Bộ luật Lao động năm 2012 điều chỉnh các vấn đề pháp lý liên quan đến lao động người nước ngoài làm việc tại Việt Nam đã tạo cơ sở cho việc quản lý, sử dụng có hiệu quả người nước ngoài làm việc tại nước ta. Bài viết trình bày quy định pháp luật lao động có liên quan đến lao động người nước ngoài.
BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT MỘT SỐ BẤT CẬP VÀ KIẾN NGHỊ HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT CĨ LIÊN QUAN ĐẾN NGƯỜI LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI LÀM VIỆC TẠI VIỆT NAM Lê Ngọc Thạnh* Hà Lâm Hồng** * TS Trường Đại học Lao động - Xã hội Cơ sở II ** ThS Trường Đại học Lao động - Xã hội Cơ sở II Thông tin viết: Từ khóa: người lao động nước ngồi, pháp luật lao động Lịch sử viết: Nhận : 20/08/2018 Biên tập : 04/10/2018 Duyệt : 11/10/2018 Tóm tắt: Bộ luật Lao động năm 2012 điều chỉnh vấn đề pháp lý liên quan đến lao động người nước làm việc Việt Nam tạo sở cho việc quản lý, sử dụng có hiệu người nước ngồi làm việc nước ta Tuy nhiên, số quy định Bộ luật Lao động năm 2012 bộc lộ hạn chế cần phải tiếp tục hoàn thiện Article Infomation: Keywords: foreign employees, law on labour Article History: Received : 20 Aug 2018 Edited : 04 Oct 2018 Approved : 11 Oct 2018 Abstract The Labor Code of 2012 provides the regulations on legal issues related to foreign employees in Vietnam, which has established solid ground for effective management and use of the foreign employees in our country However, there are still limitations revealed in a number of provisions in the Labor Code of 2012 that needs further improvements Quy định pháp luật lao động có liên quan đến lao động người nước ngồi 1.1 Điều kiện có liên quan đến việc tuyển dụng lao động người nước Thứ nhất, người lao động Theo quy định Điều 169 Bộ luật Lao động năm 2012 (BLLĐ), điều kiện yêu cầu người lao động (NLĐ) người nước làm việc Việt Nam phải là: công dân nước ngồi (điều có nghĩa, người nước ngồi khơng có 28 Số 20(372) T10/2018 quốc tịch khơng làm việc Việt Nam); có lực hành vi dân đầy đủ; có trình độ chun mơn, tay nghề sức khỏe phù hợp với yêu cầu công việc; người phạm tội bị truy cứu trách nhiệm hình theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật nước ngồi; có giấy phép lao động quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam cấp, trừ trường hợp công dân nước ngồi làm việc Việt Nam khơng thuộc diện cấp giấy phép lao động sau: BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT - Là thành viên góp vốn chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn; - Là thành viên Hội đồng quản trị cơng ty cổ phần; - Là Trưởng văn phịng đại diện, dự án tổ chức quốc tế, tổ chức phi phủ Việt Nam; - Vào Việt Nam với thời hạn 03 tháng để thực chào bán dịch vụ; - Vào Việt Nam với thời hạn 03 tháng để xử lý cố, tình kỹ thuật, công nghệ phức tạp nảy sinh làm ảnh hưởng có nguy ảnh hưởng tới sản xuất, kinh doanh mà chuyên gia Việt Nam chuyên gia nước Việt Nam khơng xử lý được; - Là luật sư nước ngồi cấp giấy phép hành nghề luật sư Việt Nam theo quy định Luật Luật sư; - Theo