Cầm giữ tài sản, bảo lưu quyền sở hữu theo Bộ luật Dân sự năm 2015

Bảo đảm thực hiện nghĩa vụ là những yêu cầu quan trọng cho sự vận hành và phát triển của đời sống xã hội. BLDS năm 2015 có khá nhiều quy định mới trong lĩnh vực bảo đảm nghĩa vụ, trong số đó, sự thay đổi nhiều nhất có lẽ đến từ việc công nhận bảo lưu quyền sở hữu chính thức là biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và cầm giữ tài sản lần đầu tiên được ghi nhận là một biện pháp bảo đảm nghĩa vụ.

THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT CẦM GIỮ TÀI SẢN, BẢO LƯU QUYỀN SỞ HỮU THEO BỘ LUẬT DÂN SỰ NĂM 2015 Đoàn Thị Phương Diệp* * TS, Khoa Luật, Đại học Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh Thơng tin viết: Từ khóa: bảo đảm nghĩa vụ, cầm giữ tài sản, bảo lưu quyền sở hữu Lịch sử viết: Nhận bài: 03/03/2017 Biên tập: 10/08/2017 Duyệt bài: 16/08/2017 Article Infomation: Keywords: obligation security; property holding; reservation of the formal ownership Article History: Received: 03 Mar 2017 Edited: 10 Aug 2017 Appproved: 16 Aug 2017 C Tóm tắt: Bảo đảm thực nghĩa vụ yêu cầu quan trọng cho vận hành phát triển đời sống xã hội BLDS năm 2015 có nhiều quy định lĩnh vực bảo đảm nghĩa vụ, số đó, thay đổi nhiều có lẽ đến từ việc cơng nhận bảo lưu quyền sở hữu thức biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ cầm giữ tài sản lần ghi nhận biện pháp bảo đảm nghĩa vụ Abstract: Performance security for the civil obligations is an important area for the operation and development of social life The Civil Code of 2015 sets forth new provisions on the area of performance security, of which the most major one is the provision on reservation of the formal ownership as a tool of performance security and the provision on property holding for the first time recognized as a security tool for the obligation performance ác biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ sử dụng từ lâu đời sống thực tiễn phát huy tác dụng rõ rệt lĩnh vực tín dụng ngân hàng Có thể nói rằng, biện pháp bảo đảm đóng vai trị mang tính sống cịn vận hành lĩnh vực Hiện nay, Việt Nam tồn song song hai hệ thống quy định giao dịch bảo đảm, hệ thống 42 Số 17(345) T9/2017 quy định giao dịch bảo đảm nói chung áp dụng với tất giao dịch dân hệ thống biện pháp bảo đảm áp dụng tổ chức tín dụng Trong đó, giao dịch bảo đảm giữ vai trị tảng Từ BLDS Việt Nam năm 1995 đến BLDS năm 2015, chế định trải qua nhiều thay đổi (cả tư tưởng chủ đạo việc xây dựng chế định THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT quy định cụ thể lĩnh vực này)1 Có nhiều cách phân loại khác biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ, như: - Căn vào đối tượng biện pháp bảo đảm: Bảo đảm đối nhân, bảo đảm đối vật; - Căn vào hình thành biện pháp bảo đảm: Biện pháp bảo đảm hình thành sở hợp đồng, biện pháp bảo đảm hình thành sở quy định pháp luật So với quy định BLDS năm 2005, BLDS năm 2015 có nhiều thay đổi liên quan đến quy định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ Tuy nhiên, góc độ tổng thể, thấy thay đổi rõ ràng đến từ quy định pháp luật liên quan đến hai biện pháp bảo đảm, cầm giữ tài sản bảo lưu quyền sở hữu Cầm giữ tài sản 1.1 Xác lập biện pháp cầm giữ Điều 346 BLDS năm 2015 quy định “Cầm giữ tài sản việc bên có quyền (sau gọi bên cầm giữ) nắm giữ hợp pháp tài sản đối tượng hợp đồng song vụ chiếm giữ tài sản trường