình thức doanh nghiệp có nhiều ưu vượt trội Hiện nay, có nhiều cơng trình quan, đơn vị, nhà khoa học, viết, luận văn, luận án nghiên CTCP vấn đề có liên quan đến vốn CTCP, điển hình như: - Nguyễn Thanh Bình (1997), cấu trúc vốn theo pháp ỉuật công ty hành biện pháp hoàn thiện cấu trúc vốn cóng ty, Luận văn thạc sỹ, Trường đại học Luật Hà Nội; - Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần kinh tế thị trường, Luận văn thạc sỹ, Trường đại học Luật Hà Nội; - Hoàng Thị Giang (2003), cấu trúc vốn chi phổi cấu trúc vốn đổi với cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần, Luận văn thạc sỹ, Trường đại học Luật Hà Nội; - Nguyễn Hoàng Hải, “ơóp ỷ chế cơng bố thơng tin phương pháp bán cỏ phần cơng chủng", Tạp chí tài số 5/2005; - Vũ Văn Ninh, Trả cổ tức cổ phiếu: Những khía cạnh cơng ty cố phần cần quan tâm, Tạp chí Tài số 2/2006; Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu tác giải nêu đề cập vấn đề chung có tính lý luận vốn CTCP, dừng lại mức độ nghiên cứu khía cạnh nhỏ vấn đề vốn CTCP, chưa có cơng trình sâu vào việc nghiên cứu cách toàn diện lý luận thực tiễn vốn CTCP Việt Nam nay, để từ xây dựng sở lý luận, đưa giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật vốn CTCP - loại hình cơng ty có nhiều đặc tính ưu việt nước ta Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài Đổi tượng nghiên cứu: Luận văn có đối tượng nghiên cứu văn pháp luật thực định vốn CTCP thực tiễn áp dụng pháp luật vốn CTCP Việt Nam Phạm vi nghiên cửu: Ở nước ta có nhiều loại hình cơng ty thành lập hoạt động như: Công ty t rách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trở lên, Công ty TNHH thành viên, CTCP, công ty họp danh Trong luận văn tác giả nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn vốn CTCP Việt Nam theo pháp luật hành, mà chủ yếu theo LDN 2005 Phưong pháp nghiên cứu đề tài Bằng phương pháp nghiên cứu vật biện chứng, vật lịch sử kết họp với phương pháp phân tích, thống kê, so sánh tổng hợp luận văn khắc họa khía canh tranh vốn CTCP Việt Nam, qua đưa giải pháp nêu mục đích nghiên cứu Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài • • • • Mục đích nghiên cứu đề tài nhàm làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực trạng pháp luật vốn CTCP Việt Nam, sở đề xuất giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật vốn CTCP Việt Nam nhằm đảm bảo mơi trường pháp lý thuận lợi, an tồn, nâng cao lực cạnh tranh hoạt động kinh doanh CTCP, phát huy vai trò CTCP kinh tế thị trường Việt Nam Với mục đích trên, nhiệm vụ mà luận văn phải giải là: - Làm rõ vấn đề lý luận vốn CTCP; - Phân tích đánh giá thực trạng pháp luật hàrih vốn CTCP Việt Nam; - Đề xuất, kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành vốn CTCP Việt Nam Đóng góp luận văn - Luận văn làm rõ vấn đề lý luận vốn CTCP khái niệm, đặc điểm vốn CTCP, cấu vốn CTCP ảnh hưởng vốn hoạt động CTCP - Luận văn phân tích nội dung vốn CTCP Việt Nam; - Luận văn đánh giá tương đối toàn diện ưu điểm hạn chế quy định hành vốn CTCP Việt Nam; - Luận vàn đề xuất số kiến nghị có giá trị thực tiễn cao nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành vốn CTCP Việt Nam Kết cấu luân văn Ngoài phần lời mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm có ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận vốn công ty cổ phần Chương 2: Thực trạng pháp luật vốn công ty cổ phần Việt Nam Chương 3: Một số đánh giá kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 