Bài viết này sẽ tập trung vào tìm hiểu và phân tích, đưa ra những bình luận về khung khổ pháp luật và cấu trúc quản trị công ty của Hàn Quốc trong sự so sánh với những cấu trúc tương đồng ở Việt Nam.
VNU Journal of VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 Review Article Corporate governance in South Korean laws: Some suggestions for Vietnam Phan Thi Thanh Thuy VNU School of Law, Vietnam National University, Hanoi, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam Received 22 January 2020 Revised 17 March 2020; Accepted 26 July 2020 Abstract: Having an advanced legal framework for corporate governance is always one of the most prerequisites for effective business operation of joint stock companies Being aware of this issue, since the first enactment in 1990, enterprise law in Vietnam has been consecutively improved and newly promulgated to absorb the OECD modern principles of corporate governance and good international practices, particularly from the developed countries which have successful economic cooperation with Vietnam in Asia This article will focus on exploring and analyzing and making comments on the legal framework and corporate structures of joint stock company regulated in Korean Commercial Code In term of comparison with those similar elements in Vietnamese Enterprise Law 2014, the article will also make recommendations as suggestions for the improvement of corporate governance law in the country Keywords: joint stock company, corporate governance, corporate structures, general meeting of shareholders, board of directors, independent directors Corresponding author Email address: thuyptt@vnu.edu.vn https://doi.org/10.25073/2588-1167/vnuls.4302 35 P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 36 Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Hàn Quốc: vài gợi ý cho Việt Nam Phan Thị Thanh Thủy Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội Nhận ngày 22 tháng 01 năm 2019 Chỉnh sửa ngày 17 tháng năm 2019; Chấp nhận đăng ngày 26 tháng năm 2019 Tóm tắt: Có khung khổ pháp luật quản trị công ty cổ phần tiên tiến tiền đề quan trọng cho hoạt động kinh doanh hiệu công ty Ý thức điều này, kể từ ban hành lần năm 1990 đến nay, Luật doanh nghiệp Việt Nam liên tục sửa đổi ban hành để tiếp thu nguyên tắc quản trị công ty tiến OECD thông lệ quản trị tốt quốc gia giới, đặc biệt đất nước phát triển mà Việt Nam có quan hệ hợp tác kinh tế thành cơng Bài viết tập trung vào tìm hiểu phân tích, đưa bình luận khung khổ pháp luật cấu trúc quản trị công ty Hàn Quốc so sánh với cấu trúc tương đồng Việt Nam Từ đó, viết đưa nhận xét mang tính gợi ý để đóng góp cho cơng hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty Việt Nam Từ khóa: công ty cổ phần, quản trị công ty, cấu trúc quản trị, đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc độc lập Mở đầu Từ năm 1960 kỷ XX, kinh tế Hàn Quốc phát triển mạnh mẽ giới vinh danh bốn kinh tế phát triển nhanh châu Á với Nhật Bản, Hồng Kông Đài Loan Mặc dù trải qua nhiều biến động trị khủng hoảng kinh tế, Hàn Quốc đánh giá kinh tế đầu tầu có doanh nghiệp có quản trị doanh nghiệp thuộc hàng tốt khu vưc Đông Á [1] Một trong yếu tố góp phần làm nên thành cơng Hàn Quốc có khung khổ pháp luật thương mại nói chung pháp luật quản trị cơng ty nói riêng đại, linh hoạt liên tục cải cách thông qua nhiều lần sửa đổi bổ sung để cập nhật nguyên tắc quản trị đại đáp ứng nhu cầu phát triển kinh tế xã hội Tác giả liên hệ Địa email: thuyptt@vnu.edu.vn https://doi.org/10.25073/2588-1167/vnuls.4302 Đặc biệt sau khủng hoảng tài châu Á 1997, nhận thức lỗ hổng quản trị công ty cổ phần (CTCP), Hàn Quốc có cải cách mạnh mẽ khung khổ pháp luật quản trị công ty để gia tăng hiệu hoạt động kinh tế Để làm điều này, nhà lập pháp đặc biệt trọng đến thiết lập chế quản trị minh bạch, có trách nhiệm giải trình cao, linh hoạt thông qua phân cấp quản lý, phân công chức năng, nhiệm