hợp bên có nghĩa vụ khơng thực thực không nghĩa vụ” Quy định cho thấy, phạm vi áp dụng biện pháp cầm giữ rộng Thứ nhất, áp dụng loại tài sản (đối tượng cầm giữ), thứ hai, áp dụng loại nghĩa vụ bảo đảm biện pháp cầm giữ (áp dụng tất nghĩa vụ phát sinh từ tất loại hợp đồng song vụ) thứ ba, quan hệ với chủ thể thứ ba, tài sản cầm giữ không cần biết thuộc quyền sở hữu, quyền hưởng dụng ai, miễn đối tượng hợp đồng song vụ trở thành tài sản cầm giữ Có thể hình dung tác động biện pháp người thứ ba thơng qua ví dụ sau A vay tiền ngân hàng X để mua nhà B, theo thoả thuận bên, B trao giấy tờ nhà cho ngân hàng X để dùng làm tài sản chấp Nếu sau ký hợp đồng, lý mà A khơng tốn tiền mua, B giữ lại nhà, trường hợp ngân hàng X gặp nguy việc khơng có tài sản chấp Tuy nhiên, cần lưu ý rằng, tài sản cầm giữ phải có mối “liên quan mật thiết” với nghĩa vụ cần bảo đảm việc cầm giữ Có thể hình dung qua giả thiết sau, A vay B 500 triệu đồng chưa trả nợ Sau A lại mua xe ô tô B với giá 400 triệu đồng, tiền mua xe tốn đầy đủ B lại khơng giao xe yêu cầu A phải trả hết toàn khoản nợ 500 triệu đồng vay giao xe Căn vào quy định hành pháp luật dân sự, tình nêu trên, việc cầm giữ tài sản khơng thể thực Bởi vì, xe ô tô đối tượng hợp đồng song vụ, nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng (nghĩa vụ toán tiền mua tài sản) thực xong, thế, việc cầm giữ khơng phù hợp với quy định pháp luật Với giả thuyết nêu trên, xác định rằng, tài sản cầm giữ nghĩa vụ bảo đảm cần thiết phải phát sinh quan hệ việc cầm giữ có giá trị Đây điểm mà chúng tơi cho rằng, cần đặt Có thể kể đến thay đổi tư tưởng chủ đạo kết hợp lý thuyết vật quyền trái quyền quy định BLDS năm 2015 (Một số điểm chế định bảo đảm thực nghĩa vụ BLDS năm 2015- Nguyễn Quang Hương Trà, Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm, Bộ Tư pháp (http://dkqg.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/ nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=49) hay thay đổi cách thức thực giao dịch bảo đảm BLDS năm 2005 việc cho phép chấp hay cầm cố động sản bất động sản Số 17(345) T9/2017 43 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT u cầu, hay điều kiện, giới hạn cho việc áp dụng biện pháp cầm giữ, mối quan hệ tài sản cầm giữ nghĩa vụ bảo đảm cầm giữ Chính xác tài sản cầm giữ nghĩa vụ bảo đảm cầm giữ phải tồn quan hệ nghĩa vụ song vụ Ngoài ra, vấn đề đặt là, có phải tất hợp đồng song vụ áp dụng biện pháp cầm giữ? Về pháp lý, theo quy định Điều 346 BLDS năm 2015 nêu trên, điều Tuy nhiên, có vấn đề chưa thật ổn với cách thức quy định Hãy hình dung với hợp đồng dịch vụ: “Hợp đồng dịch vụ thỏa thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ” (Điều 513 BLDS năm 2015) Có thể thấy với hợp đồng song vụ này, bên có quyền khơng có để cầm giữ Vậy có cần thiết phải giới hạn loại hợp đồng song vụ áp dụng biện pháp cầm giữ? giữ 1.2 Về hiệu lực biện pháp cầm Cầm giữ làm phát sinh hiệu lực đối kháng với bên thứ ba việc đăng ký giao dịch bảo đảm mà việc nắm giữ tài sản Điều có nghĩa quy định BLDS năm 2015, nhà làm luật trao cho bên có quyền quyền quan trọng nắm giữ tài sản để yêu cầu thực quyền Việc cầm giữ tài sản tạo cho bên có quyền số quyền kèm với nghĩa vụ định Ví dụ quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực đầy đủ nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng song vụ, yêu cầu bên có nghĩa vụ phải tốn chi