quy định Điều ước quốc tế mà Cộng hoà XHCN Việt Nam thành viên; - Là học sinh, sinh viên học tập Việt Nam, làm việc Việt Nam người sử dụng lao động (NSDLĐ) phải báo trước 07 ngày với quan quản lý nhà nước lao động cấp tỉnh; - Các trường hợp khác theo quy định Chính phủ1; có quy định chun gia NLĐ nước ngồi thuộc trường hợp sau: (a) Có văn xác nhận chuyên gia quan, tổ chức, doanh nghiệp nước ngồi; (b) Có đại học trở lên tương đương có 03 năm kinh nghiệm làm việc chuyên ngành đào tạo phù hợp với vị trí cơng việc mà NLĐ nước dự kiến làm việc Việt Nam; trường hợp đặc biệt Thủ tướng Chính phủ xem xét, định2 Ngồi ra, lao động cơng dân nước làm việc Việt Nam phải tuân theo pháp luật lao động Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác pháp luật Việt Nam bảo vệ3 Thứ hai, NSDLĐ Điều kiện NSDLĐ việc tuyển dụng lao động công dân nước phải đáp ứng yêu cầu sau: Một là, chủ thể quyền sử dụng NLĐ công dân nước ngồi đa dạng, bao gồm: (i) Nhóm chủ thể kinh doanh như: - Doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư theo điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa XHCN Việt Nam thành viên; - Nhà thầu nước nước tham dự thầu, thực hợp đồng; Văn phòng đại diện, chi nhánh doanh nghiệp, quan, tổ chức quan có thẩm quyền cấp phép thành lập; Văn phịng dự án nước ngồi tổ chức quốc tế Việt Nam; Văn phòng điều hành nhà đầu tư nước hợp đồng hợp tác kinh doanh nhà thầu nước đăng ký hoạt động theo quy định pháp luật; - Các tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam theo quy định pháp luật; - Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập hoạt động theo Luật Hợp tác xã; - Hội, hiệp hội doanh nghiệp thành lập theo quy định pháp luật; - Hộ kinh doanh, cá nhân phép hoạt động kinh doanh theo quy định pháp luật (ii) Nhóm chủ thể quan nhà nước, tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội, tổ chức trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp; Tổ chức nghiệp cơng lập thuộc thành phần kinh tế khác thành lập theo quy định pháp luật; (iii) Nhóm chủ thể tổ chức phi Điều 172 BLLĐ Khoản Điều Nghi định số 11/2016/NĐ-CP ngày 03/2/2016 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều BLLĐ lao động nước làm việc Việt Nam (NĐ 11) Điều 169, 172 BLLĐ Số 20(372) T10/2018 29 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT phủ nước ngồi, tổ chức quốc tế Việt Nam4 Hai là, NSDLĐ trước tuyển dụng lao động cơng dân nước ngồi vào làm việc lãnh thổ Việt Nam phải giải trình nhu cầu sử dụng lao động chấp thuận văn quan nhà nước có thẩm quyền5 1.2 Cấp giấy phép lao động cho lao động người nước Từ năm 2013 đến nay, việc cấp giấy phép lao động cho lao động người nước điều chỉnh Nghị định số 102/2013/NĐ-CP ngày 05/9/2013 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều BLLĐ lao động nước làm việc Việt Nam (NĐ 102); Nghị định số 87/2014/NĐ-CP ngày 22/9/2014 Chính phủ quy định thu hút cá nhân hoạt động khoa học công nghệ người Việt Nam nước chuyên gia nước tham gia hoạt động khoa học cơng nghệ Việt Nam (NĐ 87), Khoản Điều 14 NĐ 87 quy định: “Bộ Lao động