vụ rõ ràng cấu trúc quản trị công ty, tăng cường giám sát nội mở rộng quyền cho cổ đông thiểu số Bài viết cung cấp nhìn khái quát pháp luật điều chỉnh cấu trúc quản trị CTCP Hàn Quốc Từ tiến hành so sánh với cấu trúc tương đồng quản trị công ty theo pháp luật Việt Nam đưa số đề xuất có tính gợi mở để hoàn thiện khung khổ pháp luật P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 quản trị công ty Việt Nam bối cảnh Luật Doanh nghiệp (LDN) 2014 sửa đổi Khái quát khung khổ pháp luật quản trị công ty Hàn Quốc Hệ thống pháp luật Hàn Quốc thuộc dòng họ Civil law, nhiên, sau Chiến tranh Thế giới thứ hai, ảnh hưởng mối quan hệ đồng minh đặc biệt với Hoa Kỳ, pháp luật thương mại Hàn Quốc thể du nhập pha trộn hài hòa yếu tố Civil law Common law, đặc biệt mang dấu ấn luật công ty Mỹ [2] Tại quốc gia này, Bộ luật Dân (Civil Code) điều chỉnh tất vấn đề quan hệ hợp đồng tư nói chung, vấn đề thuộc thương nhân hành vi thương mại điều chỉnh Luật Thương mại (Commercial Act) Mặc dù quan lập pháp gọi cách khiêm tốn “Luật” (Act), tính chất pháp điển hóa cao, có phạm vi điều chỉnh rộng bao quát nhiều lĩnh vực thương mại khối lượng đồ sộ điều luật chứa đựng quy định chi tiết, có tính áp dụng trực tiếp, Luật Thương mại Hàn Quốc thực xứng đáng “Bộ luật” theo quan niệm đaị, là: “…khơng tập hợp đạo luật thành văn tồn tại, mà cịn chứa đựng vơ số quy định bất thành văn chủ đề, ban hành hệ thống pháp luật hồn chỉnh” [3] Vì có tên gọi quốc tế phổ biến Bộ luật Thương mại Hàn Quốc (Commercial Code of Korea - KCC) Kể từ lần ban hành năm 1963 đến nay, KCC liên tiếp sửa đổivà bổ sung để đáp ứng thay đổi môi trường kinh doanh Sau khủng hoảng kinh tế châu Á năm 1997, Hàn Quốc trọng vào cải cách hoạt động quản trị CTCP đại chúng để tăng cường tính minh bạch, trách nhiệm giải trình hiệu hoạt động Đặc biệt từ Hàn Quốc thức trở thành thành viên Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế (OECD) năm 2009 đến nay, Bộ luật thương mại hành bổ sung sửa đổi lần, tập trung vào mục tiêu chủ yếu đáp ứng thay đổi nhanh chóng mơi trường kinh doanh, cập nhật hành vi 37 thương mại đại, khuyến khích thương mại công trọng cải thiện quy định quản trị công ty [4] Về tổng thể, Bộ luật hành (lần sửa đổi gần năm 2015) gồm có 935 điều, chưa kể phụ lục giải thích kèm theo, chia làm phần bao gồm: Những quy định chung, Hành vi thương mại, Công ty, Bảo hiểm, Thương mại hàng hải Vận chuyển hàng không [5] Phần III KCC tập trung vào quy định cơng ty, có chế định công ty cổ phần (CTCP) xem tảng pháp lý quản trị cơng ty Ngồi ra, khía cạnh giao dịch vốn, thực thi giám sát nội bộ, thực quyền cổ đơng kiểm tốn quản trị CTCP đại chúng bị điều chỉnh luật khác Luật Dịch vụ đầu tư Thị trường vốn, Luật Chứng khoán Giao dịch chứng khoán, Luật Kiểm toán độc lập Những quy định chế định CTCP nằm toàn Chương 4, Phần KCC gồm có 255 điều luật (từ Điều 288 đến Điều 542) Chương điều chỉnh tất vấn đề liên quan, bao gồm vấn đề thành lập hoạt động cấu trúc quản trị công ty, chuyển nhượng, giao dịch cổ phần tái cấu trúc CTCP Để đảm bảo tính khoa học tính hữu dụng, Chương chia chia thành nhiều mục (Section) điều chỉnh nhóm vấn đề định Ví dụ Mục Chương 4, quy định Cổ phần, Mục quy định cấu trúc quản trị CTCP Thoạt nhìn, tồn KCC Chương CTCP có cấu trúc đồ sộ, điều luật hầu hết dài phức tạp, khó hiểu so với cấu trúc đơn giản LDN Việt Nam, thực tế tìm hiểu kỹ lại thấy cách cấu trúc thể tính khoa học, tính logic, thuận tiện cho tra cứu sử dụng Đặc biệt, điều luật soạn thảo công phu, chứa đựng quy định có tính hướng dẫn, giải thích rõ ràng, chi tiết có tính áp dụng trực tiếp Trong điều luật, có ghi rõ ràng nội dung, số lần hiệu lực lần bổ sung sửa đổi (nếu có) Ví dụ, bên cạnh Điều 393 “Hoãn Tiếp tục họp HĐQT”, cịn có Điều 393-2 38 P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 “Các ủy ban HĐQT”, thích điều luật bổ sung vào Bộ luật hành Đạo luật sửa đổi số 6086, ngày 31/12/ 1999 Cách thức làm luật