Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản theo luật của pháp và những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của việt nam.pdf

Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản theo luật của pháp và những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của việt nam

Nhóm ngành: XH2b

Hà Nội, tháng 8 năm 2009

http://svnckh.com.vn ii

MỤC LỤC

Trang

TÓM TẮT CÔNG TRÌNH 1

LỜI NÓI ĐẦU 2

Chương I PHÁ SẢN, PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI PHỤC HỒI HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP LÂM VÀO TÌNH TRẠNG PHÁ SẢN 7

1 Phá sản và tác động của phá sản đến hoạt động của doanh nghiệp 7

1.1 Khái niệm và đặc điểm của phá sản 7

1.2 Những tác động của phá sản đến hoạt động của doanh nghiệp 11

2 Sự cần thiết phải phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng

3.2 Những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp trong luật phá sản 22

Chương II NHỮNG QUY ĐỊNH TRONG PHÁP LUẬT CỦA PHÁP VỀ

PHỤC HỒI HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP LÂM VÀO TÌNH TRẠNG PHÁ SẢN 24

1 Giới thiệu tổng quan về pháp luật phá sản của Pháp 24

http://svnckh.com.vn ii

2.1 Đối tượng áp dụng 32

2.2 Điều kiện để mở Thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp 33

2.3 Các bước tiến hành thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản 37

3 Những quy định trong pháp luật phá sản của Pháp về phương án phục hồi hoạt động của doanh nghiệp 47

2 Những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của Việt Nam 56

2.1 Những bất cập trong các quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp 56

2.2 Việc thi hành các quy định về phục hồi doanh nghiệp theo quy định của Luật Phá sản năm 2004 trong thực tế vẫn gặp nhiều khó khăn 64

3 Đề xuất các giải pháp trên cơ sở vận dụng kinh nghiệm từ Pháp 69

3.1 Khẳng định rõ mục tiêu của luật phá sản Việt Nam là phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Error! Bookmark not defined 3.2 Các giải pháp sửa đổi, bổ sung những quy định của Luật Phá sản năm 2004 về phục hồi doanh nghiệp 69

3.3 Các giải pháp tăng cường thi hành các quy định về phục hồi doanh nghiệp trong Luật Phá sản năm 2004 71

KẾT LUẬN 76

TÀI LIỆU THAM KHẢO 78 PHỤ LỤC I

Phụ lục 1 I

http://svnckh.com.vn iii

Phụ lục 2 IV

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

công nhân (Association pour la gestion du régime d’assurance des créances des salariés)

2 FDI Đầu tư trực tiếp nước ngoài (Foreign Direct Investment)

Economic Co-operation and Development)

Organization)

TÓM TẮT CÔNG TRÌNH

Ngày nay, pháp luật phá sản ở hầu hết các nước phát triển đều coi việc phục hồi và tái tạo doanh nghiệp là mục tiêu quan trọng Điều này lại không tồn tại ở Việt Nam Trải qua 16 năm thi hành, cho đến nay vẫn chưa có một doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản nào được phục hồi và tái tạo lại theo luật phá sản Chính điều này đã làm giảm sức sống của luật phá sản Việt Nam Để làm rõ nguyên nhân và tìm kiếm giải pháp cho

thực trạng này, vấn đề “Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá

sản theo luật của Pháp và những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của Việt Nam” đã được lựa chọn làm đề tài tham dự cuộc thi “Sinh viên Nghiên cứu Khoa học

năm 2009”

Với tổng số 78 trang, nội dung của công trình gồm 3 chương:

Chương I trình bày những vấn đề cơ bản như khái niệm, đặc điểm của phá sản và pháp luật phá sản; sau khi phân tích tác động tích cực và tiêu cực của phá sản đối với doanh nghiệp, kể cả doanh nghiệp là chủ nợ và doanh nghiệp là con nợ, cũng như đối với nền kinh tế, chương I đã làm rõ sự cần thiết phải phục hồi hoạt động của doanh nghiệp và khẳng định tính ưu việt và xu thế chung của pháp luật phá sản ngày nay là cố gắng hướng về mục tiêu tái tạo doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Chương II phân tích những nỗ lực của Cộng hòa Pháp trong việc hoàn thiện các quy định trong luật phá sản về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Để thấy rõ điều này, chương II tóm lược một số nét cơ bản về luật phá sản của Pháp từ thời Cổ đại mà điểm nổi bật là trong giai đoạn này luật của pháp không coi trọng vấn đề phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Qua thời gian, với nhiều lần sửa đổi, bổ sung, đến nay, phục hồi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản đã trở thành mục tiêu chính của luật phá sản của Pháp với nhiều quy định có tính ưu việt nhằm tạo cơ sở để các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản tìm đường trở lại Điều này đã được giới doanh nghiệp Pháp đón nhận và đây cũng chính là những kinh nghiệm tốt để Việt Nam học tập

Chương III, sau khi đưa ra dự báo về tình hình phá sản của doanh nghiệp Việt Nam trong thời gian tới, đã nêu rõ những vấn đề đặt ra đối với Việt Nam Đó là 7 bất cập của Luật phá sản năm 2004 và 4 khó khăn gặp phải trong quá trình thi hành thủ tục phục hồi doanh nghiệp Trên cơ sở vận dụng kinh nghiệm từ Pháp, Chương III đề xuất các giải pháp cụ thể nhằm loại bỏ bất cập và tăng cường sức sống của các quy định về phục hồi doanh nghiệp trong Luật phá sản năm 2004, trong đó đặc biệt nhấn mạnh vì sao Việt Nam cần khẳng định rằng mục tiêu quan trọng nhất của Luật phá sản sửa đổi tới đây là phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh hội nhập kinh tế ngày càng sâu rộng, sự cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trên thị trường ngày càng lớn, sự rút lui, phá sản của một bộ phận doanh nghiệp là điều không thể tránh khỏi Đặc biệt, do những tác động tiêu cực của cuộc khủng hoảng kinh tế toàn cầu hiện nay, tình trạng khó khăn của nền kinh tế đã và đang dẫn tới sự phá sản hàng loạt của các doanh nghiệp, kể cả các doanh nghiệp ở các nước phát triển và các nước đang phát triển trong đó có Việt Nam Giới doanh nghiệp thế giới đã phải sửng sốt và bàng hoàng khi hay tin General Motor - một đại gia trong ngành xe hơi Hoa Kỳ phải nộp đơn xin bảo hộ phá sản vào ngày 1/6/2009, với tổng trị giá tài sản là 82,3 tỷ USD trên số nợ tồn đọng là 172,81 tỷ USD 1 Còn ở Việt Nam, vào ngày 19/12/2008 Công ty TNHH Orion Hanel - một công ty liên doanh giữa doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp Hàn Quốc được thành lập năm 1993 và từng là một trong các doanh nghiệp FDI dẫn đầu tại Hà Nội trong việc sản xuất đèn hình màu và phụ kiện tivi, đã nộp đơn lên Tòa án Nhân dân thành phố Hà Nội xin mở thủ tục phá sản 2

Doanh nghiệp bị phá sản sẽ gây ra nhiều tác động tiêu cực cho xã hội Để hạn chế và giảm thiểu các tác động đó, pháp luật về phá sản đã được ban hành với nhiều mục tiêu, trong đó có mục tiêu phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Nhưng phục hồi hoạt động của doanh nghiệp như thế nào? Luật pháp của các nước khác nhau quy định không hoàn toàn giống nhau về vấn đề này Luật phá sản đầu tiên của nước Cộng hoà Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam, có tên gọi là Luật phá sản Doanh nghiệp, được thông qua ngày 30/12/1993 (có hiệu lực từ ngày 1/7/1994) nhằm hình thành khung pháp lý bảo đảm sự quản lý và giám sát của Nhà nước đối với hoạt động của doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường Mục tiêu quan trọng nhất của Luật này là nhắc nhở, cảnh báo các doanh nghiệp khi tiến hành các hoạt động kinh doanh và hướng dẫn thủ tục thanh lý tài sản của doanh nghiệp bị phá sản

1 Website: http://money.cnn.com/2009/06/01/news/companies/gm_bankruptcy/index.htm

2 Website: http://www.vnexpress.net/GL/Kinh-doanh/2008/12/3BA09C61/

Những quy định trong Luật thiên về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ và hầu như không đặt ra mục tiêu tái tạo lại doanh nghiệp Vì vậy, Luật phá sản Doanh nghiệp năm 1993 không có quy định nào về thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

Ngày 15/6/2004, Luật phá sản mới được ban hành Luật này có tên gọi là Luật Phá sản năm 2004 (có hiệu lực từ ngày 15/10/2004) Một trong những điểm mới của Luật Phá sản năm 2004 so với Luật phá sản Doanh nghiệp năm 1993 là Luật Phá sản năm 2004 đã bổ sung những quy định về phục hồi hoạt động của

doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Với 10 điều khoản cụ thể trong luật (xem phụ lục 1), tưởng như Luật Phá sản năm 2004 sẽ được áp dụng tốt trong thực tế

Nhưng thực tiễn lại không như vậy Kể từ ngày 15/10/2004 - ngày Luật Phá sản năm 2004 có hiệu lực cho đến ngày 1/1/2008 Tòa án đã thụ lý 195 vụ phá sản 3, nhưng lại không có trường hợp nào trong số đó được phục hồi hoạt động

Vì sao lại như vậy? Phải chăng vì các quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp theo pháp luật hiện hành vẫn tỏ ra chưa phù hợp? Pháp luật của các nước phát triển quy định như thế nào về vấn đề này? Những câu hỏi này đã thôi thúc chúng tôi tìm hiểu sâu về vấn đề này theo quy định của pháp luật một nước phát triển Nhưng tìm hiểu pháp luật nước nào? Là những sinh viên chuyên ngành Pháp ngữ, chúng tôi quyết định chọn Cộng hòa Pháp là nước để nghiên cứu Đó là

lý do để vấn đề “Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản theo luật của Pháp và những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của Việt Nam” được lựa chọn làm đề tài nghiên cứu khoa học tham dự Cuộc thi “Sinh

viên nghiên cứu khoa học năm 2009”

2 Tổng quan tình hình nghiên cứu

Luật phá sản của Việt Nam đã được khá nhiều tác giả phân tích từ nhiều góc độ khác nhau Trong số đó có các công trình tiêu biểu như:

 Cuốn sách “Những nội dung cơ bản của Luật Phá sản” do Vụ Công tác lập

pháp của Bộ Tư pháp biên soạn (Nhà xuất bản Tư pháp, Hà Nội năm 2005) Cuốn sách này tổng hợp những nội dung cơ bản của Luật Phá sản năm 2004 trên cơ sở

3 Bộ Tư Pháp, Báo cáo rà soát, đánh giá thực tiễn thi hành Luật Phá sản năm 2004, ngày 29/12/2008

so sánh với Luật phá sản Doanh nghiệp năm 1993 Tuy nhiên, tài liệu này không phân tích cụ thể những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản và cũng không so sánh với luật của Pháp

 Bài viết của tác giả Trần Minh Sơn đăng trên tạp chí Nghề Luật (số 4/2007)

có tựa đề “Luật Phá sản có nguy cơ tiếp tục phá sản” Bài viết này chỉ nêu lên

những bất cập cơ bản nhất của Luật Phá sản năm 2004 nhưng cũng chưa phân tích những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