56 TNHH muốn thực thực tế phải đáp ứng đầy đủ điều kiện pháp luật quy định tiến hành Hơn nữa, dù vốn vay có thời hạn mà cơng ty TNNHH phải hoàn trả gốc lẫn lãi đến hạn ghi trái phiếu cho chủ sở hữu Do thực tế Việt Nam huy động vốn phát hành trái phiếu chưa công chúng đón nhận nhiều khơng cơng ty quan tâm tiến hành Do đó, với cách thức huy động vốn vậy, loại hình doanh nghiệp khó thu hút số lượng vốn lớn để đảm bảo vốn cần thiết cho hoạt động Tuy nhiên CTCP, LDN 2005 quy định cho công ty quyền phát hành chứna khốn loại để huy động vốn Có nghĩa là, q trình hoạt động cơng ty có nhu cầu vốn ngồi cách thức huy động vốn loại hình doanh nghiệp khác, CTCP lựa chọn phát hành cổ phiếu trái phiếu loại để huy động vốn Vì vậy, CTCP mở rộng đối tượng huy động tranh thủ nguồn vốn nhàn rỗi dân chúng Nhờ đó, giúp cho CTCP có tiềm lực vốn lớn mà khơng loại hình doanh nghiệp canh tranh LDN 2005 mở rộng quy định cho phép nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Đây bước tiến tạo điều kiện to lớn cho CTCP thực tối đa quyền huy động vốn Hơn nữa, giống hệ thống pháp luật quốc gia khác như: Singapore, Malaysia CTCP theo hệ thống pháp luật Châu âu lục địa CTCP theo LDN 2005 có hai loại cổ phần là: cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Trong đó, cổ phần phổ thơng bắt buộc cịn cổ phần ưu đãi cổ phần có công ty Mỗi loại cổ phần đem lại lợi ích khác cho nhà đầu tư, sở xác lập quyền khác cho họ như: quyền trở thành cổ đông công ty để tham gia định vấn đề công ty, quyền hưởng lợi tức cổ phần, quyền bỏ phiếu nhiều hơn, quyền hồn lại vốn góp Trên thực tế, bỏ tiền đầu tư vào công ty, nhà đầu tư mong muốn thu khoản lợi tức cao bảo đảm an toàn phần vốn họ Song tùy vào tình hình tài chính, vào mức độ tin cậy họ 57 công ty họ đầu tư mà họ có lựa chọn khác Việc CTCP phát hành nhiều loại cổ phần khác cho phép nhà đầu tư lựa chọn loại cổ phần phù hợp với nhu cầu đa dạng họ Ví dụ: cổ phần ưu đãi cổ tức, người sở hữu loại cổ phần hưởng mức cổ tức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định hàng năm, không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty Điều phù hợp với nhà đầu tư có tâm lý sợ rủi ro kinh doanh muốn lợi nhuận ổn định, chắn 3.1.2 Những hạn chế quy định hành vốn công ty cổ phần Việt Nam Bên cạnh thành công đạt được, quy định pháp luật hành vốn CTCP hạn chế định, hạn chế khiến cho quy định LDN 2005 pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán chưa phát huy hết hiệu mong muốn ban đầu nhà làm luật, mang đến khó khăn cho hoạt động vốn CTCP thực tế, chưa thực tạo hành lang pháp lý tốt vốn CTCP Những hạn chế kể đến sau: - Thứ nhất, vốn điều lệ công ty cổ phần Theo khoản Điều LDN 2005: “Vốn điều ỉệ số vốn thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời hạn định ghi vào Điều lệ công ty Như vậy, vốn điều lệ công ty phải xác định từ đầu phải ghi vào điều lệ công ty Nếu vốn điều lệ công ty TNHH số “thực” vốn điều lệ CTCP thành lập cơng ty có phần mang tính “ảo” Bởi Khoản Điều 84 LDN 2005 quy định: “Cớc cổ đông sáng lập phải đăng kỷ mua 20% tổng số cổ phần phổ thơng quyền chào bán phải tốn đủ sổ cổ phần đăng ký mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày cơng ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Điều có nghĩa vốn điều lệ CTCP 10 tỷ đồng theo quy định trên, cổ đơng sáng lập cần góp cam kết góp tỷ đồng mà khơng phải tồn 58 số vốn điều lệ Như vậy, có “khoảng trống” số vốn điều lệ công ty phần vốn mà