phí cần thiết 44 cho việc bảo quản, giữ gìn tài sản cầm giữ… Tuy nhiên, bên cầm giữ khơng có quyền yêu cầu xử lý tài sản cầm giữ để thực quyền Đây điểm làm nên khác biệt cầm giữ so với biện pháp bảo đảm khác Bên cầm giữ có quyền nắm giữ tài sản (không giao tài sản), cần nhấn mạnh lần rằng, cầm giữ mặt vật chất tài sản Điều có nghĩa rằng, tính chất bảo đảm cịn tồn chừng tài sản nằm tay bên cầm giữ Mặt khác, việc cầm giữ tạo nhiều nghĩa vụ bên cầm giữ Có thể liệt kê số nghĩa vụ quan trọng như: giữ gìn, bảo quản tài sản cầm giữ; khơng thay đổi tình trạng tài sản cầm giữ; khơng chuyển giao, sử dụng tài sản cầm giữ khơng có đồng ý bên có nghĩa vụ Với nghĩa vụ nêu trên, bên có quyền phải thận trọng việc định cầm giữ tài sản, đặc biệt tài sản dễ hư hỏng, biến chất (như hàng đông lạnh, nông sản…) Việc cầm giữ chấm dứt trường hợp liệt kê Điều 350 BLDS năm 2015, tài sản khơng cịn tay bên cầm giữ biện pháp cầm giữ chấm dứt Bảo lưu quyền sở hữu Bảo lưu quyền sở hữu vấn đề BLDS năm 2015 Nội dung pháp lý quy định BLDS năm 2005 với tư cách điều khoản hợp đồng mua bán tài sản2 Tuy nhiên, với tính chất “bảo đảm” nên biện pháp gần biết đến thực tiễn Vì vậy, việc sử dụng điều khoản để dự phòng cho việc khơng thực Xem: Đồn Thị Phương Diệp, “Bản chất pháp lý hợp đồng mua bán tài sản với thỏa thuận đặc biệt”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 02+03 (258+259), tháng 2/2014, tr 69-73 Số 17(345) T9/2017 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT nghĩa vụ bên có nghĩa vụ hạn chế thực tế BLDS năm 2015 quy định bảo lưu quyền sở hữu số biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ quy định Điều 292 mô tả cụ thể khoản Điều 331 BLDS năm 2015: “Trong hợp đồng mua bán, quyền sở hữu tài sản bên bán bảo lưu nghĩa vụ toán thực đầy đủ” 2.1 Về xác lập bảo lưu quyền sở hữu Phạm vi áp dụng biện pháp bảo lưu quyền sở hữu Khoản Điều 331 BLDS năm 2015 quy định “Trong hợp đồng mua bán, quyền sở hữu tài sản bên bán bảo lưu nghĩa vụ toán thực đầy đủ” Quy định gián tiếp cho thấy, biện pháp bảo lưu quyền sở hữu áp dụng kèm với hợp đồng mua bán tài sản Trong đó, xét chất tên gọi “bảo lưu quyền sở hữu”, hình dung biện pháp áp dụng kèm với giao dịch liên quan đến chuyển quyền sở hữu tài sản Điều có nghĩa là, tất giao dịch có liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu tài sản chủ thể thực quyền “bảo lưu quyền sở hữu” Tuy nhiên, nhìn nhận góc độ chưa đủ, bảo lưu quyền sở hữu áp dụng có tính chất biện pháp bảo đảm, tức với dấu hiệu nhận biết áp dụng với giao dịch mà có động tác chuyển quyền sở hữu tài sản cần thêm dấu hiệu giao dịch phải làm phát sinh nghĩa vụ bên chuyển giao quyền sở hữu Tức hình thành sở hợp đồng song vụ Với phân tích trên, hợp đồng mua bán loại điển hình hợp đồng song vụ có chuyển giao quyền sở hữu tài sản Bên cạnh đó, hợp đồng trao đổi tài sản theo quy định Điều 455 BLDS năm 2015 có tính chất phân tích Nếu áp dụng quy định Điều 331 BLDS năm 2015, bảo lưu quyền sở hữu không phép áp dụng hợp đồng trao đổi tài sản Tuy nhiên, khoản Điều 455 BLDS năm 2015 quy định: “Mỗi bên coi người bán tài sản giao cho bên người mua tài sản nhận Các quy định hợp đồng mua bán từ Điều 430 đến Điều 439, từ Điều 441 đến Điều 449 Điều 454 Bộ luật áp dụng hợp đồng trao đổi tài sản” Như vậy, theo quy định nêu trên, bảo lưu quyền sở hữu tài sản áp dụng hợp đồng trao đổi tài sản Hình thức xác