 Bài viết của PGS.TS.Dương Đăng Huệ: “Luật Phá sản Việt Nam năm 2004

với việc cải thiện môi trường kinh doanh”, đăng trong Tạp chí Dân chủ và Pháp

luật, số 3 năm 2005 Bài viết này phân tích Luật Phá sản năm 2004 từ góc độ môi trường kinh doanh của doanh nghiệp, không phân tích vấn đề phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

Có thể khẳng định đây là đề tài đầu tiên nghiên cứu vấn đề phục hồi hoạt động của doanh nghiệp bị phá sản nói chung và những quy định của pháp luật Việt Nam, pháp luật Cộng hoà Pháp về vấn đề này nói riêng

3 Đối tƣợng và mục tiêu nghiên cứu

3.1 Đối tƣợng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, pháp luật về phá sản và những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp theo pháp luật hiện hành của Việt nam và của Cộng hoà Pháp

Đối tượng nghiên cứu của đề tài còn bao gồm cả những vấn đề khó khăn phát sinh khi thực thi pháp luật phá sản của Việt Nam nói chung và thực thi các quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp theo Luật Phá sản năm 2004 nói riêng

3.2 Mục tiêu nghiên cứu

 Làm rõ sự cần thiết phải phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình

trạng phá sản trong nền kinh tế thị trường hiện nay;

 Phân tích những quy định của luật phá sản Pháp về phục hồi hoạt động của

doanh nghiệp để thấy rõ những ưu điểm trong luật phá sản của Pháp về vấn đề

này;

 Nêu bật những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của Việt Nam và đề xuất giải pháp loại bỏ những bất cập của Luật phá sản năm 2004 trên cơ sở vận dụng kinh nghiệm của Pháp về quy định và thi hành các quy định về phục hồi

hoạt động của doanh nghiệp

4 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, các phương pháp nghiên cứu tổng hợp dưới đây đã được áp dụng:

 Phương pháp đọc, dịch tài liệu để hệ thống hoá, tổng hợp và phân tích những vấn đề thuộc đối tượng nghiên cứu;

 Phương pháp thống kê, luận giải và đưa ra những nhận xét, những bình luận;

 Phương pháp dẫn chiếu luật để phân tích, đối chiếu và so sánh;

 Phương pháp so sánh luật học để làm rõ những điểm khác biệt, những điểm khuyết và bất cập trong luật phá sản hiện hành của Việt Nam

5 Phạm vi nghiên cứu

 Về mặt không gian: phạm vi nghiên cứu của đề tài giới hạn trong khoảng

thời gian từ khi pháp luật phá sản đầu tiên của Việt Nam được ban hành (Luật phá sản Doanh nghiệp), tức là từ năm 1993 cho đến nay và tầm nhìn xa hơn

 Về mặt nội dung: khi nghiên cứu những quy định của pháp luật phá sản, đề

tài không phân tích mọi nội dung của luật phá sản mà đặt trong tâm phân tích những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản theo Luật phá sản Doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm 2004 và những quy định hiện hành trong luật phá sản của Pháp năm 2009 Việc phân tích tình hình thi hành các quy định về phục hồi doanh nghiệp theo Luật phá sản năm 2004 cũng là nội dung nghiên cứu của đề tài

6 Kết cấu của đề tài

Ngoài phần lời nói đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, phụ lục, nội dung của đề tài được kết cấu thành 3 chương:

Chương I: Phá sản, pháp luật về phá sản và sự cần thiết phải phục hồi hoạt động

của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Chương II: Những quy định trong luật phá sản của Pháp về phục hồi hoạt động

của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Chương III: Những vấn đề đặt ra đối với pháp luật phá sản của Việt Nam và đề

xuất các giải pháp trên cơ sở vận dụng kinh nghiệm từ Pháp

Chương I

PHÁ SẢN, PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI PHỤC HỒI HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP LÂM VÀO

TÌNH TRẠNG PHÁ SẢN

1 Phá sản và tác động của phá sản đến hoạt động của doanh nghiệp

1.1 Khái niệm và đặc điểm của phá sản

1.1.1 Khái niệm về phá sản

Phá sản là một khái niệm được sử dụng để chỉ tình trạng làm ăn thua lỗ, kém hiệu quả của một thương gia, một nhà buôn (theo cách quan niệm truyền thống) và của công ty, của doanh nghiệp (theo quan niệm hiện nay)

Về mặt ngôn ngữ, phá sản hay bị phá sản là thuật ngữ được dùng để chỉ sự chấm dứt hoạt động kinh doanh do làm ăn thua lỗ đi kèm với thanh lý tài sản và nghĩa vụ trả nợ của một chủ thể cụ thể trong nền kinh tế Nó được đánh dấu bởi việc chủ thể đó không có khả năng thanh toán cho các chủ nợ những khoản nợ mà người này đã và đang vay

Về mặt kinh tế, phá sản là khái niệm được dùng để chỉ tình trạng mất cân đối giữa thu và chi (giữa tài sản có và tài sản nợ) của một doanh nghiệp mà điều nhận thấy rõ nhất là doanh nghiệp này lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán những khoản nợ đến hạn Tình trạng mất khả năng thanh toán này không phải là tình trạng nhất thời, không phải chỉ mất khả năng thanh toán đối với một chủ nợ mà ngược lại, mất khả năng thanh toán đồng loạt đối với tất cả các chủ nợ

Về mặt pháp luật, phá sản là một chế định vừa liên quan đến nghĩa vụ, vừa liên quan đến quyền của doanh nghiệp, đặc biệt là quyền tự do kinh doanh của doanh nghiệp và được luật pháp bảo vệ Nghĩa là doanh nghiệp có quyền tự do kinh doanh thì cũng có nghĩa vụ thực hiện các quy định liên quan đến mở thủ tục phá sản Không chỉ có nghĩa vụ, doanh nghiệp lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán có quyền được pháp luật bảo vệ bằng cách đưa ra các biện pháp để phục hồi hoạt động kinh doanh của mình Tuy nhiên, muốn được pháp luật bảo vệ thì doanh nghiệp gặp thua lỗ trong kinh doanh, phải tuân theo những quy định liên

quan đến phá sản Vì vậy, dưới góc độ pháp luật, phá sản không chỉ là một khái niệm, một thuật ngữ mà là một thủ tục pháp lý gồm nhiều bước, nhiều quy trình, liên quan đến chủ nợ, con nợ, đến Tòa án, đến tổ quản lý, thanh lý tài sản…và trong nhiều trường hợp, liên quan đến cả chính sách của Nhà nước với hàng hoạt quy định, quy tắc hết sức phức tạp

Về mặt xã hội, phá sản là một hiện tượng kinh tế - xã hội có nhiều đặc điểm, chi phối nhiều mối quan hệ xã hội, liên quan đến lợi ích của nhiều người Vì vậy, cần phải tìm hiểu đặc điểm của phá sản để xem xét mọi góc độ của nó

 Tính chất khách quan của phá sản

Đặc điểm này muốn nói rằng phá sản không phụ thuộc vào ý chí chủ quan

của bất cứ ai trong xã hội Ngược lại, nó là kết quả của quá trình kinh doanh không hiệu quả kéo dài của doanh nghiệp Quá trình kinh doanh không hiệu quả đó lại được lý giải bởi hai nguyên nhân cũng mang tính khách quan sau đây:

Nguyên nhân đầu tiên dựa trên cơ sở lý thuyết về vòng đời của doanh nghiệp Doanh nghiệp nào cũng có một vòng đời trải qua 3 giai đoạn: khởi nghiệp (lancement), chín muồi (maturité) và khủng hoảng (crise) Ba giai đoạn này được

hình tượng hóa trong sơ đồ 1 (xem thêm sơ đồ 1)

Sơ đồ 1: Sơ đồ vòng đời của doanh nghiệp

Nhìn từ sơ đồ 1 ta có thể thấy rõ vòng đời của doanh nghiệp Trong nền kinh tế, doanh nghiệp cũng như một thực thể sống, sinh ra, phát triển rồi chết đi Điều này hoàn toàn phù hợp với quy luật sinh tồn cũng như quy luật biến đổi và tồn tại của sự vật, hiện tượng Là một phần của giai đoạn khủng hoảng, phá sản vì thế, mang tính khách quan, độc lập với ý chí của con người

Trong thực tế, nguyên nhân dẫn đến phá sản, tức là nguyên nhân khiến một thương gia, một doanh nghiệp lâm vào tình trạng không đủ khả năng thanh toán các khoản nợ thường rất khác nhau Có trường hợp là do chính sách của Nhà nước thay đổi khiến doanh nghiệp trở tay không kịp: giới ngân hàng thương mại thế giới đã từng chứng kiến hệ thống ngân hàng của Argentina bị phá sản hàng loạt vào năm 2001 mà nguyên nhân là do Chính phủ Argentina đã ban hành Luật Corralito,

Thời gian

Giai đoạn 1: Khởi nghiệp

Giai đoạn 2: Chín muồi

Giai đoạn 3: Khủng hoảng

Phục hồi hoạt động

Thanh lý tài sản

Tốc độ phát triển

Nguồn: http://www.pax.fr/fr_cycle_vie.php

theo đó mọi tài khoản ngân hàng trên toàn quốc bị đóng băng trong 12 tháng nhằm giải quyết tình trạng các nhà đầu tư nước ngoài muốn tháo chạy khỏi Argentina 4 Cũng có khi do sự tác động của cuộc khủng hoảng kinh tế ở trong nước hoặc ở phạm vi quốc tế; và cũng không loại trừ do doanh nghiệp quản lý kém hiệu quả hoặc xây dựng chiến lược kinh doanh không phù hợp mà điển hình nhất là trường hợp của hãng sản xuất xe hơi General Motor Các nhà phân tích kinh tế cho rằng một trong những nguyên nhân làm cho General Motor phá sản là do sự chậm chạp, kém năng động và sự rối rắm về quản trị với những thủ tục phức tạp trong phong cách lãnh đạo của giới lãnh đạo Hãng này 5

Nguyên nhân thứ hai dựa trên đặc điểm của nền kinh tế thị trường Kinh tế thị trường là mức phát triển cao của kinh tế hàng hóa, nơi mà sự phân công lao động, chuyên môn hóa trong sản xuất đã đạt trình độ cao Cùng với sự tiến bộ của khoa học kỹ thuật, năng suất lao động tăng lên làm cho của cải sản xuất ra ngày một nhiều hơn và vì thế cạnh tranh giữa các nhà cung ứng sản phẩm và dịch vụ cũng ngày càng trở nên khốc liệt Đã có thời gian “thương trường là chiến trường” trở thành câu nói cửa miệng, bài học nhắc nhở cho mọi nhà quản lý doanh nghiệp Trong cuộc chiến sống còn như vậy, việc có những doanh nghiệp yếu thế hơn, làm ăn kém hiệu quả hơn dẫn tới thua lỗ và phá sản là điều tất yếu Ngoài ra, ngày nay, chúng ta cũng dễ dàng nhận thấy một thực tế là chính nền kinh tế thị trường với mục tiêu hướng mạnh về lợi nhuận đã làm cho nhiều doanh nghiệp chỉ chạy theo lợi ích trước mắt mà đem vốn đầu tư vào các hoạt động thương mại ẩn chứa nhiều rủi ro nhưng lại không có biện pháp phòng ngừa hữu hiệu Khi thị trường đổ vỡ, những khoản vốn đầu tư ồ ạt đã không thể thu về được, đẩy doanh nghiệp đến tình trạng mất khả năng chi trả và lâm vào tình trạng phá sản Điều này cũng có nghĩa là kinh tế thị trường khuyến khích doanh nghiệp làm giàu nhưng cũng chính kinh tế thị trường đẩy doanh nghiệp vào tình trạng phá sản