khoa học cặn kẽ làm cho người đọc hiểu rõ ý nghĩa tầm quan trọng điều luật tìm hiểu áp dụng KCC không cần chờ hàng loạt văn pháp quy ban hành sau hướng dẫn việc thực thi pháp luật luật doanh nghiệp đạo luật khác Việt Nam Tuy nhiên, trường hợp định, Bộ luật trao quyền cho Tổng thống ban hành Nghị định hướng dẫn thi hành luật (Nghị định Tổng thống) để giải thích, hướng dẫn số điều khoản định để làm tăng tính linh hoạt phù hợp với thay đổi hoàn cảnh nước thị trường thương mại quốc tế mà không làm tính ổn định KCC Chẳng hạn, Điều 5424 (Cơng bố thông tin triệu tập ĐHĐCĐ) quy định: công ty đại chúng triệu tập họp ĐHĐCĐ, phải công bố mục đích họp, thành phần tổ chức thơng tin có liên quan khác Nghị định có u cầu Nhìn chung khung khổ pháp luật cho quản trị CTCP Hàn Quốc có tính ổn định hiệu lực pháp lý thống đảm bảo linh hoạt Khái niệm đặc điểm phân loại công ty cổ phần Hàn Quốc Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần KCC định nghĩa riêng CTCP mà đưa định nghĩa chung công ty sau: “Công ty tổ chức kinh doanh thành lập với mục đích tham gia vào hoạt động thương mại hoạt động tạo lợi nhuận khác.” (Điều 169) Bộ luật rõ “Các công ty phân thành năm loại, cụ thể công ty hợp danh, công ty hợp danh hữu hạn, công ty trách nhiệm hữu hạn, CTCP công ty hữu hạn.” (Điều 170) Có thể tổng hợp khái niệm CTCP từ quy định KCC sau: - Vốn chia làm nhiều phần gọi cổ phần Cơng ty có quyền xác định mệnh giá cổ phần phải có giá trị 100 won (Điều 329); - Cổ đơng cá nhân hay tổ chức, KCC khơng có quy định số lượng tối thiểu tối đa cổ đông, suy CTCP có cổ đông không hạn chế số lượng tối đa [6] - Cổ đông trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn mà họ góp vào cơng ty (Điều 331) - Cổ phần tự chuyển nhượng phải đồng ý Hội đồng quản trị việc chuyển nhượng không chống lại lợi ích cơng ty (Điều 335) - CTCP phát hành cổ phần (Điều 416) trái phiếu thị trường (Điều 469) Phân loại công ty cổ phần - Dựa vào quy mô khả huy động vốn CTCP chia làm loại CTCP đại chúng (Listed company) CTCP thông thường CTCP đại chúng KCC giải thích cơng ty có phiếu phát hành niêm yết thị trường chứng khốn ((Điều 542-2) Giải thích hồn tồn phù hợp với định nghĩa cơng ty đại chúng Điều 2(13).1 Luật Chứng khoán Giao dịch chứng khoán (Luật Chứng khoán - Securities and Exchange Act) Tương tự Việt Nam, Luật Chứng khoán quy định tiêu chí, điều kiện để cơng ty đại chúng giao dịch vốn thị trường chứng khốn Tuy nhiên, KCC có mục riêng Mục 13- Các trường hợp đặc biệt CTCP đại chúng để quy định hoạt động quản trị công ty đặc thù mà CTCP đại chúng phải tn thủ quy trình kiểm sốt nội theo dõi biến động cổ phần sở hữu cổ đông công ty Như vậy, CTCP không hội đủ tiêu chuẩn để xác định công ty đại chúng công ty cổ phần thông thường, hoạt động theo quy định KCC luật có liên quan Về cấu trúc quản trị công ty cổ phần Hàn Quốc Do ảnh hưởng sâu luật công ty Mỹ, KCC quy định mơ hình CTCP có cấu trúc quản P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 trị tầng cho CTCP đại chúng CTCP thơng thường Theo đó, máy quản trị không tồn quan giám sát nội ĐHĐCĐ bổ nhiệm độc lập với Hội đồng quản trị Cũng khơng có tách biệt HĐQT- quan đại điện cho chủ sở hữu công ty ban giám đốc điều hành mơ hình quản trị hai tầng truyền thống Đức hay mơ hình quản trị CTCP hỗn hợp Luật Doanh nghiệp 2014 Việt Nam [7] Mặc dù có số khác biệt định so với mơ hình quản trị cơng ty Mỹ, nhìn chung cấu trúc quản trị CTCP Hàn Quốc có quan quản trị quan trọng gồm: Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), Hội đồng quản trị (HĐQT), Giám đốc điều hành giám đốc độc lập, Kiểm tốn Các chức danh khác thường thấy mơ hình CTCP Mỹ Chủ tịch cơng ty, Thư ký cơng ty, Người quản lý vốn khơng có quy định thành lập công ty KCC, nhiên luật không cấm công ty bổ nhiệm chức danh này, miễn ghi nhận Điều lệ thành lập công ty ĐHĐCĐ chấp nhận nghị họp *Đại hội đồng cổ đông (General meeting of shareholders): Theo thông lệ quốc