Pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mô hình công ty cổ phần có ban kiểm soát

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO MƠ HÌNH CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SỐT NGUYỄN THỊ NGỌC MINH HÀ NỘI - 2017 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO MƠ HÌNH CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SOÁT NGUYỄN THỊ NGỌC MINH CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC PGS.TS BÙI NGUYÊN KHÁNH HÀ NỘI - 2017 MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO MƠ HÌNH CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SOÁT 1.1 Khái quát chung Quản trị nội Công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm Quản trị công ty 1.1.2 Mục đích Quản trị cơng ty 14 1.1.3 Vai trò lợi ích Quản trị cơng ty hiệu 15 1.1.4 Các mơ hình quản trị cơng ty cổ phần 20 1.2 Ban kiểm soát Quản trị nội công ty cổ phần 25 1.2.1 Chức kiểm soát quản trị nội công ty cổ phần 27 1.2.2 Ban kiểm sốt vị trí, vai trò Ban kiểm sốt quản trị nội cơng ty cổ phần theo mơ hình quản trị song lớp 29 1.2.3 Chức kiểm sốt quản trị nội Cơng ty cổ phần số quốc gia giới 31 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN THEO MƠ HÌNH CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SỐT Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 42 2.1 Nội dung quy định pháp luật Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Việt Nam 42 2.1.1 Thành lập Ban kiểm soát 42 2.1.2 Thẩm quyền Ban kiểm soát 43 2.1.3 Mối quan hệ Ban kiểm soát với với thiết chế khác quản trị nội Công ty 46 2.1.4 Quy chế pháp lí Kiểm sốt viên: 48 2.2 Thực tiễn hoạt động Ban kiểm soát quản trị nội Công ty cổ phần Việt Nam 52 2.2.1 Ban kiểm soát chưa thực phát huy vai trò 53 2.2.2 Hoạt động Ban kiểm soát chưa độc lập 55 2.2.3 Hoạt động Ban kiểm sốt thiếu tính chun nghiệp 57 2.2.4 Việc tổ chức Ban kiểm sốt bị ảnh hưởng “quản trị gia đình” 58 2.2.5 Sự can thiệp Nhà nước việc giám sát điều hành (đối với Công ty cổ phần hình thành sau trình cổ phần doanh nghiệp nhà nước) 59 2.2.6 Trách nhiệm pháp lý Ban kiểm soát 61 CHƯƠNG 3: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SỐT TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 66 3.1 Phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật ban kiểm soát công ty cổ phần Việt Nam 66 3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Việt Nam 69 3.2.1 Giải pháp pháp lý 69 3.2.2 Những giải pháp bổ trợ khác 76 KẾT LUẬN 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 82 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng hướng dẫn khoa học PGS.TS Bùi Nguyên Khánh Các kết Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Học viên Nguyễn Thị Ngọc Minh LỜI CẢM ƠN Trong suốt q trình học tập hồn thành luận văn này, nhận hướng dẫn, giúp đỡ quý báu thầy cô giáo, bạn bè gia đình, với lòng kính trọng biết ơn sâu sắc xin bày tỏ lời cám ơn chân thành tới: Ban giám hiệu Viện Đại học Mở Hà Nội, Khoa sau đại học Viện Đại học Mở Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi giúp đỡ tơi q trình học tập hồn thành luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn thầy giáo, cô giáo công tác giảng dạy