Không phải ngẫu nhiên mà các nhà kinh tế ở các nước phương Tây cho rằng trong nền kinh tế thị trường, phá sản cũng cũng gắn liền với hoạt động kinh

4 Website: http://vnexpress.net/GL/Kinh-doanh/Kinh-nghiem/2008/10/3BA0692A/

5 Website: http://www.vnexpress.net/GL/Oto-Xe-may/2009/06/3BA10102/

doanh như lợi nhuận Phá sản cùng với lợi nhuận tạo thành “cái gậy” và “củ cà rốt” theo đuổi các thương gia, các doanh nghiệp trong suốt cuộc đời kinh doanh của họ Điều này cho thấy tính chất khách quan của phá sản

 Phá sản chịu sự điều chỉnh của pháp luật

Là hiện tượng kinh tế - xã hội gắn liền với nền kinh tế thị trường, phá sản chịu sự điều chỉnh của pháp luật - pháp luật về phá sản Lúc đầu những quy định về phá sản chỉ là những nguyên tắc pháp lý, những chế định được quy định trong các văn bản pháp luật về thương mại, trong các quy định điều chỉnh hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Sau này, do những tác động và ảnh hưởng mang tính xã hội của phá sản, nhiều nước đã ban hành đạo luật riêng về phá sản Tuy nhiên, có một thực tế là những nước Xã hội chủ nghĩa như Việt Nam, do pháp luật phá sản ra đời muộn nên thường gặp nhiều khó khăn trong việc xây dựng và thi hành luật phá sản Trong khi đó, các nước có nền kinh tế thị trường sớm phát triển như Hoa Kỳ, Úc, Pháp … là những nước có nhiều kinh nghiệm trong việc xây dựng và thực thi luật phá sản, đặc biệt là trong việc phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Trong tình hình khủng hoảng tài chính tiền tệ đang diễn ra hiện nay, nhiều doanh nghiệp, ngân hàng của Hoa Kỳ đã và đang bị phá sản và việc xử lý doanh nghiệp bị phá sản theo chương 7 và chương 11 của Luật Phá sản Hoa Kỳ năm 2005 đang thu hút sự chú ý của giới doanh nghiệp trên thế giới 6

Điều này có nghĩa là, từ thời cổ đại cho đến nay, phá sản luôn luôn chịu sự điều chỉnh của pháp luật Điều này cũng đòi hỏi mọi doanh nghiệp, ngay khi có ý tưởng thành lập, đã phải tìm hiểu những quy định của pháp luật về phá sản song song với việc tìm hiểu những quy định của pháp luật về tự do kinh doanh, tự do thương mại trong cả quá trình tồn tại, phát triển, hưng thịnh và tiêu vong của mình

1.2 Những tác động của phá sản đến hoạt động của doanh nghiệp

Phá sản, như đã phân tích, là hiện tượng gắn liền với sự làm ăn kém hiệu quả của doanh nghiệp.Vì vậy, phá sản có những tác động nhất định đến hoạt động của doanh nghiệp Những tác động này vừa mang tính tích cực, vừa mang tính tiêu

6 Chương 7 là chương quy định về đóng cửa doanh nghiệp và chương 11 điều chỉnh việc phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

cực Những tác động đó là:

1.2.1 Tác động tích cực

Trên khía cạnh kinh tế - xã hội, phá sản là quá trình thanh lọc các công ty làm ăn thua lỗ Bởi vậy nó cho phép xã hội tổ chức lại nguồn lực kinh tế theo hướng ngày càng hiệu quả hơn Có thể nói các doanh nghiệp bị phá sản là những doanh nghiệp yếu kém không đủ sức đứng vững trên thị trường Nếu các doanh nghiệp này tiếp tục lay lắt tồn tại, một mặt sẽ chiếm dụng một phần thị trường của các doanh nghiệp khác, mặt khác, người lao động mà đáng ra phải được đào tạo và sử dụng đúng cách thì lại không được giải phóng dẫn tới nghèo đói, thất nghiệp, tay nghề giảm Cơ hội về mặt bằng, máy móc, các phương tiện sản xuất và cung ứng dịch vụ cũng như cơ hội về các yếu tố đầu vào khác không được các công ty làm ăn tốt tận dụng Nếu cứ để tình trạng trì trệ như vậy tiếp tục diễn ra thì nền kinh tế sẽ như một cơ thể đau ốm; các nguồn lực không được phát huy tối đa và dần trở nên tụt hậu Điều này không chỉ ảnh hưởng tiêu cực đến xã hội mà ảnh hưởng tiêu cực đến ngay cả doanh nghiệp, kể cả doanh nghiệp chủ nợ hay bản thân doanh nghiệp bị phá sản Có thể lấy ví dụ như một số doanh nghiệp nhà nước của Việt Nam ở thời kỳ bao cấp Nền kinh tế chỉ đạo tập trung, bao cấp là một nền kinh tế mà ở đó, các doanh nghiệp tồn tại dựa vào ý muốn chủ quan của nhà nước Phá sản và các quy định của pháp luật về phá sản không có ý nghĩa gì trong một nền kinh tế như vậy bởi nếu các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, nhà nước sẽ có các biện pháp hỗ trợ, bù lỗ Kết quả là chính sự thiếu vắng những công cụ mạnh tay để gạt bỏ những doanh nghiệp làm ăn không hiệu quả lại chính là một trong những nguyên nhân dẫn đến sự ỷ lại, thiếu động cơ sáng tạo để đổi mới và vươn lên của chính các doanh nghiệp này, từ đó, dẫn đến sự trì trệ và tụt hậu của cả nền kinh tế trong những năm đầu sau giải phóng Phá sản và những quy định về phá sản do vậy, đóng vai trò như phương thuốc giúp cho toàn bộ cơ thể là nền kinh tế khỏe mạnh và vận hành trơn tru bằng cách loại bỏ tất cả các tế bào đã chết, tức là các doanh nghiệp hoạt động không hiệu quả, hoặc tìm cách tái tạo chúng

Nếu đứng từ góc độ của chủ nợ để nhìn nhận về tác động tích cực của phá sản và pháp luật phá sản thì bên cạnh những yếu tố xã hội như đã đề cập ở phần

trên, chúng ta còn thấy nhiều lợi ích thiết thực khác Phá sản cũng đồng nghĩa với việc con nợ phải thanh lý tài sản để trả nợ Vì vậy, đứng ở góc độ của người cho vay, phá sản giúp họ có thể thu hồi lượng vốn tồn đọng từ quá lâu ở chỗ con nợ Qua đó, có thể chọn một khu vực đầu tư được đánh giá là hiệu quả để đầu tư mới Như vậy, phá sản không những góp phần đẩy nhanh quá trình lưu chuyển vốn của các doanh nghiệp có vốn - các doanh nghiệp chủ nợ - đang tồn đọng ở các doanh nghiệp bị phá sản mà còn giúp cho lượng vốn này có thể được sử dụng hiệu quả hơn nhờ những kinh nghiệm đánh giá hiệu quả đầu tư cũng như kinh nghiệm dự báo, dự đoán tích lũy được Như vậy có thể thấy phá sản và những quy định về phá sản sẽ trở thành một công cụ hữu ích và hiệu quả để bảo vệ quyền lợi của các nhà đầu tư

Từ góc độ của con nợ để nhìn nhận về tác động tích cực của phá sản, có thể thấy rằng mặc dù không một doanh nghiệp nào thích phá sản nhưng phá sản thực sự là một lối thoát cho các doanh nghiệp này Khi doanh nghiệp làm ăn thua lỗ thì việc kéo dài sự tồn tại lay lắt của doanh nghiệp là không hiệu quả bởi vì kết cục của việc kéo dài là những nguồn chi phí bị đội lên, những khoản nợ không thể thanh toán, những khoản tiền không thể chi trả, sự quẫn bách không lối thoát và đặc biệt là lòng tự hào nghề nghiệp có thể đẩy các nhà lãnh đạo của các doanh nghiệp này tới các hành vi tiêu cực như lừa đảo, gian lận hoặc thậm chí có thể tự vẫn Phá sản sẽ là một cánh cửa mở, là cứu cánh cho doanh nghiệp trong tình thế như vậy Thông qua việc mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp có thể thoát hoàn toàn khỏi tình trạng nợ nần chồng chất Phá sản và các quy định về phá sản trong trường hợp này đóng vai trò là một công cụ bảo vệ hoàn hảo cho con nợ bởi sau khi thủ tục thanh lý kết thúc, mọi khoản nợ sẽ biến mất và con nợ thật sự được tự do Tất nhiên, đứng ở vị trí của nhà quản lý doanh nghiệp bị phá sản, cái giá phải trả là bị tước quyền làm giám đốc hoặc quyền quản lý một doanh nghiệp khác trong một khoảng thời gian nào đó Nhưng lợi ích đem lại còn lớn hơn nhiều: Bên cạnh sự giải phóng về tinh thần cho chủ doanh nghiệp, phá sản còn cho các doanh nghiệp làm ăn thua lỗ cơ hội bắt đầu lại từ đầu thay vì tiếp tục lún sâu vào sai lầm và nợ nần ngày một tăng thêm

1.2.2 Tác động tiêu cực

Phá sản có thể đem lại nhiều lợi ích cho xã hội cũng như bản thân doanh nghiệp bị phá sản Song trên thực tế, các doanh nghiệp vẫn thường trốn tránh mở thủ tục phá sản Điều này được giải thích một phần bởi những tác động tiêu cực cả về kinh tế - xã hội mà phá sản gây ra

Về mặt xã hội, phá sản một doanh nghiệp cũng đồng nghĩa với việc sẽ có một bộ phận người lao động của doanh nghiệp đó không có việc làm, nghĩa là tỷ lệ thất nghiệp gia tăng Mặc dù phá sản không phải là nguyên nhân giải thích toàn bộ tỷ lệ thất nghiệp của nền kinh tế nhưng nó vẫn là một trong những nguyên nhân trực tiếp và có ảnh hưởng nhanh nhất tới người lao động Có thể lấy ví dụ về vụ phá sản trong năm 2008 vừa qua của Ngân hàng Lehman Brothers của Hoa Kỳ (thành lập năm 1850 bởi ba anh em Henry, Emanuel và Mayer Lehman - người Do Thái từ Đức di cư sang) Đây là ngân hàng lớn thứ 4 và là ngân hàng tư nhân lâu đời nhất của Hoa Kỳ với 158 năm tồn tại cho đến khi bị phá sản Lĩnh vực chính của Lehman Brothers là tín dụng tư nhân, buôn bán cổ phiếu, trái phiếu, nghiên cứu thị trường, quản lý đầu tư … Ngày 15 tháng 9 năm 2008, Lehman Brothers bị tuyên bố phá sản với khoản nợ 613 tỷ USD sau khi không có công ty nào chấp nhận mua lại Đây là vụ phá sản ngân hàng lớn nhất trong lịch sử Hoa Kỳ Lehman Brothers phá sản đã tác động tiêu cực đến xã hội Hoa Kỳ vì có đến 26.200 nhân viên bị mất việc chưa kể hàng loạt chủ nợ và các dự án đầu tư khác cũng bị đổ bể7