lập Khoản Điều 331 BLDS năm 2015 quy định:“Bảo lưu quyền sở hữu phải lập thành văn riêng ghi hợp đồng mua bán” Như vậy, số trường hợp mà pháp luật quy định hình thức phải văn giao dịch Việc yêu cầu xác lập văn biện pháp bảo lưu quyền sở hữu yêu cầu hợp lý Bởi lẽ, cần có chứng xác thực cho hành vi đặc biệt bên có nghĩa vụ chuyển giao quyền sở hữu tài sản việc không thực nghĩa vụ Trên thực tiễn, yêu cầu dẫn đến trường hợp sau: Thứ nhất, hồn tồn khơng có vấn đề theo quy định pháp luật hợp đồng mua bán hay hợp đồng trao đổi tài sản phải lập thành văn bản, điều khoản bảo lưu quyền sở hữu ghi vào văn - hợp đồng mua bán Thứ hai, trường hợp hợp đồng mua bán không buộc phải xác lập văn bản, bên có hai lựa chọn: Một là, xác lập hợp đồng mua bán văn (mặc dù luật không yêu cầu) tương ứng với hợp đồng Số 17(345) T9/2017 45 THÛÅC TIÏỴN PHAÁP LUÊÅT điều khoản hay hợp đồng bảo lưu quyền sở hữu; hai là, chấp nhận tình trạng hợp đồng mua bán lập miệng hợp đồng (hay điều khoản) bảo lưu quyền sở hữu lại xác lập văn Về thời điểm xác lập bảo lưu quyền sở hữu tài sản Biện pháp bảo lưu quyền sở hữu phải xác lập trước thời điểm thực việc chuyển giao quyền sở hữu tài sản Về logic, biện pháp bảo lưu quyền sở hữu tài sản phải xác lập đồng thời (vì ghi cùng) với hợp đồng mua bán tài sản Tuy nhiên, cho rằng, để phù hợp với thực tiễn nay, thời điểm xác lập biện pháp bảo lưu quyền sở hữu, cách hợp lý, cần trước thời điểm chuyển giao quyền sở hữu 2.2 Hiệu lực biện pháp bảo lưu quyền sở hữu Vấn đề hiệu lực biện pháp bảo đảm xem xét góc độ hiệu lực đối kháng hay quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ Về hiệu lực đối kháng Khoản Điều 331 BLDS năm 2015 quy định “Bảo lưu quyền sở hữu phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm đăng ký” Như vậy, việc đăng ký bảo lưu quyền sở hữu không xem quy định bắt buộc hình thức để thoả thuận có hiệu lực Nó sở để làm phát sinh giá trị đối kháng biện pháp bảo lưu quyền sở hữu với người thứ ba Điều có nghĩa không đăng ký, biện pháp bảo đảm có giá trị quan hệ bên tham gia giao dịch Bên cạnh đó, BLDS năm 2015 chưa xác định rõ giá trị hiệu lực đối kháng trường hợp bên mua tài sản bán lại tài sản cho người khác Theo chúng tôi, 46 Số 17(345) T9/2017 giải pháp cần công nhận người mua tài sản phải chấp nhận quyền bên bán (đang chủ sở hữu tài sản) Quyền nghĩa vụ bên bảo lưu quyền sở hữu Bảo lưu quyền sở hữu xem quan hệ đơn vụ, theo có bên mua tài sản có nghĩa vụ, nghĩa vụ phải tốn tiền mua tài sản; bên bán có quyền, quyền yêu cầu toán quyền lấy lại tài sản Về quyền lấy lại tài sản bên bán Điều 332 BLDS năm 2015 quy định “Trường hợp bên mua khơng hồn thành nghĩa vụ toán cho bên bán theo thỏa thuận bên bán có quyền địi lại tài sản Bên bán hoàn trả cho bên mua số tiền bên mua toán sau trừ giá trị hao mòn tài sản sử dụng Trường hợp bên mua làm mất, hư hỏng tài sản bên bán có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại” Trên thực tế, việc áp dụng điều khoản bảo lưu quyền sở hữu thời gian qua hay bị nhầm lẫn với kỹ thuật khác có chế gần tương tự Việc bảo lưu quyền sở hữu thường kèm với việc trả chậm (hay toán nhiều lần thời gian kéo dài), tất trường hợp trả nhiều lần (trả góp) bảo lưu quyền sở hữu Có thể hình dung qua ví dụ đơn giản, A mua hộ chung cư nhà đầu tư B, khơng có tiền tốn lần, với hỗ trợ nhà đầu tư, A vay tiền với lãi suất ưu đãi ngân hàng C với thoả thuận