Thương binh Xã hội triển khai cấp giấy phép lao động theo trình tự thủ tục rút gọn cho người Việt Nam nước chuyên gia nước ngồi tham gia hoạt động khoa học cơng nghệ Việt Nam” Trên sở NĐ 102 NĐ 87, ngày 13/7/2015, Bộ Lao động - Thương binh Xã hội ban hành Thông tư số 24/2015/TT-BLĐTBXH quy định chi tiết thi hành Khoản Điều 14 NĐ 87 (TT 24) Ngồi ra, Chính phủ cịn có NĐ 11 thay NĐ 102 điểm a Mục Nghị số 47/NQ-CP ngày 8/7/2014 Chính phủ hết hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/4/2016 Quy định văn nêu có số điểm đáng ý sau: Thứ nhất, Điều 175 BLLĐ khẳng định: Chính phủ quy định cụ thể điều kiện cấp, việc cấp, cấp lại, thu hồi giấy phép lao động 30 lao động cơng dân nước ngồi vào làm việc Việt Nam Điều có nghĩa, Chính phủ có thẩm quyền quy định điều kiện cấp, việc cấp, cấp lại, thu hồi giấy phép lao động cho công dân nước vào làm việc Việt Nam Thứ hai, NĐ 102 NĐ 11 quy định thẩm quyền cấp giấy phép lao động cho NLĐ nước Sở Lao động - Thương binh xã hội cấp tỉnh Thứ ba, TT 24 trao cho Cục Việc làm (Bộ Lao động - Thương binh Xã hội) thẩm quyền cấp giấy phép lao động cho chuyên gia khoa học công nghệ Thứ tư, TT 24 ban hành sở NĐ 102 Do vậy, NĐ 102 hết hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/4/2016 đương nhiên TT 24 khơng cịn hiệu lực (theo Khoản Điều 154 Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật -VBQPPL năm 2015)6 1.3 Chủ thể giao kết hợp đồng lao động Cho dù lao động nước, lao động cơng dân nước ngồi bình thường lao động chun gia nước ngồi kiện pháp lý làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên phải thể hợp đồng lao động (HĐLĐ), tức thoả thuận NLĐ NSDLĐ việc làm có trả lương, điều kiện làm việc, quyền nghĩa vụ bên quan hệ lao động7 Có vấn đề đặt liên quan đến nội dung sau: Thứ nhất, đối tượng áp dụng BLLĐ theo Điều là: NLĐ Việt Nam, người học nghề, tập nghề NLĐ khác quy định Bộ luật; NSDLĐ; NLĐ nước làm việc Việt Nam; quan, tổ chức, cá nhân khác có liên quan trực tiếp đến quan hệ lao động Nói cách khác, người lao động nước làm việc Việt Nam chủ thể quan hệ pháp luật lao động Khoản Điều 170 BLLĐ; Khoản Điều NĐ 11 Khoản Điều 170 BLLĐ Điều 154 Trường hợp VBQPPL hết hiệu lực toàn phần trường hợp sau đây: … VBQPPL hết hiệu lực VBQPPL quy định chi tiết thi hành, văn đồng thời hết hiệu lực Điều 15 BLLĐ Số 20(372) T10/2018 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT Thứ hai, liên quan đến khái niệm quốc tịch, quốc tịch nước ngoài, người nước ngoài, pháp luật nước ta quy định: Quốc tịch nước ngồi là quốc tịch nước khác khơng phải quốc tịch Việt Nam Người không quốc tịch người khơng có quốc tịch Việt Nam khơng có quốc tịch nước Người nước cư trú Việt Nam là cơng dân nước ngồi người khơng quốc tịch thường trú tạm trú Việt Nam8 Như vậy, nói đến người lao động nước ngồi làm việc Việt Nam hàm ý đến hai đối tượng: cơng dân nước ngồi người khơng quốc tịch làm việc Việt Nam Thứ ba, Mục Chương XI BLLĐ NLĐ Việt Nam làm việc nước ngoài, lao động cho tổ chức, cá nhân nước Việt Nam, lao động người nước ngồi làm việc Việt Nam; có quy định