tế, ĐHĐCĐ quan quản trị cao công ty, bao gồm tồn thể cổ đơng sở hữu cổ phần bao gồm số lượng cổ đông định đủ để đại diện cho cổ đơng Cơ quan có đảm nhiệm vai trò bàn bạc nghị để định vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ KCC Điều lệ quy định Thơng thường vấn đề quan trọng công ty như chiến lược phát triển kinh doanh, bổ nhiệm máy quản trị công ty, định hướng quan hệ tài kinh doanh cơng ty, định vấn đề chuyển nhượng, đầu tư tài sản, tái cấu trúc công ty, thông qua báo cáo tài cơng ty vv… Mặc dù ĐHĐCĐ tổ chức theo quy trình chặt chẽ từ khâu triệu tập đến cách thức tổ chức, biểu quyết, KCC linh hoạt cho phép thủ tục tổ chức đơn giản cơng ty có quy mơ hoạt động nhỏ có vốn 39 tỷ won; cổ đông đạt đồng thuận cách thức tổ chức hội nghị, gửi thư điện tử để triệu tập họp thay gửi văn qua đường bưu điện công ty lớn (Điều 363) ii) Về phương thức nghị ĐHĐCĐ: Tùy thuộc quy định luật Điều lệ tính chất, tầm quan trọng vấn đề đưa định ĐHĐCĐ mà tỉ lệ phiếu thuận để thông qua Nghị phải đa số, siêu đa chí phải đạt đồng thuận tất cổ đông (Điều 361, 371) Tuy nhiên quy định Điều lệ phép “chặt” không phép nới lỏng luật [8] Chẳng hạn, công ty mở rộng diện đối tượng lựa chọn để bổ nhiệm làm Giám đốc độc lập công ty cách bỏ bớt tiêu chuẩn bổ nhiệm chức danh quy định Điều 542 *Hội đồng quản trị (Board of Directors) giám đốc thành viên: Về chất HĐQT quan thường trực ĐHĐCĐ bầu ra, để định vấn đề quản lý điều hành công ty kỳ họp ĐHĐCĐ (Điều 382 - 389) Thông thường, HĐQT số lượng thành viên tối thiểu Tuy nhiên để tạo động cho CTCP nội bộ, Bộ luật Thương mại (KCC) quy định cơng ty có vốn tỷ won bổ nhiệm 1-2 giám đốc mà khơng cần có HĐQT (Điều 383) HĐQT có cấu trúc đa tầng, giám đốc thành viên chia làm nhiều loại chức danh để thực chức nhiệm vụ khác bao gồm Giám đốc đại đại diện theo pháp luật Giám đốc điều hành, bổ nhiệm bãi miễn họp ĐHĐCĐ ghi nhận nghị Là chức danh quản lý cấp cao ĐHĐCĐ bổ nhiệm, tất giám đốc thành viên phải tuân thủ nghĩa vụ chung người quản lý cổ đông công ty ủy quyền (Fiduciary duty) [9] Trong đó, nghĩa vụ hàng đầu nghĩa vụ cẩn trọng định công ty (Điều 340), nghĩa vụ trung thành hành động lợi ích cao cơng ty (Điều 382) Đặc biệt, nghĩa vụ bảo mật yêu cầu giám đốc giữ bí mật 40 P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 hoạt động công ty hưu (Điều 382) KCC cho phép HĐQT bổ nhiệm hai hay nhiều giám đốc đại diện theo pháp luật cho công ty, số lượng chức danh được ấn định Điều lệ (Điều 389) Giám đốc điều hành: người quản lý cao cấp có chức điều hành trực tiếp, hàng ngày hoạt động kinh doanh hoạt động quản lý cơng ty Trường hợp có từ hai giám đốc điều hành trở lên, HĐQT phải bổ nhiệm người số giám đốc đại diện Nếu có giám đốc điều hành, người kiêm vai trò giám đốc đại diện (Điều 408) HĐQT người đảm nhiệm vai trị chủ tịch cơng ty để chủ trì họp HĐQT (Điều 408) *Giám đốc bên (Outside Directors) CTCP Hàn Quốc có vị trí tương tự tên gọi thay khác Giám đốc độc lập (Independentdirectors) Ấn Độ, Singapre, Việt Nam hay Giám đốc không điều hành (Nonexecutive directors) Mỹ Theo thông lệ quốc tế, chức danh vị trí quản trị đặc biệt Về chất, họ thành viên điều hành hoạt động hàng ngày công ty Họ phải đảm bảo tính độc lập, khơng bị khuynh lốt cổ đơng lớn người quản lý khác quan hệ việc làm, quan hệ tài cá nhân đưa định Giám đốc độc lập (Giám đốc bên ngồi) khơng sở hữu lượng cổ phần đủ lớn đến mức bị lợi ích cá nhân chi phối Chính vậy, họ khơng hưởng lương mà nhận khoản thù lao tham gia họp HĐQT Về mặt luật pháp, tất giám đốc độc lập giám đốc điều hành phải thực nghĩa vụ chung cổ đông ủy quyền ủy quyền đề cập đến trên, định cẩn trọng, trung thức, hành động thiện chí lợi ích tốt cơng ty Tuy nhiên đóng vai trị khác với giám đốc điều hành, giám đốc bên tham gia vào HĐQT với tư chuyên gia độc lập, đóng góp ý kiến có tính đa đạng, khách quan để giúp thành viên điều hành HĐQT điều hịa xung đột lợi ích với công ty với cổ đông giám đốc