Doanh nghiệp dừng hoạt động thì điều tất yếu là lao động của doanh nghiệp mất việc làm và nền kinh tế luôn đòi hỏi phải có thời gian mới có thể hấp thụ và giải quyết được tình trạng này Nghĩa là tình trạng thất nghiệp nảy sinh và trong một khoảng thời gian tìm việc nhất định, cuộc sống của người lao động cũng như gia đình của họ sẽ gặp rất nhiều khó khăn Đối với bất kỳ nền kinh tế nào, thất nghiệp là một mối lo lắng thường trực không chỉ của các nhà quản trị doanh nghiệp mà còn của nhà nước, của toàn xã hội Thất nghiệp là bạn đường của nghèo đói, của bất bình đẳng và của các tệ nạn xã hội - những vấn đề nóng bỏng của tất cả các nền kinh tế - dù là nền kinh tế phát triển hay kém phát triển

7 Website: http://www.bbc.co.uk/vietnamese/worldnews/story/2008/09/080916_lehman_bankruptcy.shtml

Về mặt kinh tế, phá sản gây ra nhiều tác động xấu đến sự phát triển ổn định của nền kinh tế Khi một doanh nghiệp bị phá sản thì doanh nghiệp khác là bạn hàng của doanh nghiệp cũng phải chịu ảnh hưởng theo kiểu dây chuyền - không bán được hàng, không cung cấp được sản phẩm (nếu doanh nghiệp bị phá sản trước đây mua sản phẩm của mình) hoặc không có nguyên vật liệu cho sản xuất (nếu doanh nghiệp bị phá sản là doanh nghiệp bán nguyên vật liệu cho họ) … Một doanh nghiệp phá sản còn là tác nhân gây ảnh hưởng đến tâm lý của người tiêu dùng, nhà đầu tư, từ đó làm toàn bộ thị trường trở nên bất ổn Tác động đó sẽ càng trầm trọng nếu doanh nghiệp bị phá sản là một doanh nghiệp lớn Ví dụ, vụ phá sản của ngân hàng Lehman Brothers không chỉ khiến hàng ngàn người lao động mất việc mà nghiêm trọng hơn là tác động của nó tới thị trường chứng khoán toàn cầu Ngay sau khi có tin Lehman Brothers phá sản, các thị thường chứng khoán đều đồng loạt giảm giá: chỉ số Down Jones Mỹ sụt giảm 2,6%; chỉ số FTSE tại thị trường chứng khoán London giảm 3%; các thị trường chứng khoán Pháp và Đức cũng giảm hơn 3%; chỉ số Nikkei của Nhật đã giảm tới 4,7%; đặc biệt là thị trường Nga đã phải tạm ngừng giao dịch sau khi chỉ số giảm tới 16% 8 Chỉ số chứng khoán giảm mạnh đe doạ đến sự sụp đổ của hàng loạt các công ty khác và tiếp tục đẩy hàng nghìn người trên toàn thế giới vào tình trạng thất nghiệp

Từ góc độ của chủ nợ để quan sát, sự phá sản của con nợ mặc dù đồng nghĩa với việc chủ nợ có thể thu hồi được khoản nợ đó nhưng lại là một khoản tiền dưới giá trị Việc giảm giá trị của khoản nợ bị tồn đọng tại doanh nghiệp bị phá sản có thể được giải thích bởi hai nguyên nhân sau:

Thứ nhất, con nợ khi phá sản không chỉ mắc nợ với một chủ nợ Có nghĩa là

khi tình trạng không thể thanh toán nợ xảy ra, con nợ đã mắc nợ với rất nhiều chủ nợ và buộc lòng phải thanh lý tài sản để trả nợ Khi đó, giá trị thu được từ tài sản bị chia cho nhiều chủ nợ dẫn đến một hiện trạng là khoản nợ phải thu lớn hơn các khoản nợ nhận về của các chủ nợ Hơn nữa, sau khi phá sản, việc phát mại thanh lý tài sản của doanh nghiệp bị phá sản là không dễ dàng Thường thì trong các phiên

8 Website: http://www.bbc.co.uk/vietnamese/worldnews/story/2008/09/080916_lehman_bankruptcy.shtml

phát mại như vậy, tài sản được định giá rất rẻ so với giá trị thực và làm cho số tiền thu về dùng để trả nợ là rất thấp Ví dụ như trường hợp phá sản Công ty thủy sản khu vực II Đà Nẵng: Số nợ phải thu là 10.479.775.313 VNĐ; số nợ phải trả 50.498.514.864 VNĐ; số nợ đã thu là 100.000.000đ đạt tỉ lệ 0,95% 9 Nếu số nợ thu về chỉ đạt tỉ lệ chưa đầy 1% so với số phải thu thì khoản tiền mà các doanh nghiệp chủ nợ phải chia nhau sẽ ít ỏi đến thế nào

Thứ hai, nguồn vốn đọng tại doanh nghiệp của con nợ không những không

sinh lời mà còn bị trượt giá Với tình hình biến đổi giá tiêu dùng như hiện nay, mặc dù chính phủ đã có những biện pháp để kiềm chế lạm phát và ổn định môi trường đầu tư nhưng độ trượt giá qua thời gian làm cho đồng tiền mất giá là điều không thể tránh khỏi Hơn nữa, vốn cho vay còn tồn đọng tại doanh nghiệp phá sản không phải chỉ trong một khoảng thời gian ngắn là có thể lấy lại được Bao giờ cũng vậy, khi mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, điều đầu tiên mà con nợ nghĩ tới không phải là tuyên bố phá sản mà là làm sao đó để kéo dài “sự sống” cho mình Có nghĩa là dù có trả được nợ hay không, con nợ vẫn sẽ bằng mọi giá trì hoãn thời gian, khất lần để tìm phương án trả hoặc trốn nợ Chưa kể, quá trình phá sản kéo dài cũng khiến cho chủ nợ càng bị thiệt hại về kinh tế nhiều hơn Theo kết quả công bố trong Doing Business Ranking 2008, Việt Nam xếp thứ 124 trên tổng số 178 nước trên thế giới do có thời gian giải quyết phá sản rất dài với mức trung bình là 5 năm 10

Thời gian giải quyết một vụ phá sản lâu như vậy, chưa kể khoảng thời gian trước khi mở thủ tục phá sản, thực sự là một khoản “thất thu” rất lớn đối với bất cứ một doanh nghiệp chủ nợ nào

2 Sự cần thiết phải phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Những tác động tích cực và tiêu cực của phá sản đối với doanh nghiệp cũng như đối với nền kinh tế cho thấy sự cần thiết phải phục hồi hoạt động của các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Sự cần thiết này được giải thích bởi các lý do dưới đây:

9 Bộ Tư Pháp, “Báo cáo rà soát, đánh giá thực tiễn thi hành Luật Phá sản năm 2004”, ngày 29/12/2008

10 Website: http://www.doingbusiness.org/EconomyRankings/

2.1 Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp nhằm mục đích tái tạo lại doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp bị phá sản nghĩa là trợ giúp doanh nghiệp đó, có thể bằng tài chính hoặc cố vấn về phương án hoạt động kinh doanh, để doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản có thể tự mình đứng dậy Một cách so sánh hình tượng, phục hồi doanh nghiệp giống như một trong những phương thuốc của phá sản nhưng không nhằm loại bỏ tế bào chết mà nhằm giúp cho các tế bào ốm yếu khỏe lại và phục hồi được chức năng vốn có Bằng cách đó nó giúp cho “cơ thể” là nền kinh tế mạnh khỏe trở lại

Thông thường, khi một doanh nghiệp lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán, để không bị tuyên bố phá sản mà thay vào đó, để được phục hồi, doanh nghiệp này phải thực hiện nhiều thủ tục Thủ tục phục hồi doanh nghiệp là một bước trước khi tiến hành thủ tục thanh lý Có nghĩa là sau khi quá trình phục hồi doanh nghiệp thành công, doanh nghiệp sẽ trả được nợ cho chủ nợ Điều khác biệt là doanh nghiệp khi đó sẽ có đủ tiền trả nợ và việc trả nợ không còn khó khăn đến mức không thể như trước khi phục hồi Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản sẽ không cần phải thanh lý tất cả tài sản để trả nợ nữa Đồng thời, sau khi trả xong nợ, doanh nghiệp này có thể sẽ hồi sinh, sẽ được tái tạo và do đó sẽ tiếp tục phát triển mạnh lên với những phương án hoạt động hiệu quả hơn

Đứng từ góc độ của chủ nợ, sau khi con nợ lâm vào tình trạng phá sản được phục hồi, chủ nợ có cơ hội thu hồi lại được 100% khoản nợ còn tồn đọng Trong các tác động tiêu cực của phá sản có tác động về giảm giá trị của các khoản mà chủ nợ cho doanh nghiệp vay Phục hồi doanh nghiệp bị phá sản cho phép “chữa lành” một trong hai nguyên nhân gây ra sự thiệt hại về kinh tế đó cho chủ nợ Mặc dù không thể ngăn chặn một cách tuyệt đối quá trình suy giảm giá trị của số vốn qua thời gian nhưng ít nhất, số tiền mà chủ nợ thu được cũng tương ứng với số tiền mà họ phải thu Điều này chỉ có thể đạt được khi doanh nghiệp được tái tạo, được phục hồi, được sống lại nhờ những biện pháp hỗ trợ tích cực của pháp luật, của Nhà nước, của các doanh nghiệp chủ nợ và của cả Tòa án

2.2 Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp nhằm giảm thiểu tác động tiêu cực của phá sản đối với xã hội

Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp tiếp tục kinh doanh một cách bình thường nhưng với phương án hoạt động mới, được nghiên cứu và tính toán một cách tỉ mỉ dựa trên tình hình và thực trạng kinh doanh hiện tại của doanh nghiệp nhằm tìm kiếm giải pháp tối ưu (như cắt giảm các bộ phận dôi dư, đổi mới công nghệ, cải cách bộ máy quản lý, phát động tinh thần thi đua…) để nhanh chóng phục hồi thành công và đưa doanh nghiệp trở lại hoạt động Điều này cho phép giảm thiểu tối đa những tác động tiêu cực của phá sản Thay vì dừng hoạt động và sa thải hàng loạt người lao động, quá trình phục hồi doanh nghiệp chỉ phải cân nhắc tính toán chi phí dành cho người lao động sao cho phù hợp với tình hình của doanh nghiệp Nói vậy có nghĩa là vẫn có thể xảy ra việc cắt giảm biên chế, sa thải lao động nhưng không phải là sa thải 100% lao động mà chỉ loại bỏ những bộ phận thừa hoặc những bộ phận làm việc không hiệu quả Số lao động được giữ lại sẽ là số lao động tối ưu đối với doanh nghiệp Dựa vào số lao động này, doanh nghiệp sẽ tiếp tục vòng đời của mình Số người lao động được giữ lại đương nhiên sẽ tiếp tục cuộc sống bình thường của họ và của gia đình họ Bên cạnh đó, số người lao động bị sa thải lại được thủ tục phục hồi hỗ trợ một phần, gián tiếp qua doanh nghiệp Doanh nghiệp được phục hồi sẽ có chính sách đảm bảo cho người lao động hưởng lương cần thiết trong giai đoạn chưa có việc cũng như hỗ trợ tìm việc làm mới cho họ