sau: Điều 169 Điều kiện lao động cơng dân nước ngồi vào làm việc Việt Nam; Điều 170 Điều kiện tuyển dụng lao động cơng dân nước ngồi; Điều 171 Giấy phép lao động cho lao động cơng dân nước ngồi làm việc Việt Nam; Điều 172 Cơng dân nước ngồi làm việc Việt Nam không thuộc diện cấp giấy phép lao động Bên cạnh đó, Khoản Điều NĐ 102 NĐ 11 quy định: Lao động là cơng dân nước ngồi vào làm việc Việt Nam (sau viết tắt người lao động nước ngoài)… Những quy định cho thấy, văn luật hành “đánh đồng khái niệm” lao động nước ngồi lao động cơng dân nước ngồi” nên khơng quy định nội dung có liên quan đến lao động người nước ngồi khơng có quốc tịch Do vậy, phép đối tượng làm việc Việt Nam, quan nhà nước có thẩm quyền áp dụng pháp luật tương tự Rõ ràng, nội dung Điều BLLĐ với quy định khác pháp luật lao động nước ta thiếu quán Thứ tư, nêu trên, doanh nghiệp, quan, tổ chức, cá nhân, nhà thầu nước trước tuyển dụng lao động cơng dân nước ngồi vào làm việc lãnh thổ Việt Nam phải giải trình nhu cầu sử dụng lao động chấp thuận văn quan nhà nước có thẩm quyền Như vậy, nguyên tắc giao kết HĐLĐ quy định Điều 17 BLLĐ như: tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác trung thực; tự giao kết HĐLĐ không trái pháp luật, thỏa ước lao động tập thể đạo đức xã hội, ý chí lao động người nước ngồi NSDLĐ, cịn phụ thuộc vào ý chí Nhà nước Vì thế, HĐLĐ trường hợp này, yếu tố dân mang đậm dấu ấn yếu tố hành Đây đặc trưng dẫn đến tình trạng làm chấm dứt kiện pháp lý quan hệ lao động mà lỗi bên Kiến nghị Thứ nhất, để thống đối tượng áp dụng quy định Khoản Điều BLLĐ: người lao động nước làm việc Việt Nam; đề nghị thay đổi tên gọi Điều 169, 170, 171, 172 BLLĐ theo hướng thay cụm từ: “lao động cơng dân nước ngồi” cụm từ: “lao động người nước ngoài”; sửa đổi nội dung Điều 169, 170, 171, 172, 173, 174, 175 BLLĐ cho phù hợp với thay đổi Thứ hai, theo quy định khoản Điều 14 NĐ 87, chuyên gia nước tham gia hoạt động khoa học công nghệ Việt Nam thuộc đối tượng phải cấp giấy phép lao động Thời gian làm việc Việt Nam họ hoạt động khoa học công nghệ phụ thuộc vào thời gian đề tài, công việc mà họ tham gia Trong đó, theo quy định Điều 173 BLLĐ, thời hạn giấy phép lao động tối đa 02 năm Do vậy, nhằm bảo đảm phù hợp với thực tiễn, cần sửa đổi Điều 173 BLLĐ theo hướng để mở thời gian giấy phép lao động Khoản 1, 2, 5, Điều Luật Quốc tịch Số 20(372) T10/2018 31 BÂN VÏÌ DÛÅ ẤN LÅT số trường hợp định Theo đó, Điều 173 viết lại sau: “Điều 173 Thời hạn giấy phép lao động Thời hạn giấy phép lao động tối đa 02 năm Trong trường hợp đặc biệt, thời hạn giấy phép lao động kéo dài năm Giao Chính phủ hướng dẫn thi hành.” Thứ ba, khoản Điều 170 BLLĐ quy định: “NSDLĐ trước tuyển dụng lao động công dân nước vào làm việc lãnh thổ Việt Nam phải giải trình nhu cầu sử dụng lao động chấp thuận văn quan nhà nước có thẩm quyền”9 viện dẫn nhằm hướng đến việc bảo hộ lao động nước Tuy nhiên, kinh tế nước ta ngày hội nhập sâu vào kinh tế giới, bối cảnh Nhà nước ta ký kết nhiều thỏa thuận song phương, đa phương với nước việc lao động người nước ngồi có nhu cầu