cổ đơng sáng lập đăng kí mua Phần vốn cịn thiếu khơng phải kết toan tính gian dối q trình vi phạm pháp luật đăng kí kinh doanh mà trở thành quyền đặc trưng CTCP việc huy động vốn, quyền bán cổ phần có quyền chào bán Nói cách khác, cổ đơng sáng lập “kê khai” vốn công ty 10 tỷ đồng quan đăng kí kinh doanh ghi nhận điều vào giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Nhưng cổ đông không đăng ký mua hết phần vốn cịn thiếu nhìn nhận phần không tách rời số vốn kê khai Tuy vậy, việc huy động phần vốn “thiếu” khơng phải khơng có thời hạn Khoản Điều 84 LDN 2005 quy định trường hợp năm kể từ ngày công ty cấp GCNĐKKD Sau năm mà công ty không huy động đủ số vốn đăng kí cơng ty phải giảm vốn điều lệ tương ứng với phần vốn mà công ty thực té huy động Tuy nhiên, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều LDN quy định vốn điều lệ khác với LDN 2005 phân tích trên, theo đó: “ vốn điều lệ cơng ty cổ phần tỏng giá trị mệnh giá số cổ phần phát hành, sổ cổ phần phát hành sổ cổ phần mà cổ đông tốn đủ cho cơng ty Tại thời điểm đăng ký kỉnh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều ỉệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần cổ đông sáng lập cổ đông phổ thông khác đăng ký mua ghi Điều lệ công ty; số cổ phần phải toán đủ thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh n g h i ệ p Với quy định này, khơng cịn tình trạng “ảo” 80% vốn điều lệ theo qui định LDN 2005 Hướng dẫn tạo nên hai mâu thuẫn mặt lí luận: + Một là, hướng dẫn trái với qui định Khoản1Điều84 LDN 2005, thừa nhận tình trạng “ảo” 80% vốn điều lệ CTCP + Hai là, hướng dẫn xố nhồ ranh giới phân định khácbiệt đặc trưng công ty TNHH CTCP Bởi cơng ty TNHH, vốn 59 điều lệ cơng ty hình thành sở số vốn thành viên cơng ty góp cam kết góp Nói cách khác, chủ sở hữu phần vốn xác định từ cam kết góp Trong đó, vốn điều lệ CTCP cổ đông sáng lập tự thỏa thuận ghi vào điều lệ cơng ty Nhưng cổ đơng sáng lập mua khơng mua hết vốn điều lệ Nói cách khác, vốn điều lệ công ty cổ phần, trường hợp cổ đơng sáng lập đăng kí số tối thiểu 20% tổng số cổ phần quyền chào bán (bao gồm phần sở hữu xác định cụ thể cho cổ đông sáng lập phần (lớn) chưa xác định) Phần chưa xác định goi cổ phần có quyền chào bán Bất người nào, không rơi vào trường hợp bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp có quyền mua số cổ phần có quyền chào bán CTCP định bán cổ phần để huy động vốn Đó đặc trưng mơ hình cơng ty mở - CTCP - Thứ hai, vấn đề tăng, giảm vốn điều lệ công ty cổ phần LDN 2005 khơng có quy định cụ thể trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ CTCP công ty TNHH, mà hướng dẫn thủ tục thay đổi vốn điều lệ nói chung Điều 40 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Điều dẫn đến thực trạng việc tăng vốn điều lệ cách tràn lan việc phát hành thêm cổ phiếu, ảnh hưởng đến khả kinh doanh công ty không theo kịp vốn điều lệ kết cổ đơng lại người gánh chịu thiệt thịi cổ phiếu bị pha loãng, ảnh hưởng tới phát triển bền vững thị trường chứng khốn Cịn việc giảm vốn điều lệ LDN 2005 không quy định việc giảm vốn điều lệ CTCP Phải đến Nghị định 102/2010/NĐ-CP có quy định: “Sau 03 năm, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, số cỏ phần quyền phát hành quy định khoản Điều 84 Luật Doanh nghiệp không hết, công ty phải đăng ký điều chỉnh giảm số vốn quyền phát hành ngang với số cổ phần phát hành” (Khoản Điều 23) Quy định phù hợp để đảm bảo trách nhiệm hữu hạn nhà kinh doanh sau đăng