Viện Đại học Mở Hà Nội giảng dạy bảo kiên thức quý báu q trình học tập, giúp tơi trang bị đầy đủ kiến thức để nghiên cứu hoàn thành đề tài nghiên cứu Đặc biệt, với lòng biết ơn sâu sắc, xin cảm ơn PGS.TS Bùi Nguyên Khánh, thầy tận tình hướng dẫn, động viên tinh thần giúp đỡ tơi hồn thành Luận văn Qua đấy, tơi xin cảm ơn gia đình bạn bè giúp đỡ, động viên tạo điểu kiện cho tơi suốt q trình học tập hồn thành luận văn thạc sỹ Học viên Nguyễn Thị Ngọc Minh PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong gần 30 năm lại đây, Quản trị công ty (Corporate Governance) chủ đề giới nghiên cứu quan tâm Một chuỗi kiện diễn năm qua khiến giới nghiên cứu hàn lâm, công ty tư vấn, hệ thống tài ngân hàng dồn nhiều nỗ lực vào tìm hiểu khía cạnh chủ đề Các nghiên cứu cho thấy, quản trị công ty yếu nguyên câu chuyện kinh doanh bê bối Hoa Kỳ khủng hoảng kinh tế Châu Á, đặc biệt trục trặc trình cổ phần hoá phát triển kinh tế nước có kinh tế chuyển đổi Quản trị Cơng ty nói chung (Coperate Governance) quan niệm cách đơn giản chế định thực thi, thơng qua Cơng ty điều hành kiểm sốt Trên giới, Quản trị Cơng ty đề tài thu hút quan tâm nhiều ngành, nhiều người Cùng với phát triển nhanh chóng số lượng quy mơ doanh nghiệp thuộc ngành, lĩnh vực kinh tế, đặc biệt hình thành Cơng ty lớn với tham gia nhiều chủ sở hữu khác nhau, thực tiễn nhiều nước nước ta, doanh nghiệp tổ chức hình thức Công ty cổ phần thể ưu điểm, có độ hấp dẫn định ngày nhà đầu tư lựa chọn làm hình thức kinh doanh thực tiễn rằng: Quản trị Công ty tốt điều kiện tạo nên ưu điểm, tạo nên hấp dẫn loại hình Cơng ty cổ phần Đây vừa điều kiện cần Công ty cổ phần tính chất đại chúng nó, vừa điều kiện đủ nhằm đảm bảo phát triển ổn định hiệu Công ty Bởi vậy, tất yếu, quản trị Công ty ngày thu hút quan tâm cộng đồng doanh nghiệp nhà xây dựng pháp luật doanh nghiệp Trong Công ty cổ phần, đặc biệt Công ty đại chúng Công ty niêm yết, vị trí, vai trò Ban kiểm sốt quan trọng Ngồi chức giám sát hoạt động Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, nhằm ngăn chặn phát trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích… việc quản lý, điều hành Công ty; Cùng với Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, Ban kiểm sốt chủ thể chịu trách nhiệm cổ đông mà cònđối với Bên thứ ba phát sinh hậu pháp lý từ giao dịch tư lợi, giao dịch nội gián giao dịch bất hợp pháp công ty Bởi vậy, thực tế, Ban kiểm sốt có vai trò đặc biệt quan trọng việc đề xuất biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành Công ty đạt hiệu cao Trong Công ty cổ phần hoạt động minh bạch, có mong muốn hoạt động minh bạch, Hội đồng quản trị Tổng giám đốc/Giám đốc cơng ty ln nhìn nhận Ban kiểm sốt góc độ vừa người trọng tài- quan sát, giúp Hội đồng quản trị ngừng sai phạm, để không xa; vừa người hỗ trợ tích cực cho hoạt động cải tiến, đặc biệt lĩnh vực khó khăn quản lý tài chính, quản lý đầu tư, quản lý quan hệ cổ đông Tuy nhiên, hầu hết Công ty cổ phần Việt Nam nay, Ban Kiểm sốt đóng vai trò hình thức, Hội đồng quản trị cổ đơng lớn xây dựng lên hồn tồn bị vơ hiệu hóa, chí xem lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâu vào hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích cổ đơng thiểu số Quản trị Cơng ty với mơ Việt Nam nay, việc thành lập Ban kiểm soát Công ty phương thức tất yếu đảm bảo quyền lợi cho cổ đông, tạo nên máy quản trị điều hành Công ty giúp hoạt động kinh doanh có hiệu quả, thu hút nhà đầu tư nước thuộc thành phần kinh tế, đa dạng hóa lĩnh vực kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, từ góc độ lý luận, địa vị pháp lý Ban kiểm soát quản trị nội Công ty cổ phần Việt Nam mờ nhạt Các quy định pháp luật tổ chức hoạt động Ban kiểm sốt Cơng ty cổ phần nhiều bất cập chưa tiếp cận với thông lệ tốt quản trị Công ty giới Trong bối cảnh nói trên, việc nghiên cứu nhằm hướng tới mục tiêu vận dụng có hiệu quả, đưa chế định pháp luật Ban kiểm soát Công ty cổ phần, đặc biệt Công ty niêm yết cơng ty đại chúng để góp phần đưa quy định vào thực tiễn sống yêu cầu thực tế, cấp bách đặt Do đó, tơi lựa chọn đề tài: “Pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm soát” làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn Tình hình nghiên cứu Quản trị Cơng ty cổ phầntheo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt khơng vấn đề quan tâm chủ thể thực hành Cơng ty mà trở thành đề tài nhà nghiên cứu lý thuyết Hiện giới, có nhiều cơng trình nghiên cứu hoạt động kiểm sốt hình thành, mà tiêu biểu thơng lệ tốt quản trị Công ty nguyên tắc quản trị Công ty Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế (OECD), hệ thống Quản trị công ty Quốc tế (ICGN), Hội đồng nhà đầu tư Tổ chức (CII), vận dụng nhiều nước Ở Việt Nam nay, có nhiều nhà nghiên cứu quan tâm tới đề tài Ban kiểm soát quản trị nội Công ty cổ phần như: “Chuyên khảo Luật kinh tế” tác giả Phạm Duy Nghĩa; “Báo cáo nghiên cứu rà soát văn pháp luật thành lập, tổ chức hoạt động doanh nghiệp” CIEM (Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung ương); “Quản trị Công ty: Nâng cao lực cạnh tranh tiếp cận nguồn vốn thị trường toàn cầu” CIEM dịch với tài trợ GTZ (Tổ chức Hợp tác Kỹ thuật Đức); “Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp thực tiễn hoạt động Ban kiểm sốt”- khóa luận tốt nghiệp khóa 2003 - 2007 Nguyễn Thị Thu Hiền; … Nhìn chung, đề tài tài liệu đề cập mức độ khác Ban kiểm soát quản trị Cơng ty cổ phần Tuy nhiên, khẳng định rằng, chưa có cơng trình nghiên cứu, đánh giá độc lập chức năng, nhiệm vụ vị trí, vai trò thực tế Ban Kiểm sốt quản trị nội Cơng ty cổ phần, đặc biệt công ty niêm yết công ty đại chúng nước ta 3 Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài làm sáng tỏ số vấn đề lý luận pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt; phân tích, đánh giá thực trạng quy định pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt Việt Nam nay; để từ đề xuất phương hướng, giải pháp hoàn thiện quy địnhpháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm soát Việt Nam thời gian tới 3.2 Nhiệm vụ Luận văn Để đạt mục tiêu trên, Luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau đây: • Làm sáng tỏ số vấn đề lý luận pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt; • Phân tích đánh giá thực trạng quy định pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm soát Việt Nam nay; quy định