điều hành với Chẳng hạn, Giám đốc độc lập đưa góp ý mức lương thành viên điều hành, việc lựa chọn nhân để bổ nhiệm chức danh kiểm toán, cách thức cơng bố thơng tin tình hình hoạt động kinh doanh, vấn đề liên quan khác nhằm đảm bảo cho giám đốc điều hành thực nhiệm vụ cách đắn, sáng suốt [10] Sau khủng hoảng tài châu Á 1997, vai trị Giám đốc bên ngồi việc làm tăng tính minh bạch hoạt động công ty đề cao Hàn Quốc Trước yêu cầu cải cách ngặt nghèo Quỹ tiền tệ Quốc tế (IMF) cung cách hoạt động công ty yêu cầu nâng cao tính minh bạch, trách nhiệm giải trình, KCC nhanh chóng tiếp thu thơng lệ quốc tế quản trị tốt quy định giám đốc bên phải thành phần bắt buộc HĐQT CTCP đại chúng khuyến khích có mặt thành phần CTCP thông thường [11] Về cấu: Đối với CTCP nói chung, thành phần HĐQT phải có 25% thành viên giám đốc bên ngồi, khơng trực tiếp làm công việc liên quan đến cổ đông điều hành công ty Đối với CTCP đại chúng, số lượng giám đốc bên ngồi phải có người chiếm 50% số lượng thành viên hội đồng (Điều 542) Phối hợp chặt chẽ với KCC, Luật Chứng khoán Giao dịch chứng khoán quy định CTCP đại chúng phải có 25% thành viên HĐQT Giám đốc bên ngồi Đối với cơng ty có số vốn từ tỷ won trở lên cần có Ủy ban đề xuất Giám đốc độc lập để giới thiệu ứng viên cho HĐQT phải chịu trách nhiệm việc đề xuất (Điều 542) Để đảm bảo tính độc lập, khách quan Giám đốc bên việc đưa ý kiến nhận xét bỏ phiếu thông qua định HĐQT, KCC quy định tiêu chuẩn bổ nhiệm chặt chẽ, loại trừ diện sau: vị thành niên, toàn phần lưc hành vi dân sự, bị tuyên bố phá sản chưa phục hồi kinh doanh, vi phạm pháp luật hay thi hành án hình xong chưa năm, P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 thời gian năm kể từ ngày bị sa thải công ty, sở hữu 10% số lượng cổ phần phát hành cổ phần hữu, người có quan hệ huyết thống, hôn nhân với chức danh quản lý cao cấp cơng ty, có khả tư lợi cao theo quy định Nghị định Tổng thống (Điều 542) Tóm lại, HĐQT CTCP Hàn Quốc có tính đa dạng thành phần, chức danh nhiệm vụ nên tạo chế linh hoạt, hỗ trợ lẫn hoạt động để hướng mục tiêu chung tăng tính minh bạch trách nhiệm giải trình Đặc biệt góc độ kiểm tra lẫn cân quyền lực nội HĐQT, giám đốc bên ngồi cịn đóng vai trị người giám sát, cân chỉnh định hoạt động quản lý giám đốc điều hành *Kiểm tốn nội bộ, giống mơ hình quản trị công ty Mỹ, KCC trao quyền giám sát hoạt động tài cơng ty cho phận kiểm toán nội ĐHĐCĐ bổ nhiệm theo quy định bắt buộc pháp luật để thực chức giám sát hoạt động HĐQT Mục tiêu hoạt động kiểm tốn bảo đảm tính minh bạch đảm bảo tuân thủ Điều lệ hoạt động tài cơng ty [12] Kiểm tốn viên theo pháp luật (Statutory auditor) bổ nhiệm họp ĐHĐCĐ Để bảo đảm kiểm toán viên độc lập chuyên môn, không bị cổ đông lớn chi phối, KCC quy định cổ đông nắm giữ 3% cổ phần không giới thiệu để bổ nhiệm làm kiểm toán viên; ngược lại cổ đơng nắm giữ 3% cổ phần khơng có quyền bỏ phiếu lựa chọn kiểm toán viên (Article 409(2) CTCP quy mơ nhỏ có vốn tỷ won khơng bắt buộc phải bổ nhiệm kiểm toán (Điều 409) Kiểm tốn viên có quyền giám sát hoạt động tài giám đốc tiến hành danh nghĩa công ty, yêu cầu chuyên gia hỗ trợ cần xác định thông tin khoản chi cơng ty Kiểm tốn viên có quyền u cầu triệu tập họp HĐQT ĐHĐCĐ để lấy thông tin giám sát báo cáo kết giám sát (Điều 412, 412) Để buộc kiểm toán viên thực nghiêm túc trách nhiệm giám sát báo cáo 41 mình, KCC quy định kiểm toán viên thiếu cẩn trọng, lơ thực nhiệm vụ giám sát phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại với giám đốc có hành vi sai trái trước cơng ty người thứ ba (Điều 414) Đối với CTCP đại chúng, luật khuyến khích thành lập Ban kiểm tốn nội có số lượng thành viên 03 kiểm tốn viên trở lên, có 2/3 kiểm toán viên giám đốc độc lập (Điều 409 Điều 415) Nhằm ngăn ngừa việc sa thải không đáng, KCC quy định cần phải có số phiếu thuận 2/3 tổng số thành viên, HĐQT bãi miễn thành viên Ban kiểm toán (Điều 415) Kiểm toán độc lập: Theo quy định đạo