ký kinh doanh, đặc biệt công ty bán cổ phiếu cơng chúng tính chất cổ 60 đơng hêt sức đa dạng, chuyên mua bán cô phiêu rât khó quản lý cho việc giảm vốn Tuy nhiên, quy định cho phép CTCP giảm vốn điều lệ đăng ký ban đầu, CTCP đăng ký tăng vốn điều lệ theo quy định muốn giảm vốn chưa có hướng dẫn cụ thể Điều không phù hợp thực tế hoạt động kinh doanh CTCP thay liên tục thay đổi, có lỗ lãi, có tăng giảm quy mô tổ chức - Thứ ba, vấn đề chuyển nhượng cổ phần, thừa kế cổ phần xác định tư cách cổ đông Việc chuyển nhượng cổ phần cổ đông thực tự do, trừ số trường hợp hạn chế theo quy định pháp luật Khoản Điều 87 LDN 2005 quy định: “Cỡ phần coi ỉà bán toán đầy đủ thông tin người mua quy định Khoản Điều 86 Luật ghi đúng, ghi đủ vào sổ đăng ký cổ đông, kể từ thời điểm đó, người mua cố phần trở thành cổ đông công ty” Nhưng LDN 2005 không quy định cụ thể có chức năng, nhiệm vụ ghi tên người nhận chuyển nhượng vào sổ cổ đông cơng ty trình tự thủ tục, thời gian ghi tên vào sổ cổ đông Công ty, trách nhiệm vi phạm việc ghi tên vào cổ đông công ty, nên có nhiều trường hợp quyền lợi họ bị xâm phạm Ví dụ vụ việc sau: CTCP Trường Thịnh Quỳnh Lưu, Nghệ An thành lập năm 2002, ơng H cổ đơng cơng ty có 200 cổ phần chiếm 40% vốn điều lệ Năm 2009 ông H chuyển nhượng 100 cổ phần cho ông M (là cổ đông Công ty) chuyển nhượng 100 cổ phần cho ông Q Khi chuyển nhượng bên tốn đầy đủ tiền chuyển nhượng cho nhau, có đầy đủ thủ tục chuyển nhượng cổ phần theo Điều lệ công ty theo quy định pháp luật, ông M chưa ghi vào cổ đông số cổ phần vừa nhận chuyển nhượng từ ông H, ông Q chưa ghi tên vào sổ cổ đông Công ty Vì theo LDN 2005 ơng Q chưa phải cổ đơng Cơng ty, cịn phía Cơng ty khơng ghi tên họ vào sổ cổ đơng LDN 2005 khơng quy định cụ thể có chức nhiệm vụ trình tự thủ tục ghi tên người nhận chuyển nhượng vào sổ cổ đông Công ty Sau chuyển nhượng xong cổ phần ông H chết, công ty tiến hành ĐHĐCĐ, ơng Q khơng tham gia chưa có tên sổ cổ đơng, cịn ơng M 61 quyên biêu quyêt theo sô cô phân ban đâu ông M công ty (không bao gồm số cổ phần nhận chuyển nhượng ông H), hàng thừa kế thứ ơng H có u cầu thừa kế cổ phần trở thành cổ đơng cơng ty Ơng M khởi kiện u cầu Tịa án xác định cổ đông công ty gồm số cổ phần cổ đông Công ty Trường hợp chuyển nhượng khác tranh chấp việc chuyển nhượng cổ phần CTCP Hữu Nghị Vinh, Nghệ An Một cổ đông sáng lập CTCP Hữu Nghị chuyển nhượng cổ phần có Cơng ty cho cho CTCP CK Việt Nam, sau bên làm thủ tục chuyển nhượng, toán hết tiền cho tên CTCP CK Việt Nam chưa ghi vào sổ cổ đông CTCP Hữu Nghị, nên CTCP Hữu Nghị tổ chức ĐHĐCĐ để kiện toàn lại tổ chức CTCP CK Việt Nam khơng mời tham dự khơng tốn cổ tức, mà cổ tức tốn cho cổ đơng cũ dẫn đến tranh chấp kéo dài Bên cạnh đó, vấn đề thừa kế cổ phần cịn hạn chế Bởi vì, LDN 2005 khơng có quy định cụ thể thừa kế cổ phần, quy định thừa kế cổ phần thực theo quy định Bộ Luật dân sự, ghi tên vào sổ cổ đơng người nhận thừa kế trở thành cổ đơng Cơng ty, khơng có quy định cụ thể trình tự, thủ tục, thời gian chức nhiệm vụ cụ thể việc ghi tên vào sổ cổ đông công ty nhận thừa kế Vì thực tế phát sinh nhiều tranh chấp liên quan đến việc chuyển nhượng cổ phần thừa kế cổ phần CTCP - Thứ tư, cổ phần ưu đãi khác Khi quy định loại cổ phần ưu đãi, LDN 2005 đưa ba loại cổ phần ưu đãi là: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần ưu đãi hoàn lại, cuối luật để lại quy định mở là: “Cỡ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định” Quy định nhằm tạo