pháp luật hành liên quan tới tổ chức hoạt động Ban kiểm sốt Việt nam; • Nghiên cứu so sánh mơ hình hoạt động Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, thơng lệ quản trị đại có liên quan đến Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần; • Đề xuất phương hướng giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật Ban Kiểm soát quản trị nội công ty cổ phần nước ta thời gian tới Phạm vi nghiên cứu Ban kiểm sốt quản trị Cơng ty khái niệm rộng, bên cạnh mối quan hệ với thiết chế quản trị nội Công ty cổ đơng, hội • Thứ nhất, thành lập Ban kiểm soát Luật Doanh nghiệp 2014 thiết kế khung pháp lý tương đối đầy đủ phù hợp để thành lập nên Ban kiểm soát với điều kiện thuận lợi để thực vai trò, chức giám sát, kiểm soát cách hiệu Tuy nhiên, thực tế thành lập Ban kiểm soát công ty cổ phần, đặc biệt công ty đại chúng, công ty niêm yết Việt Nam dường tuân thủ mặt hình thức, tức thành lập Ban kiểm soát để đảm bảo “đủ ban đủ bệ” theo quy định pháp luật Ban kiểm sốt có thực đáp ứng điều kiện, tiêu chuẩn mặt nội dung để đảm bảo mặt chun mơn, tính chun mơn, hiệu hoạt động thực tế yếu tố chưa cơng ty quan tâm mực Vì vậy, để việc thành lập Ban kiểm sốt khơng hình thức, trước hết, quy định Luật Doanh nghiệp cần đưa tiêu chuẩn, điều kiện “nghiêm ngặt” hơn, đặc biệt chun mơn nghiệp vụ tính khách quan, độc lập trình thành lập Ban kiểm sốt Nhìn chung, Kiểm sốt viên nên lựa chọn dựa kinh nghiệm chuyên môn họ lĩnh vực tài (bao gồm: kiểm tốn, kế tốn) Chỉ người có uy tín cá nhân phẩm chất đạo đức tốt nên chọn vào Ban kiểm soát Điều lệ quy chế nội cơng ty có u cầu thêm thành viên Ban kiểm sốt, ví dụ Kiểm soát viên phải thành thạo kế tốn lập báo cáo tài Thơng lệ tốt quản trị cơng ty có số khuyến nghị cụ thể sau ( ) thành lập Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 35 - Khơng nên bầu Kiểm sốt viên vị trí nhiều nhiệm kỳ liên tiếp cơng ty, điều có ảnh hưởng tiêu cực đến tính độc lập họ; (35) 13 Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Cẩm nang Quản trị Công ty, NXB Nông Nghiệp, Hà Nội, 2010 70 - Một người không nên đồng thời Kiểm sốt viên cơng ty nhiều (ngoại trừ trường hợp cơng ty có liên kết); - Thành viên Hội đồng quản trị công ty niêm yết khơng nên Kiểm sốt viên 03 công ty niêm yết khác, trừ công ty có liên kết; - Nếu thành viên Hội đồng quản trị công ty đồng thời Kiểm sốt viên cơng ty khác, trường hợp này, thành viên Hội đồng quản trị công ty thứ hai khơng Kiểm sốt viêncủa cơng ty thứ (thành viên tương hỗ) Hơn nữa, theo quy định Luật Doanh nghiệp, Ban kiểm soát thành lập Đại hội đồng cổ đông, nhiên, thực tế lại phát sinh vấn đề: - Ban kiểm sốt Tập đồn kinh tế Nhà nước Hội đồng quản trị thành lập, Trưởng ban Kiểm soát thành viên Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị phân công làm nhiệm vụ Các Kiểm soát viên Hội đồng quản trị lựa chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm Ban Kiểm soát hoạt động theo quy chế Hội đồng quản trị ban hành Như vậy, bóng Hội đồng quản trị phủ lên Ban kiểm soát khiến phận khó thực chức cần có cách thuận lợi - Đối với Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, Đại hội đồng cổ đông họp một, hai lần năm