luật Kiểm toán độc lập CTCP sửa đổi năm 2017, CTCP đại chúng có quy mơ lớn theo tiêu chí luật đặt thuộc diện phải áp dụng thêm chế độ kiểm tốn độc lập cơng ty kiểm tốn bên ngồi tiến hành [13] *Vai trị cổ đơng thiểu số Mặc dù nhóm cổ đơng thiểu số khơng tạo nên cấu trúc quản trị riêng, thiếu sót nghiên cứu quản trị CTCP mà khơng đề cập đến vai trị nhóm cổ đông đặc biệt lẽ bảo vệ cổ đông thiểu số yếu tố cốt lõi để thực thi ngun tắc bình đẳng cổ đơng OECD [14] Là quốc gia thành viên OECD từ năm 1999, Hàn Quốc tuân thủ nghiêm túc chuyển hóa thành cơng ngun tắc đối xử bình đẳng cổ đông bảo vệ cổ đông thiểu số khỏi lấn át cổ đông lớn luật thương mại KCC khơng đưa khái niệm cổ đơng thiểu số mà có quy định cụ thể quyền nhóm cổ đơng tình cụ thể Theo quy định KCC, cổ đơng nắm giữ 3% tổng số cổ phần phát hành cổ phần lưu hành, pháp luật trao cho số quyền đặc biệt để tự bảo vệ lợi ích lợi ích cơng ty trước hành vi thao túng, khuynh lốt cổ đơng lớn bao gồm: Quyền triệu tập đề xuất nội dung họp ĐHĐCĐ (Điều 363-2(1), Quyền yêu cầu tòa án triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường trường hợp HĐQT không chấp nhận (Điều 366; Quyền yêu cầu công ty, 42 P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 nhân danh công ty khởi kiện giám đốc điều hành yêu cầu miễn nhiệm hành vi cho sai trái (Điều 381), cổ đơng sở hữu tổng số cổ phần 1% có quyền (Điều 403) Đặc biệt, CTCP đại chúng xếp hạng theo quy định Luật Chứng khốn, cổ đơng thiểu số cần sở hữu 15/1.000 thời hạn liên tục tháng có quyền thực thi quyền cổ đơng thiểu nói Đối với CTCP đại chúng xếp hạng Nghị định cần sở hữu số lượng cổ phần nhỏ từ 25/10.000 tổng số cổ phần thực quyền cổ đông nhỏ cổ đông thông thường (Điều 542) Nhận xét số gợi ý cho Việt Nam Qua tìm hiểu pháp luật quản trị CTCP Hàn Quốc cấu trúc quản trị cơng ty thấy lên số vấn đề có tính chất gợi ý để học tập kinh nghiệm cải cách khung khổ pháp luật quản trị CTCP Việt Nam sau: *Về cách thức cấu trúc pháp luật thương mại nói chung pháp luật quản trị cơng ty nói riêng: Có thể thấy KCC tổng thể pháp luật thương mại thống nhất, có kết hợp logic hài hòa quy định chung, chế định thương nhân, thương mại hàng hóa dịch vụ, chế định luật công ty số chế định thương mại dịch vụ lĩnh vực đặc thù, có tính chun ngành bảo hiểm, đường biển, hàng khơng Về kỹ thuật lập pháp, KCC luật, đồ sộ có cấu trúc khoa học thuận tiện cho việc tìm hiểu áp dụng luật Cấu trúc giúp tránh quy định chồng chéo, xung đột, chí có cách hiểu giải thích trái ngược khái niệm trường hợp nhiều đạo luật riêng lẻ điều chỉnh quan hệ pháp luật thương mại tồn Việt Nam [15] Đặc biệt, KCC có quy định cụ thể trường hợp giải thích, mở rộng quy định Nghị định Tổng thống Điều giúp củng cố tính thống hiệu lực ổn định, tính áp dụng trực tiếp Bộ luật, đồng thời không làm phát sinh thêm khối lượng đồ sộ văn pháp quy bao gồm luật nghị định để hướng dẫn thi hành luật tình trạng lập pháp lập quy Việt Nam *Về phạm vi đối tượng điều chỉnh pháp luật quản trị công ty cổ phần Khác với KCC, suốt quy định LDN 2014 phiên trước Việt Nam, khơng có quy định đề cập đến cấu trúc quản trị CTCP đại chúng, mà trao toàn quyền cho Luật Chứng khốn 2006 Điều đưa thơng điệp sai, có tính mặc định LDN 2014 khơng có giá trị áp dụng cơng ty đại chúng Trong thực quy định cấu trúc quản trị CTCP phải áp dụng chung, số trường hợp đặc biệt có liên quan đến điều kiện chặt chẽ giao dịch chứng khoán Luật Chứng khoán điều chỉnh Do vấn đề phạm vi đối tượng điều chỉnh LDN 2014 bao gồm CTCP đại chúng phải rõ luật sửa đổi *Về mơ hình quản trị tầng cấu trúc quản trị tương ứng Do có tiếp nhận mơ hình quản trị cơng ty tầng Mỹ từ năm 1960 trải qua nhiều lần bổ sung sửa đổi, cấu trúc quản trị đa tầng, đa chức năng, có tác dụng giám sát cân quyền lực chức danh quản trị CTCP Hàn Quốc KCC tương đối hồn thiện Khác với Hàn Quốc, mơ hình quản trị tầng công nhận LDN 2014 Việt Nam Do tính có phần chưa hiểu rõ ý nghĩa