chấp nhận lao động nước ta điều phổ biến Bên cạnh đó, theo MRA10, thỏa thuận công nhận lẫn khuôn khổ AEC (Cộng đồng kinh tế ASEAN) việc di chuyển lao động nước khu vực lĩnh vực như: dịch vụ tư vấn kỹ thuật (Engineering Services); dịch vụ kiến trúc (Architectual Services); dịch vụ kế toán (Accountancy Services); dịch vụ khảo sát (Surveing Services); dịch vụ điều dưỡng (Nursing Services), hành nghề y (Medical Practitioners); hành nghề dược (Dental Practitioners); hành nghề du lịch (Tourism Professionals), lao động nước khu vực ASEAN muốn làm việc quốc gia khối phải thực theo quy trình ASEAN quy định Ví dụ dịch vụ kiến trúc (Architectual Services): - ASEAN thành lập Hội đồng Kiến trúc sư ASEAN (AAC) quản lý việc thực MRA - Mỗi nước ASEAN thành lập Uỷ ban giám sát dịch vụ kiến trúc nước để thực quy trình đánh giá đăng ký cấp phép Kiến trúc sư ASEAN - Quy trình đăng ký Kiến trúc sư ASEAN đăng ký hành nghề nước khác sau: Bước 1: Kiến trúc sư đủ điều kiện trình độ kinh nghiệm theo quy định MRA nộp đơn đăng ký lên Uỷ ban Giám sát dịch vụ Kiến trúc nước để xin cấp chứng nhận Kiến trúc sư ASEAN (AA); Bước 2: Uỷ ban Giám sát xem xét đơn đăng ký lập Bản đánh giá, sau gửi lên Hội đồng Kiến trúc sư ASEAN để định cấp phép hay không cấp phép chứng nhận Kiến trúc sư ASEAN; Bước 3: Kiến trúc sư cấp chứng nhận Kiến trúc sư ASEAN đủ điều kiện để đăng ký với Cơ quan có thẩm quyền quản lý ngành nghề kiến trúc sư nước ASEAN khác để cấp phép Kiến trúc sư nước ngồi có đăng ký (RFA) nước đó, phải tuân theo quy định pháp luật liên quan nước đó; Bước 4: Kiến trúc sư có RFA hành nghề tự phối hợp với kiến trúc sư nước sở tại11 Để đáp ứng yêu cầu nêu trên, cần sửa đổi Điều 170 BLLĐ theo hướng bổ sung quy định: “Đối với lao động người nước quốc gia có thỏa thuận với Nhà nước Cộng hịa XHCN Việt Nam nội dung có liên quan đến việc cơng nhận, trình tự, thủ tục tiếp nhận lao động thực theo nội dung thỏa thuận”■ Khoản Điều 170 BLLĐ 10 hay MRAs: Mutual Recognition Arrangements 11 Trần Tố Hảo (2016), Các Thỏa thuận thừa nhận lẫn (MRAs) Cộng đồng Kinh tế ASEAN (AEC), truy cập địa chỉ: http://congdoan.vn/tin-tuc/lao-dong-nam-chau-507/cac-thoa-thuan-thua-nhan-lan-nhau-(mras)-trong-congdong-kinh-te-asean-(aec)-125894.tld Tham khảo đối chiếu với: Building the ASEAN Community Mutual: Recognition Arrangements in Services ASEAN, truy cập tại: http://www.asean.org/storage/images/2015/October/outreach-document/Edited%20MRA%20Services-2.pdf 32 Số 20(372) T10/2018 ... ngồi người khơng quốc tịch làm việc Việt Nam Thứ ba, Mục Chương XI BLLĐ NLĐ Việt Nam làm việc nước ngoài, lao động cho tổ chức, cá nhân nước Việt Nam, lao động người nước làm việc Việt Nam; có quy. .. Nam; quan, tổ chức, cá nhân khác có liên quan trực tiếp đến quan hệ lao động Nói cách khác, người lao động nước làm việc Việt Nam chủ thể quan hệ pháp luật lao động Khoản Điều 170 BLLĐ; Khoản... việc Việt Nam phải tuân theo pháp luật lao động Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác pháp luật Việt Nam bảo vệ3 Thứ hai, NSDLĐ Điều kiện NSDLĐ việc tuyển dụng lao động