điều kiện cho CTCP tự sáng tạo thêm loại cổ phần ưu đãi khác tùy vào nhu cầu phát hành công ty tránh trường hợp bó hẹp quyền phát hành cổ phiếu CTCP bàng quy định pháp luật Nhưng thực tế quy định hồn tồn khơng có tác dụng CTCP 62 có nhu cầu phát hành cổ phiếu Bởi lẽ, từ có quy định đến chưa thấy có CTCP phát hành loại cổ phần ưu đãi khác cổ phần mà pháp luật quy định Hơn nữa, với tính chất loại chứng khoán cung cấp cho thị trường chứng khốn có ảnh hướng đến quyền lợi nhà đầu tư sở hữu chúng khơng thể chủ thể phát hành tự sáng tạo theo ý được, mà cần có điều chỉnh cụ thể pháp luật - Thứ năm, giá chào bán cổ phần Khi quy định giá chào bán cổ phần với hai giá thị trường cổ phần thời điểm chào bán giá ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần để làm xác định giá chào bán, LDN 2005 không bao quát trường hợp giá chào bán cổ phần phát hành lần đầu CTCP Do đó, giá cổ phiếu phát hành lần đầu thực theo yêu cầu giá chào bán mà pháp luật quy định - Thứ sáu, quyền ưu tiên mua cổ phần phát hành cho cổ đông hữu công ty LDN 2005 không quy định tỉ lệ loại cổ phần ưu tiên mua tương ứng với loại cổ đông để phù họp với mục đích khơng làm thay đổi địa vị cổ đông hữu sau đợt phát hành cổ phần Hơn nữa, cổ phần ưu đãi biểu pháp luật không quy định khống chế tỷ lệ cổ phần ưu đãi biểu mà cổ đông sáng lập ưu tiên mua khiển cho cổ đông sáng lập lợi dụng quyền ưu tiên mua cổ phiếu để nắm quyền kiểm sốt cơng ty gây ảnh hưởng đến quyền lợi cho cổ đông khác CTCP LDN 2005 cho phép cổ đông hữu CTCP chuyển quyền ưu tiên mua cổ phiếu phát hành cho người khác (điểm c Khoản Điều 87) quy định cho phép CTCP phân phối số cổ phiếu lại đợt phát hành cho cổ đông công ty người khác theo cách thức hợp lý với điều kiện không thuận lợi so với điều kiện chào bán cho cổ đơng mà khơng có giải thích rõ ràng “người khác'1'1 đối tượng khiến cho phát hành cổ phần dành 63 cho cổ đơng hữu (phát hành có tính chất nội bộ, riêng lẻ) phát hành cổ phiếu cơng chúng CTCP khơng có phân biệt rõ ràng khiến cho quy định pháp luật trường hợp bị hiểu sai - Thứ bảy, thiếu quy định hướng dẫn cụ thể định giá tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Hiện nay, cơng ty quan tâm tới tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ, riêng CTCP thực nguồn vốn quan trọng nguồn vốn phát huy giá trị khả cạnh tranh thu hút quan tâm công chúng đầu tư vào công ty trở nên dễ dàng Tuy nhiên việc định giá tài sản quvền sở hữu trí tuệ chưa có hướng dẫn vấn đề Việt Nam Theo thống kê doanh nghiệp tài sản hữu nhà xưởng, máy móc, xe cộ định giá rõ ràng cụ thể Nhưng mục liệt kê giá trị quyền sở hữu trí tuệ nhãn hiệu, kiểu dáng cơng nghiệp, sáng chế lại dễ bị “bỏ qua”, giả sử có đem định giá khơng xác định hết giá trị LDN 2005 quy định tài sản góp vốn khơng phải tiền, vàng, ngoại tệ phải Điều lệ quy định phải định giá góp vốn Tuy nhiên, thành lập, giá tài sản xác định theo nguyên tắc trí sáng lập viên Trong trình cơng ty hoạt động, giá tài sản góp vốn xác định thoả thuận công ty người góp vốn Nếu định giá cao giá trị thực, người góp vốn, sáng lập viên, người đại diện theo pháp luật liên đới chịu trách nhiệm bồi thường Họ cho rằng, công ty hoạt động, quan cơng ty có quyền định để thoả thuận giá tài sản góp vốn với người góp vốn chịu trách nhiệm vấn đề đó? Trách nhiệm việc xác định giá cao giá trị thực đặt nào? Ai có quyền khởi kiện? 64 3,2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hành vốn công ty cổ phần ỏ’ Việt Nam