triết lý tính chất pháp lý mơ hình nên quy định LDN 2014 cịn nhiều thiếu hụt, khó cho việc triển khai áp dụng thực tế Cụ thể, hai cấu trúc quản trị bật mơ hình tầng “thành viên độc lập HĐQT” “Ban kiểm toán” chưa quy định rõ trọng luật doanh nghiệp Việt Nam Thứ nhất, cách thức tổ chức ĐHĐCĐ CTCP KCC linh hoạt tùy theo quy mơ cơng ty mà có thủ tục rút gọn miễn có đồng thuận Trong LDN 2014 quy định thủ tục ĐHĐCĐ cho tất P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 CTCP có quy mơ khác Điều làm cho họp ĐHĐCĐ trở nên chậm chạp, khó khăn cơng ty có quy mô nhỏ Thứ hai, So với KCC, LDN 2014 Việt Nam chưa có quy định rõ ràng để tạo tính đa tầng, đa chức thành viên HĐQT Luật doanh nghiệp hành không đề cập đến khái niệm thành viên (giám đốc) điều hành HĐQT không phân định chức năng, cách thức thực nhiệm vụ của loại thành viên điều hành không điều hành công ty, khái niệm “Thành viên độc lập HĐQT” đưa vào luật, chí cịn xa lạ, đặt nhiều câu hỏi chưa trả lời chất, vai trò, chức nhiệm vụ chức danh Thêm vào đó, Luật có quy định tiêu chuẩn thành viên độc lập HĐQT Khoản Điều 151 lại khơng có quy định phạm vi giới hạn trách nhiệm họ HĐQT nên khó áp dụng mơ hình thực tiễn Thứ ba, Mặc dù khuyến khích mơ hình quản trị tầng KCC, LDN 2014 lại hoàn toàn thiếu hụt quy định chức giám sát tài cơng ty kiểm tốn Cụ thể, khơng có quy định vai trị trách nhiệm kiểm toán viên nội CTCP thơng thường; thêm vào đó, “Ban kiểm tốn nội bộ” thuộc HĐQT mơ hình có thành viên độc lập HĐQT đề cập lần Điểm b, Khoản Điều 134 LDN 2014 Trong suốt đạo luật khơng có thêm quy định thức tuyển chọn, vận hành quan giám sát nội đặc biệt Các mâu thuẫn gây bối rối cho nhà đầu tư người quản lý cách thức tổ chức vận hành CTCP có mơ hình quản trị tầng Việt Nam Tóm lại, khơng có đầy đủ hướng dẫn cách thức thành lập vận hành cấu trúc quản trị nên mơ hình quản trị tầng hấp dẫn tính linh hoạt, độ phản ứng nhanh HĐQT trước hội kinh doanh, lại thiếu tính khả thi Việt Nam Có lẽ nguyên nhân hạn chế nhà làm luật du nhập phần hình thức cấu trúc mà chưa nắm triết lý ý nghĩa, vai trò 43 cách thức hoạt động cấu trúc quản trị đặc biệt thành viên độc lập hội đồng quản trị, kiểm toán viên Ban kiểm toán Hiện tại, Dự thảo luật sửa đổi Luật Doanh nghiệp đăng tải website Quốc Hội [16] trọng đến thẩm quyền thành lập, vai trò cách thức hoạt động Ủy ban kiểm toán trực thuộc HĐQT (Điều 156a), lại không đề cập đến trách nhiệm xảy sai phạm Đặc biệt, Dự thảo không đề cập đến vai trị kiểm tốn viên theo luật định cơng ty Vai trị, chức năng, nhiệm vụ thành viên độc lập HĐQT trao tồn cho Điều lệ cơng ty định (Khoản 5, Điều 150 Dự thảo) mà khơng có hướng dẫn từ luật *Về mức độ bảo vệ cổ đông thiểu số So với KCC, diện xác định cổ đông thiểu số công ty LDN 2014 hẹp Trong KCC xác định cổ đông sở hữu 3% cổ phần sử dụng quyền đặc biệt để bảo vệ lợi ích đáng lợi ích cơng ty, LDN 2014 lại quy định cổ đông phải sở hữu tổng số cổ phần từ 10% trở lên, chí sở hữu liên tục tháng có quyền đề cử người vào HĐQT ban kiểm sốt, u cầu thơng tin sâu hoạt động công ty, yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ (Khoản Điều 114) Rõ ràng Luật làm giảm khả kiểm soát cân quyền lực nhóm cổ đơng cơng ty Thêm vào đó, ngồi quyền khởi kiện, Luật khơng có quy định quyền đặc biệt quản trị công ty cổ đông thiểu số có tỷ lệ sở hữu vốn 1% CTCP đại chúng Các quy định bất hợp lý cần nhanh chóng cải cách để mở rộng diện cổ đơng thiểu số quyền đáng họ, bảo đảm nguyên tắc quyền bình đẳng cổ đơng Kết luận Qua phân tích so sánh khung khổ pháp luật cấu trúc quan trị CTCP Hàn Quốc với pháp luật quản trị công ty cấu trúc tương ứng Việt Nam thấy pháp luật quản trị CTCP Việt Nam bộc lộ 44 P Thuy / VNU Journal of Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 số hạn chế cần nhanh chóng cải cách Thứ nhất, hệ thống pháp luật thương mại mang tính tảng cịn cồng kềnh tản mạn, chí cịn có quy định mâu thuẫn Thứ hai, khung khổ pháp luật quản trị