Có thể nói, mặc dù phục hồi doanh nghiệp không triệt tiêu hoàn toàn nguy cơ tỷ lệ thất nghiệp đột ngột tăng lên do phá sản nhưng nó lại giải quyết được bài toán kinh tế cho người lao động Qua đó nó hạn chế gia tăng tỉ lệ đói nghèo, bất bình đẳng cũng như tệ nạn xã hội

2.3 Phục hồi hoạt động của doanh nghiệp góp phần làm thay đổi nhận thức về phá sản

Trước đây, khi chưa có thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp, phá sản chỉ đơn thuần làm nhiệm vụ chính của nó: Loại bỏ các doanh nghiệp làm ăn

thua lỗ Bởi vậy, nhắc đến hai chữ phá sản là nhắc đến sự kết thúc vòng đời của một doanh nghiệp Điều này làm cho các thương nhân cũng như các doanh nghiệp, các nhà sản xuất cũng như các nhà cung ứng dịch vụ đều rất sợ hai chữ này Phá sản trở thành một hình phạt quá nặng đối với mọi chủ thể của nền kinh tế Đã có những giai đoạn trong lịch sử, việc gây ra phá sản cấu thành tội phạm trong pháp luật hình sự của các nước 11 Có nghĩa là không những phá sản làm cho người chủ doanh nghiệp phải xấu hổ, không thể tiếp tục kinh doanh mà còn làm cho họ bị kết tội Trong những giai đoạn ít căng thẳng hơn thì người gây ra phá sản không bị coi là tội phạm nữa, nhưng người ta vẫn thường thấy chủ doanh nghiệp nhảy lầu tự vẫn hoặc bằng cách nào đó khác, kết thúc cuộc đời mình vì phá sản Phá sản đồng nghĩa với biến mất, chết chóc hay hủy diệt Ở Liên bang Đức, phá sản bị coi còn tệ hơn một sự sỉ nhục, vì vậy các doanh nghiệp Đức thường ghép mình bên trong các công ty lớn như Siemens, hơn là rời bỏ để thiết lập các doanh nghiệp thuộc sở hữu riêng của mình

Từ khi thủ tục phục hồi doanh nghiệp ra đời, nó đã làm thay đổi hoàn toàn quan niệm về phá sản Phá sản đúng là nơi kết thúc, là nơi biến mất nhưng đó là đối với sự phi hiệu quả hoặc phi kinh tế Một mặt khác, nó trở thành nơi bắt đầu của một doanh nghiệp khỏe mạnh trên nền tảng doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản đã được phục hồi Ngày nay, chúng ta chứng kiến rất nhiều vụ phá sản mà sự chủ động hoàn toàn thuộc về doanh nghiệp Doanh nghiệp nộp đơn xin mở thủ tục phá sản, nộp bản phương án phục hồi kinh doanh, nhận sự trợ giúp hoặc những chính sách ưu đãi của Nhà nước và sau đó “sống dậy” Có thể kể đến vụ phá sản của Kmart năm 2002 hay hai lần phá sản của hãng hàng không Continental Airlines (Hoa Kỳ) năm 1983 và năm 1990 như những ví dụ điển hình Kể từ ngày Kmart tự đứng dậy, sau khi lâm vào tình trạng phá sản năm 2002, từ tháng 5/2003, giá cổ phiếu của Kmart đã tăng đến 700% tính đến mùa xuân năm 2005 12 còn với Continental Airlines, hai năm rưỡi sau khi phá sản, công ty này trở thành một hãng

Luật Phá sản đầu tiên của Anh (do Vua Henry VIII phê chuẩn năm 1542) là đạo luật có mục tiêu chống lại các cá nhân gây ra phá sản, theo đó, nước Anh đã bỏ tù các con nợ (Nguồn: Viên Nghiên cứu Khoa học thị trường và giá cả Luật Phá sản của Trung Quốc và một số nước Tây Âu, Hà Nội năm 1990, tr 97)

12 Website: http://money.cnn.com/2002/01/22/companies/kmart/

hàng không độc lập và hiện là hãng hàng không lớn thứ 9 trên thế giới 13 Phá sản không còn là tội ác hay hình phạt nữa, trái lại, phá sản đang dần trở thành một phương án chiến lược của những doanh nghiệp làm ăn thua lỗ muốn tìm đường quay lại để hoạt động một cách hiệu quả và thành công hơn

3 Pháp luật về phá sản và những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

3.1 Pháp luật về phá sản

3.1.1 Khái niệm về pháp luật phá sản

Pháp luật về phá sản là tập hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh những mối quan hệ xã hội phát sinh từ hoặc liên quan đến tình trạng phá sản của doanh nghiệp

Một doanh nghiệp gặp khó khăn trong hoạt động kinh doanh, như đã phân tích ở trên, thường trải qua nhiều giai đoạn từ hình thành, phát triển, hưng thịnh và tiêu vong Khi gặp khó khăn, doanh nghiệp nào cũng phải tìm kiếm giải pháp tháo gỡ để vượt qua Để hạn chế những tác động tiêu cực cho xã hội, cho chủ nợ, cho người lao động …, pháp luật phải đưa ra những quy định, những nguyên tắc hướng dẫn doanh nghiệp sao cho tình trạng phá sản được giải quyết theo một trật tự đã được luật hóa Như vậy, pháp luật về phá sản là hệ thống các quy định, các nguyên tắc, các thủ tục pháp lý đã được luật hóa nhằm điều chỉnh những mối quan hệ xã hội phát sinh liên quan đến toàn bộ quy trình phá sản của một doanh nghiệp

Với cách hiểu này, pháp luật về phá sản thường có nội dung là đưa ra những quy định xác định rõ khái niệm về phá sản, về đối tượng áp dụng luật phá sản, về điều kiện để bị tuyên bố phá sản, về mở thủ tục phá sản, về giải quyết hậu quả pháp lý liên quan đến phá sản, về vai trò, chức năng, nhiệm vụ của chủ nợ, của Tòa án, của tổ quản lý, thanh lý tài sản và về thủ tục, điều kiện phục hồi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản …

Từ cách tiếp cận đó, giờ đây khái niệm về phá sản được xác định rõ trong luật phá sản với nội dung đầy đủ hơn Tuy nhiên, cũng như pháp luật nói chung, pháp luật phá sản các nước thường có nội dung không hoàn toàn giống nhau Do

13 Website: http://www.continental.com/web/en-US/content/company/history/1978-1990.aspx

đó, cách hiểu về phá sản theo luật các nước cũng khác nhau Một cách bao quát nhất, phá sản được hiểu là một quy trình, một thủ tục pháp lý, một trường hợp mà, khi có một doanh nghiệp lâm vào tình trạng quẫn bách về mặt kinh doanh, theo yêu cầu của chủ nợ (hoặc có khi là theo yêu cầu của bản thân con nợ hoặc của các chủ thể khác), Tòa án tuyên bố doanh nghiệp đó bị phá sản Sau khi tuyên bố như vậy, Tòa án sẽ cử ra một Thẩm phán hoặc một số cán bộ chuyên trách thay mặt cho Tòa án quản lý toàn bộ tài sản của doanh nghiệp này và tập hợp các chủ nợ để yêu cầu họ xem xét và có biện pháp, có phương án để “xử lý” doanh nghiệp và tài sản của doanh nghiệp đó để đem chia cho các chủ nợ

Với cách hiểu như trên về phá sản, rõ ràng pháp luật về phá sản sẽ phải giải quyết hàng loạt vấn đề, từ khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, nộp đơn đề nghị Tòa án mở thủ tục phá sản … cho đến khi thanh lý xong tài sản của doanh nghiệp đó Nói cách khác, một doanh nghiệp làm ăn thua lỗ nếu chưa được Tòa án mở thủ tục phá sản thì những quy định của pháp luật phá sản chưa ảnh hưởng đến doanh nghiệp này Điều này có nghĩa là khi chưa mở thủ tục phá sản thì doanh nghiệp này vẫn có thể bị chủ nợ bắt giữ, truy đòi tài sản và thậm chí có thể bị chủ nợ áp dụng cả “luật rừng” để trừng trị Chỉ khi được Tòa án mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp con nợ mới chính thức được pháp luật bảo vệ

3.1.2 Vai trò của pháp luật phá sản

Như vậy, pháp luật phá sản ra đời là một tất yếu khách quan Bằng việc ban hành pháp luật về phá sản, tất cả những vấn đề liên quan đến tình trạng phá sản của doanh nghiệp sẽ được pháp luật điều chỉnh Pháp luật phá sản là công cụ, là vũ khí sắc bén của Nhà nước trong việc quản lý nền kinh tế thị trường nói chung và quản lý hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp nói riêng

Cùng với sự phát triển của pháp luật nói chung, pháp luật về phá sản qua các giai đoạn phát triển của nền kinh tế - xã hội cũng có sự thay đổi, hoàn thiện về mặt nội dung Do đó, pháp luật về phá sản của một nước cũng có những thay đổi về nội dung qua năm tháng Pháp luật về phá sản của các nước khác nhau cũng có sự khác nhau về mục tiêu, về nội dung cũng như về thủ tục Ví dụ, Luật phá sản đầu tiên của Anh năm 1542 có mục tiêu là trừng phạt con nợ và vào thời kỳ này,

Tòa án Anh đã từng bỏ tù những thương gia bị phá sản Trong khi đó, Luật Phá sản năm 1898 của Mỹ lại có mục tiêu là tìm cách để doanh nghiệp có thể tái tạo lại khả năng kinh doanh của họ Đến năm 1966, nước Anh đã ban hành luật phá sản mới, theo đó, các công ty của Anh có thể yêu cầu Tòa án phá sản của Anh đặt họ vào “sự quản lý của Tòa án” thay vì bị bỏ tù 14

3.2 Những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp trong luật phá sản

Như đã trình bày ở trên, không phải luật phá sản nào cũng có mục tiêu là phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Trong luật phá sản cổ đại, chỉ có Luật phá sản của Hoa Kỳ là có mục tiêu này Ngày nay, pháp Luật phá sản hiện hành của Hoa Kỳ rất nổi tiếng với chương 7 và chương 11 Chương 7 đưa ra những quy định, theo đó, nếu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ tới mức không thể cứu vãn được thì Tòa án sẽ tuyên bố doanh nghiệp đó bị phá sản và xóa tên nó khỏi danh sách cộng đồng doanh nghiệp Trong khi đó, chương 11 sẽ cho phép doanh nghiệp tái tạo bằng các thủ tục pháp lý mà chỉ những doanh nghiệp thỏa mãn những điều kiện nhất định do chương 11 này quy định thì mới được phục hồi hoạt động Những doanh nghiệp chịu sự điều chỉnh của chương 11 là những doanh nghiệp có những điều kiện, biện pháp để tái tạo và hồi sinh thành công

Khi mới ra đời, hầu hết pháp luật về phá sản của các nước trên thế giới không đưa ra những quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Nguyên nhân là bởi vì pháp luật phá sản, đặc biệt pháp luật phá sản cổ đại, đặt mục tiêu là răn đe và trừng phạt con nợ Vì vậy, nội dung của pháp luật phá sản thời kỳ này chủ yếu là cố gắng đưa ra những quy định, nguyên tắc, chế định pháp lý cứng rắn nhất để tước quyền sở hữu của con nợ đối với tài sản và tăng cường khả năng chi trả cho các chủ nợ Ngoài ra, pháp luật về phá sản ở thời kỳ này cũng không quan tâm đến số phận của con nợ, của người lao động Vì vậy, tác động tiêu cực của một doanh nghiệp bị phá sản thường rất lớn với hiệu ứng lan tỏa khó lường