Trên sở hạn chế vốn CTCP tác giả đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định vốn CTCP Việt Nam, cụ thể: - Thứ nhất, vốn điều lệ công ty cổ phần Như phân tích trên, theo Khoản Điều 84 LDN 2005, thời điểm thành lập công ty, cổ đông sáng lập CTCP không cần phải mua đăng kí mua hết 100% tổng số cổ phần quyền chào bán (vốn điều lệ công ty) Chính điều tạo nên khác biệt độc đáo hai loại hình cơng ty TNHH CTCP Nếu thừa nhận đa dạng qui chế pháp lí mơ hình kinh doanh khơng có lí lại xố nhồ ranh giới mơ hình kinh doanh LDN thiết lập Nghị định hướng dẫn Theo đó, nên bỏ qui định vốn điều lệ Khoản Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP mà nên thừa nhận việc “ảo” 80% vốn điều lệ qui định Khoản Điều 84 LDN 2005 - Thứ hai, cần có quy định cụ thể vấn đề tăng, giảm vốn điều lệ Trong văn hướng dẫn LDN 2005 cần quy định cụ thể trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ để quan đăng ký kinh doanh có sở thực thi pháp luật Việc tăng vốn hình thức như: phát hành íhêm cổ phiếu; trích quỹ dự trữ vào vốn điều lệ; trái phiếu chuyển đổi thành cổ phần phổ thông; điều chỉnh giá trị tài sản tăng lên Việc giảm vốn điều lệ nhiều hình thức Bên cạnh hình thức giảm vốn điều lệ theo quy định Nghị định 102/2010NĐ-CP CTCP thành lập thời hạn năm không bán hết cổ phần phải đăng ký, vốn điều lệ cịn giảm hình thức khác như: có cổ đơng u cầu hồn lại vốn; cơng ty mua lại số cổ phần phát hành; công ty thua lỗ; điều chỉnh giá trị tài sản giảm xuống Bên cạnh đó, cần quy định thêm vấn đề liên quan đăng ký tăng, giảm vốn điều lệ CTCP - Thứ ba, cần có quy định cụ thể việc ghi tên vào sổ cổ đông trường hợp chuyển nhượng cổ phần, thừa kế cổ phần 65 LDN 2005 cân bô sung định vê trách nhiệm ghi tên vào sô cô đông trường hợp chuyển nhượng cổ phần, thừa kế cổ phần Theo đó, Chủ tịch HĐQT cơng ty phải ghi tên người nhận chuyển nhượng cổ phần, người thừa kế cổ phần, biến động cổ phần cổ đơng thời hạn ngày, có đầy đủ thủ tục chuyển nhượng, thừa kế theo quy định pháp luật điều lệ Công ty Đồng thời cần quy định thêm trách nhiệm Chủ tịch HĐQT vi phạm việc ghi tên vào sổ đơng - Thứ tư, cần xóa bỏ quy định “Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định” Đe tạo thêm hàng hóa cho thị trường chứng khoán tạo điều kiện tối đa cho hoạt động huy động vốn CTCP hình thức phát hành cổ phiếu đảm bảo loại hàng hóa ln có quản lý pháp luật thì, LDN 2005 cần xóa bỏ quy định “Cơ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định” Thay vào đó, luật nên quy định cụ thể thêm loại cổ phần ưu đãi khác loại cổ phần ưu đãi để CTCP lựa chọn phát hành Sau vài loại cổ phần ưu đãi quy định pháp luật số nước Thái Lan, Malayxia, Philippin, Singapore tham khảo để tiếp thu kinh nghiệm q trình hồn thiện quy định này, cụ thể + Cổ phần ưu đãi dồn lãi: Nếu vòng năm cổ phần ưu đãi cổ tức khơng tốn cho cổ đơng ưu đãi cổ đơng có quyền cổ tức dồn lãi, nghĩa cơng ty phải cộng dồn vào toán cổ tức chưa toán vào năm trước cổ tức tốn cho cổ đơng góp vốn + Cổ phần ưu đãi dự phần chia cổ tức: Sau cổ tức ưu đãi tốn, cổ đơng ưu đãi dự phần có quyền chia thành cổ tức công bố cho cổ đông phổ thông cổ đông khác phạm vi quy định Điều lệ + Cổ phần ưu đãi chuyển đổi: Là loại cổ phần trao cho cổ đông quyền lựa chọn để chuyển đổi cổ phần ưu đãi họ thành loại chứng khoán khác cụ thể công ty cách tùy ý (khi đến thời hạn đó) hạn chế khác quy định Điều lệ công ty 66 + Cỏ phân ưu đãi phức hợp: phân có từ hai quyên ưu đãi trở lên