hộ chấp cho ngân hàng C A toán tiền vay hình thức trả chậm Với tình này, có thực tế việc “trả chậm” khơng có việc bảo lưu quyền sở hữu mà hợp đồng “mua đứt, bán đoạn” Do đó, lý A khơng thể tiếp tục thực nghĩa vụ trả nợ cho ngân hàng C C tiến THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT hành thủ tục đòi nợ yêu cầu xử lý tài sản chấp hộ mà A mua khơng có quyền lấy lại tài sản quy định Điều 332 BLDS năm 2015 nêu Vậy, quyền lấy lại tài sản theo quy định hiểu nào? Với điều khoản bảo lưu quyền sở hữu bên có quyền ln chủ sở hữu tài sản Trong trường hợp này, thân quyền sở hữu tài sản đối tượng giao dịch bảo đảm để bảo đảm cho nghĩa vụ tốn bên mua Vì vậy, người mua hồn tất nghĩa vụ tốn, quyền sở hữu chuyển giao, ngược lại, vi phạm nghĩa vụ toán, với tư cách chủ sở hữu, bên bán lấy lại tài sản Tính chất bảo đảm cao nhiều lần so với biện pháp bảo đảm thơng thường (như cầm cố, chấp) Ngồi ra, Điều 332 quy định “Trường hợp bên mua làm mất, hư hỏng tài sản bên bán có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại” gây tranh cãi trên thực tế Bởi lẽ, xảy hai trường hợp sau: thứ nhất, bên mua tiếp tục thực nghĩa vụ toán, tài sản bị đột ngột Nếu tiếp tục tốn hết bên bán chuyển giao quyền sở hữu tài sản sang cho bên mua? Tài sản khơng cịn, việc chuyển giao quyền sở hữu liệu có cịn ý nghĩa?; thứ hai, thực nghĩa vụ toán, tài sản bị mất, bên mua ngưng tốn, bên bán địi tài sản phát tài sản bị Tại đây, quyền yêu cầu bồi thường phát sinh Quy định Điều 332, cách gián tiếp, đẩy rủi ro cho bên mua tài sản kể từ thời điểm giao tài sản Trong đó, bên bán với tư cách chủ sở hữu tài sản không gánh chịu rủi ro GIÁM SÁT, KIỂM TRA (Tiếp theo trang 7) hiệu biểu lộ rõ mồn (nhà cửa tòa ngang, dãy dọc; vườn, đất nhiều nơi; tiện nghi xa hoa, sống đế vương ) Trong Nhà nước giao nhiệm vụ phải kiên đấu tranh phòng, chống tham nhũng, quan liêu, hành vi vi phạm pháp luật thân người đứng đầu lại rơi vào tệ nạn tệ hại đó; khơng thể khơng tăng cường kiểm tra, giám sát đến tận Tất nhiên làm cho “ra mơn, khoai” khó Bởi vậy, quan kiểm tra, giám sát phải thiết kế phương pháp đặc biệt, thích ứng bước giải tình hình Trong có việc phải huy động kết hợp với quan tra, điều tra tư pháp vào Không phải tự nhiên mà Nghị Trung ương khóa XII vạch ra, rõ đến chục lần nội dung liên quan đến “người đứng đầu” (với cụm từ: người đứng đầu; người đứng đầu với tập thể lãnh đạo; người đứng đầu cấp; người đứng đầu cấp nòng cốt; người đứng đầu cấp ủy, quyền cấp…) Vì họ vừa “nhân vật” quan trọng, vừa “đối tượng” phải kiểm tra, giám sát Bởi không cụ thể, rõ ràng thế, đâu “thực quy trình, cấp ủy cho ý kiến, tổ chức đoàn thể niên, nơng dân, phụ nữ tham góp đầy đủ rồi; tập thể làm riết, nghiêm túc” chẳng đem lại kết đích thực, hữu ích Số 17(345) T9/2017 47 ... pháp luật liên quan đến hai biện pháp bảo đảm, cầm giữ tài sản bảo lưu quyền sở hữu Cầm giữ tài sản 1.1 Xác lập biện pháp cầm giữ Điều 346 BLDS năm 2015 quy định ? ?Cầm giữ tài sản việc bên có quyền. .. Việc cầm giữ chấm dứt trường hợp liệt kê Điều 350 BLDS năm 2015, tài sản khơng cịn tay bên cầm giữ biện pháp cầm giữ chấm dứt Bảo lưu quyền sở hữu Bảo lưu quyền sở hữu vấn đề BLDS năm 2015 Nội... khoản) bảo lưu quyền sở hữu lại xác lập văn Về thời điểm xác lập bảo lưu quyền sở hữu tài sản Biện pháp bảo lưu quyền sở hữu phải xác lập trước thời điểm thực việc chuyển giao quyền sở hữu tài sản