Pháp luật về phá sản hiện đại ngày nay, mặc dù có những quy định rất khác

14 Viện Nghiên cứu Khoa học thị trường và giá cả, Sách đã dẫn, tr 101

nhau trong luật mỗi nước, đã cố gắng đặt ra mục tiêu ưu tiên phục hồi hoạt động của doanh nghiệp thay vì trừng phạt doanh nghiệp Để đạt được mục tiêu này, phục hồi hoạt động của doanh nghiệp được coi là một thủ tục trong thủ tục phá sản Đây là một trong những điểm mới của pháp luật phá sản của hầu hết các nước hiện nay, trong đó có Việt Nam Tuy nhiên, pháp luật của các nước khác nhau quy định về thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản không hoàn toàn giống nhau

Cộng hòa Pháp là một nước theo hệ thống Civil Law, vì vậy, các quy định về phá sản được ban hành tương đối sớm và được hệ thống hóa trong các văn bản luật và dưới luật Các quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp chiếm vị trí quan trọng trong luật phá sản Pháp Những quy định này cũng thường xuyên được sửa đổi, bổ sung để làm cho chúng phù hợp với thực tiễn kinh doanh của doanh nghiệp Pháp Chương II sẽ phân tích cụ thể về những quy định trong Luật phá sản của Pháp về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

Chương II

NHỮNG QUY ĐỊNH TRONG PHÁP LUẬT CỦA PHÁP VỀ PHỤC HỒI HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP LÂM VÀO

TÌNH TRẠNG PHÁ SẢN 1 Giới thiệu tổng quan về pháp luật phá sản của Pháp

1.1 Sự hình thành và phát triển

Nghiên cứu tiến trình phát triển của vấn đề phá sản, người ta nhận thấy rằng ở Pháp cũng có 3 xu hướng đã lần lượt xảy ra trong lịch sử Thời kỳ đầu, các nhà lập pháp thường có xu hướng xử phạt các nhà buôn (lúc đó là cá nhân) vì họ đã không thể trả được nợ như cam kết của mình Sau đó một thời gian, người ta lại muốn bảo vệ các chủ nợ không đòi được tiền Và cuối cùng, vào thời kỳ gần đây hơn, các nhà làm luật lại quan tâm đến việc đảm bảo phục hồi hoạt động cho những doanh nghiệp xứng đáng 15

Khái niệm phá sản và nội hàm của nó xuất hiện vào cuối thế kỷ XV tại Ý Vào thời kỳ này, thủ tục phá sản mang nặng tính hình sự và tính nghiệp đoàn Một mặt, các nhà buôn không trả được nợ trong đúng thời hạn quy định sẽ bị coi như những tên tội phạm và việc không trả nợ được xem như hành động lừa đảo Kết quả là họ sẽ bị xử phạt nặng, thậm chí là bị bỏ tù, chiếc ghế của họ tại hội đồng các nhà buôn sẽ bị tước mất, còn toàn bộ tài sản sẽ bị tịch thu và đem đi thanh lý để trả nợ Mặt khác, tại thời kỳ này, thủ tục phá sản chưa được luật hóa, mà nó chỉ là các hoạt động giữa các nhà buôn này với các nhà buôn khác bởi vì chính các chủ nợ là những người cầm cân nảy mực trong thủ tục phá sản

Pháp luật cổ của Pháp về vấn đề phá sản bị ảnh hưởng nhiều bởi thủ tục phá sản của Ý, song luật của Pháp, cụ thể là Pháp lệnh năm 1536 và năm 1673 có sự phân biệt rõ ràng hơn về nguyên nhân của việc phá sản, do rủi ro, bất cẩn hay lừa đảo Trong trường hợp cuối cùng, người bị phá sản sẽ phải chịu những hình phạt

15 J Hilaire, “Introduction historique au droit commercial”, Édition PUF, 1986 ;

R Szramkiewicz, “Histoire du droit des affaires”, Édition LGDJ, Paris Montchrétien 1989

nghiêm khắc tùy mức độ nghiêm trọng của hành động lừa đảo, nặng nhất có thể phải chịu án khổ sai hoặc bị tước hết tài sản Tuy nhiên, người bị phá sản cũng có nhiều cách để tránh những biện pháp hà khắc của pháp luật Họ có thể thỏa thuận với chủ nợ thông qua các biện pháp riêng nhằm chứng minh tư cách chính trực của mình trước các nhà lập pháp Ngoài ra, họ cũng có thể xin cấp một “thư giãn nợ” (lettre de répit) để kéo dài thời gian trả nợ trước khi phải tiến hành thủ tục phá sản Tuy nhiên trên thực tế, hệ thống này đã hoạt động không hiệu quả 16

Vấn đề phá sản chính thức được đề cập trong Bộ luật Thương mại năm 1807 của Pháp Những quy đinh về phá sản trong Bộ luật Thương mại năm 1807 này vẫn mang tính hà khắc cao do nó được ban hành đúng vào lúc diễn ra vụ bê bối thương mại giữa một số nhà buôn với quân đội của Napoléon Bộ luật này đưa ra cùng lúc với hai hệ thống thủ tục được áp dụng cho các nhà buôn đã lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Thứ nhất, trên quan điểm dân sự, thủ tục phá sản có mục đích tổ chức hoạt động thanh lý các tài sản của con nợ và chia cho các chủ nợ Thứ hai, trên quan điểm hình sự, người bị phá sản sẽ phải chịu các hình phạt hình sự dù việc không trả nợ là do vô tình hay cố ý Phá sản đơn giản bị coi như một tội và bị phạt từ 1 tháng đến 2 năm tù, phá sản có liên quan đến lừa đảo được coi như trọng tội, bị đưa ra Tòa hình sự và phải chịu án khổ sai Như vậy, các quy định về phá sản trong Bộ luật Thương mại năm 1807 còn rất nhiều điểm hạn chế: nó quá nghiêm khắc đối với con nợ và dễ dẫn đến các hành động tiêu cực nhằm che giấu tình trạng mất khả năng thanh toán; nó cũng không có hiệu quả đối với chủ nợ do Bộ luật Thương mại đưa ra các chi phí và thủ tục rắc rối và thời gian tiến hành thủ tục bị kéo dài; cuối cùng, luật không có các biện pháp đảm bảo bởi vì người bị phá sản hoàn toàn có thể tiếp tục kinh doanh và làm đảo lộn thị trường

Đến thế kỷ XIX, các quy định về phá sản được sửa đổi theo hướng thông thoáng, mềm dẻo hơn Thời kỳ này, giai cấp tư sản Pháp ngày càng có ảnh hưởng trong xã hội, vì lợi ích của mình, họ đã yêu cầu bãi bỏ các quy định hà khắc trong Bộ luật Thương mại năm 1807 Việc thay đổi các quy định này được tiến hành một cách tuần tự thông qua việc ban hành các đạo luật năm 1838 và năm 1889 Đạo

16 Yves Guyon, “Entreprise en difficulté: Redressement judiciaire – Faillite”, Édition Economica, 1991

luật ngày 28/05/1838 đã cụ thể hóa các quy định của Bộ luật Thương mại năm 1807 theo hướng mềm dẻo hơn bằng cách đơn giản hóa các thủ tục phá sản và quy định người đại diện cho chủ nợ sẽ được chỉ định bởi Tòa án, chứ không phải bởi bản thân các chủ nợ như trước đây Đặc biệt, đạo luật ngày 04/03/1889 đã đưa ra một thủ tục mới - thủ tục thanh lý tư pháp (La liquidation judiciaire) - được xem như một đặc ân dành cho các nhà kinh doanh xấu số nhưng thiện chí Các biện pháp tước quyền sở hữu của con nợ đối với tài sản được giảm nhẹ và con nợ vẫn có quyền định đoạt các tài sản của mình Họ được trợ giúp (chứ không phải là thay mặt) bởi một nhân viên thanh lý với nhiệm vụ giúp họ phục hồi hoạt động

Năm 1935, Sắc lệnh mới về phá sản ra đời nhằm đối mặt với tình trạng khó khăn về tài chính và tình trạng phá sản liên tục của các doanh nghiệp Sự điều chỉnh này được thể hiện qua hai văn bản: Sắc lệnh ngày 8/8 lần đầu tiên đề cập đến phá sản doanh nghiệp bên cạnh việc phá sản của các nhà buôn như trước đây Sắc lệnh ngày 30/10 tăng cường và đơn giản hóa một số thủ tục, nó nâng cao quyền hạn của Tòa án và giảm bớt quyền hạn của các chủ nợ Điều này là hoàn toàn đúng đắn vì việc phá sản không chỉ ảnh hưởng đến lợi ích của các chủ nợ mà còn liên quan đến lợi ích chung của toàn xã hội

Một cuộc cải cách mới được tiến hành vào năm 1955 thông qua Sắc lệnh ngày 20/5/1955 và được đưa vào Bộ luật Thương mại bởi Pháp lệnh ngày 30/12/1958 Sắc lệnh năm 1955 lần đầu tiên phân biệt hai thủ tục: thủ tục thanh toán tư pháp (le règlement judiciaire) và thủ tục phá sản (la faillite) Thủ tục thanh toán tư pháp sẽ dẫn đến một thỏa ước mà theo đó, con nợ sẽ thanh toán cho các chủ nợ theo khả năng tốt nhất của mình và họ sẽ không phải chịu một hình phạt nào cả Thủ tục phá sản dành cho các nhà buôn không có tư cách tốt, thủ tục này sẽ kết thúc bởi việc tập hợp tất cả các tài sản của nhà buôn bị phá sản để đưa ra thanh lý, nhà buôn sẽ phải chấm dứt mọi hoạt động kinh doanh, đóng cửa doanh nghiệp và phải chịu các hình phạt dân sự và hình sự khác Cho đến lần cải cách này, Pháp lệnh vẫn tỏ ra còn nhiều thiếu sót: Một mặt, nó chỉ áp dụng cho nhà buôn mà không áp dụng cho doanh nghiệp, đôi lúc còn nhầm lẫn hai khái niệm này với nhau; mặt khác thủ tục thanh toán được mở ra quá chậm trễ khi doanh nghiệp đã

mất khả năng thanh toán, vì vậy việc phục hồi hoạt động trở nên hết sức khó khăn Năm 1967, pháp luật phá sản hiện đại ra đời thông qua việc ban hành Luật ngày 13/07/1967 và Pháp lệnh ngày 23/ 9/1967 Các văn bản này đã phân biệt rõ ràng bốn thủ tục: Thủ tục thanh toán (Le règlement judiciaire) quy định sau khi kết toán các khoản nợ, doanh nghiệp có thể tiếp tục hoạt động bình thường; Thủ tục thanh lý tài sản (La liquidation des biens) nhằm loại bỏ các doanh nghiệp không có khả năng phục hồi, thủ tục này tương tự như thủ tục phá sản năm 1955 nhưng chỉ liên quan đến tài sản chứ không liên quan đến con người; Thủ tục phá sản cá nhân (La faillite personnelle) là một hình phạt dân sự cho chủ doanh nghiệp do đã vi phạm pháp luật; cuối cùng Thủ tục tạm ngừng truy tố (La suspension provisoire des poursuites) dành cho các doanh nghiệp lớn đang trong giai đoạn khó khăn nhưng chưa đến mức mất khả năng thanh toán Như vậy, lần đầu tiên trong lịch sử pháp luật phá sản của Pháp, người ta đã phân biệt giữa cá nhân với doanh nghiệp và đưa ra các biện pháp chế tài khác nhau cho các đối tượng này Luật phá sản năm 1967 cũng đã có một bước tiến quan trọng trong việc xem xét mức độ khác nhau về tình trạng khó khăn của doanh nghiệp dựa trên tiêu chí mất khả năng thanh toán, từ đó áp dụng các biện pháp, thủ tục, quy trình khác nhau