vv [4, tr48] Tuy nhiên, việc quy định thêm loại cổ phần yêu cầu nhà làm luật phải có quy định quyền nghĩa vụ cổ đông sở hữu chúng để đảm bảo quyền lợi địa vị cho tất cổ đông CTCP - Thứ năm, giá chào bán cổ phần Đối với giá chào bán cổ phần (bao gồm trường hợp cổ phiếu phát hành lần đầu), LDN 2005 cần quy định: Giá chào bán cổ phần không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần giá trị cổ phần tổ chức định giá chuyên nghiệp xác định cho cổ phần công ty thời điểm chào bán - Thứ sáu, quyền ưu tiên mua cổ phần phát hành cho cổ đông hữu công ty LDN 2005 khơng có giải thích rõ ràng “người khác” nhận quyền ưu tiên mua cổ phần cô đông hữu hay nhận mua số cổ phần cịn lại cơng ty CTCP khơng phân phối hết cho cổ đông hữu Vì vậy, LDN 2005 cần có hướng dẫn cụ thể “người khác” đối tượng để đảm bảo giữ chất ban đầu phát hành cổ phiếu có tính chất nội bộ, riêng lẻ phát hành hẹp cho người mua xác định Theo tác giả “người khác” hai trường hợp bao gồm: người cổ đông công ty công ty lựa chọn từ trước để chào bán trực tiếp cổ phần riêng lẻ mà cơng ty dự định phát hành Cịn trường họp CTCP phát hành cổ phiếu riêng lẻ chào bán cho cổ đông theo ti lệ cổ phần có họ cơng ty người khác mua phải nhà đầu tư chuyên nghiệp theo quy định Luật Chứng khoán (2006, 2010) - Thứ bảy cần có quy định chi tiết hướng dẫn việc định giá tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Điều Nghị định 102/2010/NĐ-CP có quy định: “Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng đê góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến 67 quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu đổi với quyền nói cỏ quyền sử dụng tài sản để góp vốn Bộ Tài hướng dẫn việc định giả góp vốn quyền sở hữu trí tu ệ” Tuy nhiên, đến thời điểm nay, quy định hướng dẫn việc định giá góp vốn bàng quyền sở hữu trí tuệ chưa ban hành Điều gây khơng khó khăn cho nhà đầu tư góp vốn vào doanh nghiệp loại tài sản khiến nhiều doanh nghiệp lúng túng, định nhận góp vốn quyền sở hữu trí tuệ Vì vậy, tác giả kiến nghị cần sớm ban hành quy định việc định giá tài sản góp vốn quyền sở hữu trí tuệ 68 KẾT LUẬN • Dù quy định vốn CTCP theo LDN 2005 hạn chế định khơng thể phụ nhận đóng góp to lớn thời gian qua đời phát triển mạnh mẽ hàng loạt CTCP đóng góp cho phát triển ổn định thị trường chứng khoán Việt Nam Ưu bật CTCP thể rõ việc tập trung huy động vốn, quản lý, sử dụng có hiệu nguồn vốn, đưa CTCP thành loại hình doanh nghiệp chiếm ưu kinh té thị trường Do đó, mục đích đề tài nghiên cứu khơng tìm hạn chế luật để kiến nghị hướng hoàn thiện mà cịn đem đến nhìn lạc quan cho cơng chúng quy định pháp luật hành, từ giúp họ vững tâm tham gia đầu tư vốn vào CTCP Có thể nói, nỗ lực thân giúp đỡ nhiệt tình giáo viên hướng dẫn, Luận văn Thạc sỹ với đề tài “Những vấn đề lý luận thực tiễn vốn công ty cổ phần Việt Nam” hoàn thành với thời gian cho phép Trong đó, thơng qua nghiên cứu cụ thể quy định pháp luật hành, luận văn làm rõ nội dung vốn CTCP Đồng thời, khả thân, luận văn đưa đánh giá đề xuất riêng vấn đề nghiên cứu để góp phần hồn thiện pháp luật vốn CTCP Việt Nam 69 DANH MỤC TÁI LIỆU THAM KHÁO Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần kỉnh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội; tr70 Nguyễn Thanh Bình (1997), cẩu trúc vốn theo pháp luật cơng ty hành biện pháp hoàn thiện cẩu trúc vốn công ty, Luận văn thạc sĩ, Trường đại học Luật Hà Nội, tr41-tr42 Luật sư Nguyễn Ngọc Bích (1999), Luật doanh