công ty cố gằng tiếp thu tương đối nhanh quy tắc quản trị công ty đại OECD thông lệ quản trị tốt quốc gia khác, bộc lộ quy định chưa thấu đáo, chưa phù hợp cách thức cấu trúc mơ hình quản trị cơng ty tầng, thiếu thống hài hòa nên hạn chế hiệu thi hành luật thực tiễn Để khắc phục kịp thời hạn chế nói trên, giải pháp trước mắt khắc phục quy định thiếu hụt bất hợp lý quản trị công ty luật bổ sung sửa đổi LDN 2014 trình dự thảo Về lâu dài, cần có khung khổ quản trị cơng ty hoàn chỉnh, nằm tổng thể hệ thống pháp luật thương mại tập trung thống nhất, có hiệu lực pháp luật cao ổn định Chính vậy, xu hướng xây dựng luật thương mại chung tương tự KCC Việt Nam định hướng đắn tương lai gần Như vậy, Bộ luật Thương mại Hàn Quốc hình mẫu hữu ích mà nhà làm luật Việt Nam cần tham khảo [5] [6] [7] [8] [9] [10] [11] [12] [13] Tài liệu tham khảo [1] Park JD, Korea’s Path of Development in Retrospect, sách Re-Inventing Africa's Development Palgrave Macmillan, Cham 2019, (tr.180-201) [2] Jin Oh Seung, Overview of Legal Systems in the Asia-Pacific Region: South Korea, Overview of Legal Systems in the Asia- Pacific Region (2004) Paper tại: http://scholarship.law.cornell.edu/lps_lsapr/6 (truy cập 22/2/2019) [3] Black's Law Dictionary (10th Edition), in Co, Bryan A Garner (Chief Editor), Editor 2014,, Thomson Reuters, tr 312 [4] Commercial Act of Korea tại: [14] [15] [16] http://law.go.kr/lsInfoP.do?lsiSeq=176698&urlM ode=engLsInfoR&viewCls=engLsInfoR#0000 (truy cập 5/12/2019) Commercial Act of Korea, tlđd Stock Company http://koreanlii.or.kr/w/index.php/Company?ckatt empt=1 ( truy cập 23/2/2020) Phan Thị Thanh Thủy, Bàn tính minh bạch quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam, Nghiên cứu Lập pháp, kỳ tháng 1/2018, 53-55 Corporate Governance in Korea, International Financial Law Review, tại: https://www.iflr.com/Article/2027067/Corporategovernance-in-Korea.html (truy cập 22/12/2019) LDN 2014 gọi trách nhiệm người quản lý công ty cổ phần quy định Khoản Điều 160 Lucian a Bebchuk & Assaf Hamdan, Independent directors and controlling shareholders, University of Pennsylvania Law Review, 2016 Vol 165,(6): p.1271-1280 Chun, K.H., Korea's Mandatory Independent Directors: Expected and Unexpected Roles, https://ssrn.com/abstract=2824303 P9-10 (truy cập 22/1/2020) August 2016, Block, D.a.G., Anne-Marie, One-Tier vs Two-Tier Board Structure: A Comparison Between the United States and Germany, Comparative Corporate Governance and Financial Regulation https://scholarship.law.upenn.edu/fisch_2016/1 2016, p.6 (truy cập 22/2/2020) https://www.tmf-group.com/en/newsinsights/articles/2019/february/external-audit-act/ OECD, Nguyên tắc Đối xử bình đẳng cổ đơng sách Các ngun tắc quản trị công ty OECD tại: https://www.oecd.org/daf/ca/corporategovernance principles/45034702.pdf, tr 41-47; 2004 Phan Thị Thanh Thủy, Chương 6, Pháp luật điều chỉnh hành vi kinh doanh Việt Nam , tr 251 – 257, sách Thể chế pháp luật kinh doanh Việt Nam bối cảnh hội nhập cộng đồng kinh tế ASEAN, Phan Thị Thanh Thủy, Chủ biên, NXB Đại học Quốc gia, 2019 Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) tháng 3/2020 http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_ DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?ItemID=177 3&LanID=1811&TabIndex=1 (24/3/2020) ... pháp luật cấu trúc quản trị công ty Hàn Quốc so sánh với cấu trúc tương đồng Việt Nam Từ đó, viết đưa nhận xét mang tính gợi ý để đóng góp cho cơng hồn thiện pháp luật quản trị công ty Việt Nam. .. Science: Legal Studies, Vol 36, No (2020) 35-44 36 Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Hàn Quốc: vài gợi ý cho Việt Nam Phan Thị Thanh Thủy Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy,... lượng cổ phần nhỏ từ 25/10.000 tổng số cổ phần thực quyền cổ đông nhỏ cổ đông thông thường (Điều 542) Nhận xét số gợi ý cho Việt Nam Qua tìm hiểu pháp luật quản trị CTCP Hàn Quốc cấu trúc quản trị