Luật và Pháp lệnh về phá sản năm 1967 đã tỏ ra hết sức hiệu quả trong giai đoạn tăng trưởng kinh tế, giai đoạn mà phá sản chỉ diễn ra đối với một vài công ty do năng lực quản lý kém, và công ty đó dễ dàng được mua lại toàn bộ bởi một công ty khác có năng lực cao hơn Tuy nhiên, khi nền kinh tế lâm vào suy thoái, tình trạng khó khăn sẽ không chỉ dừng lại ở một hay một vài công ty mà nó đã lan rộng đến mọi thành phần kinh tế dẫn đến kết quả phá sản hàng loạt các công ty và tình trạng trì trệ, đi xuống của nền kinh tế 17 Trong bối cảnh như vậy, vấn đề quan trọng đối với cả nền kinh tế không còn là việc thanh toán các khoản nợ hay xử phạt các con nợ mà là cứu các doanh nghiệp, là phục hồi hoạt động của doanh nghiệp và ngăn chặn việc sa thải người lao động dẫn tới tình trạng thất nghiệp hàng loạt Luật và Pháp lệnh năm 1967 đã không đáp ứng được những yêu cầu này Để khắc phục những thiếu sót này, nước Pháp đã lần lượt ban hành thêm hai đạo luật mới

17 Yves Guyon, “Entreprises en difficultés: Redressement judiciaire – Faillite”, Édition Economica 1991

Đó là Luật ngày 01/03/1984 về thủ tục phòng ngừa các khó khăn (Prévention des difficultés) và giải quyết thông qua thỏa thuận (Règlement amiable) và Luật ngày 25/01/1985 về thủ tục phục hồi hoạt động (Redressement judiciaire) và thanh lý doanh nghiệp bị phá sản (Liquidation judiciaire)

Năm 1994, Luật phá sản của Pháp tiếp tục được cải cách theo hướng củng cố các quyền lợi của các chủ nợ cũ cũng như tình trạng của những người có quyền đòi nợ trong giai đoạn quan sát Ngày 10/06/1994, Pháp ban hành Luật số 94-975 nhằm mục đích đơn giản hóa thủ tục phá sản theo đó, Tòa án có thể tuyên bố quá trình phục hồi doanh nghiệp mà không cần tiến hành giai đoạn giám sát

Đạo luật 2005-845 về doanh nghiệp trong tình trạng khó khăn được ban hành vào ngày 26/07/2005 đánh dấu một bước tiến quan trọng trong quá trình phát triển của pháp luật phá sản Pháp Một mặt, Luật năm 2005 vẫn giữ nguyên những quy định cơ bản về phá sản đã được đặt ra trong Luật năm 1985 Thủ tục giải quyết thông qua thỏa thuận với chủ nợ được quy định trong Luật năm 1984 từ nay được đổi thành Thủ tục hòa giải (Conciliation) và được tiến hành ngay cả khi doanh nghiệp đã lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nhưng chưa vượt quá 45 ngày 18 Đối với thủ tục giải quyết theo pháp luật, Luật năm 2005 đưa ra ba thủ tục để doanh nghiệp có thể tiến hành nhằm giải quyết tình trạng khó khăn của mình: Thủ tục cứu doanh nghiệp (Sauvegarde), Thủ tục phục hồi hoạt động (Redressement judiciaire) và Thủ tục thanh lý tài sản (Liquidation judiciaire) Như vậy so với Luật năm 1985, Luật năm 2005 đã đưa ra thêm thủ tục cứu doanh nghiệp theo đó cho phép doanh nghiệp có thể tiến hành mở thủ tục phá sản ngay khi có dấu hiệu của việc mất khả năng thanh toán, chứ chưa cần doanh nghiệp thật sự lâm vào tình trạng đó Đối với thủ tục phục hồi doanh nghiệp và thanh lý tài sản, con nợ chỉ được áp dụng khi đã lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Riêng về thủ tục thanh lý tài sản, Luật 2005 đã có một số quy định đổi mới so với các quy định trước đây Theo các quy định mới này, kết quả của thủ tục thanh lý sẽ không chỉ dừng lại ở việc thanh toán nợ cho các chủ nợ, mà thủ tục thanh lý tài sản còn có thể kết thúc bởi việc nhượng lại một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp

18 Điều 5 Đạo luật 2005-845 về Doanh nghiệp trong tình trạng khó khăn

Hiện nay, Luật năm 2005 về doanh nghiệp trong tình trạng khó khăn vẫn là một trong những văn bản chính điều chỉnh vấn đề phá sản của Pháp Bên cạnh đó, Chính phủ Pháp mới ban hành thêm Pháp lệnh số 2008-1345 ngày 18/12/2008 sửa đổi Luật về doanh nghiệp lâm vào tình trạng khó khăn và Nghị định số 2009-160

ngày 12/2/2009 hướng dẫn áp dụng Pháp lệnh số 2008-1345 Hai văn bản này có

một số sửa đổi bổ sung về các thủ tục dự báo và giải quyết tình trạng khó khăn của doanh nghiệp song vẫn giữ lại các nội dung cơ bản đã được đề cập trong Luật năm 2005 Cả Luật năm 2005 và Pháp lệnh số 2008-1345 đều đã được đưa vào Bộ luật Thương mại Pháp năm 2009, quyển VI, về “Tình trạng khó khăn của doanh nghiệp”

1.2 Vị trí vấn đề phục hồi hoạt động của doanh nghiệp trong luật về doanh nghiệp lâm vào tình trạng khó khăn của Pháp

Những phân tích ở trên đây cho thấy, pháp luật phá sản của Pháp cho đến nay đã được sửa đổi, bổ sung nhiều lần và cho đến nay, Pháp đã xây dựng được một hệ thống pháp luật phá sản đồng bộ, đầy đủ, hiện đại với nhiều thủ tục, quy định áp dụng cho các trường hợp khác nhau tùy thuộc vào tình trạng khó khăn của từng doanh nghiệp Thủ tục phá sản hiện hành được đề cập tại quyển VI của Bộ luật Thương mại năm 2009, trong phần pháp luật về các doanh nghiệp trong tình trạng khó khăn Phần này không chỉ bao gồm những quy định về thủ tục phá sản mà còn bao gồm cả cơ chế phòng ngừa tình trạng khó khăn của doanh nghiệp Riêng các quy định về phá sản, Luật của Pháp đưa ra ba thủ tục có thể áp dụng tùy theo mức độ nghiêm trọng của tình hình hoạt động của doanh nghiệp: Thủ tục cứu

doanh nghiệp, Thủ tục phục hồi doanh nghiệp và Thủ tục thanh lý ( xem sơ đồ 2 )

Thủ tục cứu doanh nghiệp là một điểm khác biệt trong luật của Pháp so với luật Việt Nam bởi vì Luật phá sản của Việt Nam năm 2004 không có quy định nào về thủ tục này Đây là thủ tục được áp dụng đối với các doanh nghiệp chưa thực sự rơi vào tình trạng mất khả năng thanh toán nhưng tình trạng của doanh nghiệp đã ở mức rất xấu, việc mất khả năng thanh toán là không thể tránh khỏi và sớm muộn gì cũng xảy ra Kể từ khi ra đời, Thủ tục cứu doanh nghiệp đã được các doanh nghiệp Pháp chào đón và số vụ áp dụng thủ tục này không ngừng tăng lên

Sơ đồ 2: Phác thảo sơ đồ thủ tục phá sản của Pháp Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục

Quyết định của Tòa án

Cứu doanh nghiệp

Hủy kế hoạch và chuyển đổi quyết định của Tòa án

Kết thúc thủ tục do hoàn tất trả nợ

Tòa có thể ra bản án truy cứu trách nhiệm của Lãnh đạo

Công ty (phá sản cá nhân, cấm điều hành

doanh nghiệp…) Kết thúc thủ tục do không có tài sản trả

Kế hoạch nhượng tài sản

Năm 2008 có 694 vụ được mở Thủ tục cứu doanh nghiệp, tăng khoảng 35% so với năm 2006 và 2007 Tuy nhiên, trên thực tế, do mới xuất hiện kể từ năm 2005 (quy định bởi Luật 2005-845) nên tỉ lệ áp dụng Thủ tục cứu doanh nghiệp trong các Thủ tục phá sản còn chưa cao, chỉ chiếm 1,26% (năm 2008) trong số các Thủ tục phá sản được mở tại Pháp 19

Thủ tục phục hồi doanh nghiệp và Thủ tục thanh lý là hai thủ tục phá sản được áp dụng trong trường hợp doanh nghiệp đã rơi vào tình trạng mất khả năng thanh toán Tùy từng trường hợp, doanh nghiệp có thể áp dụng thủ tục phục hồi trước và chuyển sang thủ tục thanh lý nếu việc phục hồi không thành công, hoặc áp dụng ngay thủ tục thanh lý nếu xét thấy doanh nghiệp đã ở trong tình trạng không thể cứu vãn Tại Pháp, tình hình áp dụng hai thủ tục này là khá khả quan Chỉ tính riêng năm 2007, nếu như ở Việt Nam, số vụ phá sản được thụ lý mới chỉ là 175 20 vụ thì con số đó tại Pháp là 49 700 vụ 21

Riêng về thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp, số vụ được mở thủ

tục này ở Pháp đã không ngừng tăng trong giai đoạn 2005-2008 (xem bảng 1) Tỷ

lệ Thủ tục phục hồi doanh nghiệp trong thủ tục phá sản cũng luôn giữ ở mức từ 32 đến 35% 22 Đây là một điều đáng học tập đối với Việt Nam, khi mà tại Việt Nam cho tới thời điểm hiện tại, chưa có một vụ phá sản nào của doanh nghiệp Việt Nam được áp dụng Thủ tục phục hồi 23