nghiệp von quản lý công ty cổ phần, Nhà xuất Trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh Nguyễn Thị Thùy Dương (2006), Những khía cạnh pháp lý vốn công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, Khóa luận tốt nghiệp, Trường đại học luật Hà Nội; trl 1, tr48, tr50 Hoàng Thị Giang (2003) cấu trúc vốn chi phoi cấu trúc vốn cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần, Luận văn thạc sĩ, Trường đại học Luật Hà Nội; tr27-28, tr30 Trần Quang Hưng (2001), Những vấn đề pháp lý chế huy động vỏn cóng ty cổ phần, Khóa luận tốt nghiệp, Trường đại học Luật Hà Nội; tr30 Nguyễn Hoàng Hải (2005), “Góp ý chế cơng bố thơng tin phương pháp bán cổ phần công chúng”, Tạp chí tài số 5/2005 PGS, PTS Lê Hồng Hạnh (1997), “Cấu trúc vốn công ty mối liên hệ với thị trường chứng khốn”, Tạp chí Luật học số 3/1997 ThS Nguyễn Thị Khế & ThS Bùi Thị Khuyên (1999), Luật kỉnh doanh, Nhà xuất thống kê 10 Vũ Văn Ninh (2006), “Trả cổ tức cổ phiếu, khía cạnh cơng ty cổ phần cần quan tâm”, Tạp tài sổ 2/2006; tr46-tr47 11 Phạm Minh, Luật thương mại Quốc tế, nhà xuất thống kê, [tr.509 tr.510] 12 Chu Thị Phương Thảo (2009), Quy chế pháp lý thành lập cơng ty cổ phần Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp, Trường đại học Luật Hà Nội; tr4- tr5 70 13 ThS Nguyễn Thị Thu Vân (1999), Pháp luật công ty, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý; tr 47-49 14 Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (1998), Đánh giá tổng kết Luật Công ty kiến nghị định hướng sửa đổi chủ yếu; tr28 16 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giảo trình Luật Chứng khốn, Nhà xuất Cơng an nhân dân; 15 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Thương mại, Nhà xuất Cơng an nhân dân; trl 14, 157 17 Trường học viện Ngân hàng (2005), Giáo trình tài doanh nghiệp, Nhà xuất thống kê Hà Nội; 18 Luật Chímg khốn năm 2006, Quốc hội nước CHXHCNViệt Nam khóa XI thơng qua ngày 29 tháng năm 2006; tr73, tr75, tr80-81, tr98, tr90 19 Luật sửa đổi bổ sung số điều Luật chứng khốn, Luật số 62/2010/QH12 ngày 24/11/2010 20 Luật Cơng ty năm 1990, Quốc hội khóa VIII thơng qua ngày 21 tháng 12 năm 1990 (hết hiệu lực) 21 Luật Doanh nghiệp năm 1999, Quốc hội khóa X kỳ họp thứ thông qua ngày 12 tháng năm 1999 (hết hiệu lực) 22 Luật Doanh nghiệp năm 2005, Quốc hội khóa XI kỳ họp thứ thơng qua ngày 29 tháng 11 năm 2005; 23 Luật sở hữu trí tuệ 2009 24 Luật công chức 2008', 25 Nghị định số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 Nghị định phát hành trái phiếu doanh nghiệp 26 Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 14 tháng 01 năm 2010 Chính Phủ ban hành quy định chào bán cổ phần riêng lẻ; 27 Nghị định số 48/1998/NĐ- CP ngày 11 tháng 07 năm 1998 Chính Phủ chứng khốn thị trường chứng khoán (Hết liệu lực) 28 Nghị định số 144/2003/NĐ- CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 Chính Phủ chứng khoán thị trường chứng khoán (Hết hiệu lực) ... định pháp luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN c BẢN VỀ VÓN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần Ra đời từ kỷ... vốn công ty cổ phần Việt Nam 31 2.2.1 Nguồn hình thành vốn công ty cổ phần 31 2.2.2 Huy động vốn công ty cổ phần 38 2.2.3 Chuyển nhượng cổ phần mua lại cổ phần công ty cổ. .. luật hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 51 3.1.1 Những ưu điểm quy định hành vốn công ty cổ phần Việt Nam 51 3.1.2 Nhữna hạn chế quy định hành vốn công ty cổ phần Việt Nam