Bảng 1: Số vụ mở Thủ tục phục hồi tại Pháp giai đoạn 2005 - 2008

Năm 2005 2006 2007 2008

Tỷ lệ so với tổng số thủ tục phá sản đƣợc mở

Nguồn: Deloitte, nghiên cứu về “Doanh nghiệp trong tình trạng khó khăn tại Pháp - Ảnh hương của cuộc

khủng hoảng kinh tế-tài chính”, tháng 3-2009, tr15

Những phân tích ở trên đây cho thấy những quy định về phục hồi doanh nghiệp là một trong ba thủ tục liên quan đến phá sản theo luật phá sản hiện hành của Pháp Theo quy định của Pháp, trước khi doanh nghiệp rơi vào tình trạng mất khả năng thanh toán, có thể áp dụng thủ tục cứu doanh nghiệp Điều này có nghĩa là doanh nghiệp sẽ phải áp dụng mọi khả năng có thể để tránh rơi vào tình trạng mất khả năng thanh toán Nếu không tránh được tình trạng này thì cho phép lựa chọn hai tình huống: hoặc là thi hành thủ tục phục hồi, hoặc là thanh lý tài sản Trong phạm vi của đề tài này, nhóm tác giả sẽ chỉ đi sâu nghiên cứu các vấn đề liên quan đến thủ tục phục hồi doanh nghiệp theo luật phá sản Pháp và từ đó so sánh để tìm kiếm bài học đối với Việt Nam Vấn đề cứu doanh nghiệp và vấn đề thanh lý tài sản không thuộc phạm vi nghiên cứu của đề tài, bởi vì vấn đề cứu doanh nghiệp không có trong quy định của pháp luật về phá sản của Việt Nam còn vấn đề thanh lý tài sản là vấn đề có mục tiêu khác, không phải là mục tiêu tái tạo doanh nghiệp - mục tiêu là đối tượng nghiên cứu của đề tài này

2 Những quy định trong luật của Pháp về thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

2.1 Đối tƣợng áp dụng

Tại khoản 2 điều 631, Bộ luật Thương mại Pháp năm 2009 khẳng định đối tượng cụ thể được áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động Đó là tất cả các cá nhân và pháp nhân thực hiện một hoạt động thương mại hoặc những người làm nghề thủ công, những người hoạt động trong lĩnh vực nông nghiệp, và mọi cá nhân và pháp nhân thực hiện một hoạt động nghề nghiệp độc lập bao gồm cả các ngành nghề tự do theo một điều lệ hợp pháp hoặc các cá nhân, pháp nhân mà bằng cấp, tên thương mại, nhãn hiệu đã được bảo hộ

Như vậy, đối tượng được áp dụng các quy định về phục hồi hoạt động của doanh nghiệp theo Luật Thương mại của Pháp năm 2009 là khá rộng Đối tượng của Thủ tục phục hồi không chỉ là doanh nghiệp mà còn mở rộng ra cho cá nhân Điều này là hoàn toàn hợp lý bởi vì trên thực tế, các cá nhân hoạt động trong một nghề nghiệp độc lập hoàn toàn có khả năng rơi vào tình trạng phá sản, không trả được nợ và cần được mở thủ tục phá sản Đây là một điểm đáng học tập đối với

luật phá sản của Việt Nam khi đối tượng áp dụng Thủ tục phục hồi theo Luật phá sản năm 2004 chỉ là các doanh nghiệp, hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã 24

2.2 Điều kiện để mở Thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

Sau khi nêu rõ những đối tượng được áp dụng các quy định về phục hồi hoạt động, Bộ luật Thương mại năm 2009 quy định khá chi tiết những vấn đề liên quan đến thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp Việc phục hồi hoạt động đòi hỏi phải đáp ứng cả các điều kiện về nội dung và hình thức

2.2.1 Điều kiện về nội dung

Điều kiện về nội dung bao gồm các vấn đề liên quan đến tình hình tài chính của con nợ

 Tình trạng mất khả năng thanh toán

Luật phá sản của Pháp lựa chọn tiêu chí “mất khả năng thanh toán” làm mốc cho phép mở thủ tục phục hồi hoạt động Điều L631-1 của Bộ luật Thương

mại Pháp năm 2009 quy định: “Thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

được tiến hành đối với các doanh nghiệp khi các tài sản có sẵn không thể để bù đắp các tài sản nợ phải trả, nói một cách khác, khi doanh nghiệp đã lâm vào tình

trạng mất khả năng thanh toán” (xem nguyên bản tiếng Pháp tại phụ lục 2)

Như vậy, tất cả các con nợ nếu có tài khoản dự trữ đủ để bù đắp các khoản nợ hoặc đã được chủ nợ gia hạn trả nợ đều không phải là đối tượng áp dụng của thủ tục này

Khi xem xét tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp theo điều L631-1 nêu trên, cần làm rõ một số thuật ngữ được sử dụng trong điều khoản này, đó là:

 Tài sản có sẵn

Tài sản có sẵn là các tài sản hiện có mà doanh nghiệp có thể huy động ngay khi cần Hiểu một cách đơn giản, tài sản có sẵn chính là số tiền mặt thực tế mà con nợ nắm giữ và các khoản tiền khác mà con nợ có thể chuyển thành tiền mặt một cách dễ dàng và nhanh chóng Ở đây cần phân biệt “tài sản có sẵn” với “tài sản có” “Tài sản có” là khái niệm bao gồm cả các tài sản cố định và lưu động, nghĩa là

24 Điều 2 của Luật Phá sản năm 2004 của Việt Nam

ngoài tiền mặt ra, “tài sản có” còn bao gồm cả nhà cửa, hàng hóa, các khoản phải thu và các tài sản khác … Như vậy, theo luật phá sản của Pháp, con nợ có quyền yêu cầu mở thủ tục phục hồi hoạt động ngay khi số tiền mặt thực tế mà họ có thể huy động không đủ bù đắp cho các khoản nợ phải trả cho dù tài sản có như nhà cửa, hàng hóa vẫn còn Điều này tạo điều kiện hết sức thuận lợi cho con nợ vì khi đó, các tài sản có của con nợ vẫn còn và đó là cơ sở để thực hiện thành công các phương án phục hồi hoạt động mà doanh nghiệp đề xuất

 “Tài sản nợ”

Tài sản nợ là những khoản nợ bằng tiền và có thể đo lường được Các khoản nợ được tính vào mục này là những khoản nợ đã đến hạn hoặc quá hạn, còn các khoản nợ chưa đến hạn thì không được tính Cách xác định như vậy là có lợi cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán, bởi vì nếu tính cả các khoản nợ chưa đến hạn, doanh nghiệp sẽ phải chịu một khối lượng tài sản nợ quá lớn và điều này sẽ gây nhiều khó khăn cho việc phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

 “Không thể bù đắp”

Yếu tố thứ ba muốn khẳng định tính khách quan của tình trạng mất khả năng thanh toán là tính không thể bù đắp Việc tài sản có sẵn không thể bù đắp tài sản nợ là một sự thật hiển nhiên và khách quan chứ không phải do chủ ý của con nợ Quy định này muốn nhấn mạnh thủ tục phá sản nói chung và thủ tục phục hồi doanh nghiệp nói riêng không dành cho các hoạt động lừa đảo và gian lận của các nhà kinh doanh

Những quy định ở trên cho thấy việc phục hồi hoạt động của doanh nghiệp theo quy định của Pháp, chỉ áp dụng đối với doanh nghiệp lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Việc xác định tình trạng mất khả năng thanh toán là thủ tục đầu tiên phải thực hiện nếu muốn phục hồi hoạt động của doanh nghiệp

 Thời điểm mất khả năng thanh toán

Sau khi xác định tình trạng mất khả năng thanh toán, bước tiếp theo là cần xác định thời điểm mất khả năng thanh toán Theo điều L631-8 Bộ luật Thương

mại năm 2009, “Tòa án sẽ đưa ra quyết định về thời điểm mất khả năng thanh

toán Nếu không xác định được thời điểm này, việc mất khả năng thanh toán sẽ

được tính từ ngày quyết định mở thủ tục phục hồi hoạt động của doanh nghiệp” (xem nguyên bản tiếng Pháp tại phụ lục 2)

Sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản, theo yêu cầu của người quản lý, Tòa án, người được ủy quyền tư pháp hoặc Viện kiểm sát, có quyền lùi thời điểm mất khả năng thanh toán một hoặc nhiều lần, với điều kiện Tòa án đã nghe ý kiến hoặc đã triệu tập con nợ một cách hợp pháp Yêu cầu thay đổi thời điểm mất khả năng thanh toán phải được đệ trình lên Tòa án trong vòng một năm kể từ ngày quyết định mở thủ tục phục hồi, tuy nhiên quyết định thay đổi phải đảm bảo:

- Thời điểm mất khả năng thanh toán không được xảy ra trước thời điểm quyết định mở thủ tục phá sản nhiều hơn 18 tháng;

- Thời điểm mất khả năng thanh toán cũng không được xảy ra trước thời điểm ra quyết định cuối cùng của thỏa thuận hòa giải

Trách nhiệm chứng minh tình trạng mất khả năng thanh toán thuộc về người yêu cầu mở thủ tục phục hồi hoạt động, có thể là doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, chủ nợ, viện trưởng Viện kiểm sát hoặc chính bản thân Tòa án trong trường hợp Tòa án tự mở thủ tục 25

25 Điều L631-8, Bộ luật Thương mại Pháp năm 2009

 Trường hợp nộp đơn của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản phải được thực hiện chậm nhất sau 15 ngày kể từ thời điểm mất khả năng thanh toán 26

Trong thời gian này, con nợ vẫn có quyền yêu cầu mở thủ tục hòa giải

Việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không chỉ là quyền mà còn là một nghĩa vụ bắt buộc đối với con nợ nếu họ muốn phục hồi hoạt động Nếu con nợ cố tình không tuyên bố tình trạng mất khả năng thanh toán, Tòa án có thể tuyên

bố “phá sản cá nhân”, theo đó “cấm con nợ không được tham gia quản lý, điều

hành, lãnh đạo, dù là gián tiếp hay trực tiếp, bất kỳ một hoạt động kinh doanh, thủ công, nông nghiệp hoặc bất kỳ một hoạt động nghề nghiệp độc lập nào” 27 (xem nguyên bản tiếng Pháp tại phụ lục 2) Hình phạt này áp dụng đối với con nợ là

các cá nhân hoặc lãnh đạo của một pháp nhân

Việc yêu cầu mở thủ tục phá sản và thủ tục phục hồi phải được đưa lên Tòa án có thẩm quyền và phải nộp kèm theo các giấy tờ, văn bản cần thiết, trong số đó có các giấy tờ về tình trạng tài sản có sẵn, tài sản có và tài sản nợ của con nợ và giấy tờ liên quan đến số tiền trong tài khoản của doanh nghiệp được lập trong vòng không quá một tháng 28

 Trường hợp chủ nợ nộp đơn đề nghị phục hồi hoạt động

Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phục hồi hoạt động doanh nghiệp của chủ nợ được quy định trong khoản 5 điều L631 Bộ luật Thương mại Pháp năm

2009, theo đó “thủ tục phục hồi hoạt động có thể được mở theo yêu cầu của chủ

nợ, không phụ thuộc vào bản chất của khoản cho vay” (xem nguyên bản tiếng Pháp tại phụ lục 2) Tuy nhiên trong trường hợp con nợ đã ngừng hoạt động nghề

nghiệp đó, đơn yêu cầu phải được thực hiện trong vòng một năm kể từ ngày con nợ bị xóa tên trong “Sổ Thương mại và Doanh nghiệp” (Registre du commerce et des sociétés) đối với pháp nhân có đăng ký; hoặc kể từ ngày ra quyết định kết thúc thủ tục thanh lý đối với pháp nhân không đăng ký; hoặc kể từ ngày ngừng hoạt

26 Điều L631, Bộ Luật Thương mại Pháp năm 2009

27 Điều L653-8, Bộ luật Thương mại Pháp năm 2009

28 Điều L653-8, Bộ luật Thương mại Pháp năm 2009