phiên họp thường diễn ngày Do đó, có trường hợp, thời gian gấp rút, Đại hội đồng cổ đông kịp bầu Ban kiểm soát, trao quyền cho chủ tịch Hội đồng quản trị ban hành quy chế hoạt động Ban kiểm soát Được trao quyền này, lẽ dĩ nhiên chủ tịch Hội đồng giới hạn quyền Ban kiểm sốt tới mức nhằm mở rộng quyền Thậm chí, số cơng ty, cổ đơng chấp thuận cho Hội đồng quản trị bổ nhiệm thành viên Ban kiểm soát, tất nhiên Hội đồng quản trị bổ nhiệm 71 “người nhà” để tăng thêm quyền lực Vì tồn Ban kiểm soát nhiều mang nặng tính hình thức Xuất phát từ thực tế đó, Luật Doanh nghiệp cần quy định rõ ràng, cụ thể nội dung về: - Đại hội đồng cổ đơng “cơ quan nhất” có quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Kiểm soát viên (áp dụng cho Tổng cơng ty, Tập đồn kinh tế Nhà nước) Theo đó, Luật Doanh nghiệp cần đưa chế tài trường hợp Ban kiểm sốt thành lập khơng với quy định này, ví dụ việc thành lập Ban kiểm sốt khơng tn thủ quy định dẫn đến vơ hiệu, đối tượng có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm xảy trường hợp - Quy chế hoạt động Ban kiểm sốt phải xây dựng trình lên Đại hội đồng cổ đông biểu thông qua Việc quy định tỷ lệ biểu thông qua quy chế cần quy định Luật Doanh nghiệp • Thứ hai, thẩm quyền Ban kiểm soát Là quan thực chức kiểm tra, giám sát hoạt động Hội đồng quản trị Ban Giám đốc việc quản lý điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài hàng năm sáu tháng cơng ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị Bên cạnh quyền, nhiệm vụ quy định Luật Doanh nghiệp, Ban kiểm sốt xem xét để bổ sung thêm thẩm quyền sở thông lệ quốc tế quản trị công ty Theo thông lệ quản trị cơng ty, Ban kiểm sốt giao thêm số thẩm quyền nhiệm vụ sau(36): (36) 13 Tổ chức Tài Quốc tế, Cẩm nang Quản trị Công ty, Hà Nội, 2010 72 - Điều tra vụ việc sử dụng nguồn thông tin nội bộ; - Kiểm tra tính hợp lý khoản tốn cho nhà thầu khoản phải nộp ngân sách; - Kiểm tra tính hợp lý khoản trích trước chi trả cổ tức, việc thực cam kết tài cơng ty; - Kiểm tra tính phù hợp việc sử dụng quỹ công ty; - Kiểm tra thời hạn nhận tiền phát hành cổ phiếu; - Giám sát tính hợp lý việc định giá tài sản ròng công ty; - Yêu cầu nhận thông tin liên quan đến bên liên quan giao dịch với bên liên quan; - Kiểm tra tình hình tài cơng ty; đặc biệt khả tốn tính khoản tài sản, khả toán khoản nợ Hơn nữa, khơng nên quy định tính trực thuộc Ban kiểm soát vào Hội đồng quản trị vấn đề thường xuyên thông báo tham khảo ý kiến Hội đồng quản trị Chỉ nên dừng lại nghĩa vụ Ban kiểm sốt thơng báo cho Hội đồng quản trị vấn đề liên quan trước trình lên Đại hội đồng cổ đơng để đảm bảo tính độc lập, khách quan hoạt động kết luận Ban kiểm soát, hạn chế việc Hội đồng quản trị thâu tóm, mua chuộc tất đa số thành viên Ban kiểm sốt để bưng bít giao dịch tư lợi trước Đại hội đồng cổ đơng diễn • Thứ ba, quy định rõ trách nhiệm pháp lý Ban kiểm soát Như phân tích trên, Luật Doanh nghiệp 2005 khơng nêu rõ trách nhiệm mà Ban kiểm sốt phải gánh chịu khơng làm tròn vai trò Vì vậy, để Kiểm sốt viên nhận thức trách nhiệm thực nhiệm vụ, “lo lắng” đến hậu họ phải gánh chịu khơng làm tròn vai trò mình, Luật Doanh nghiệp đưa quy định theo hướng cụ thể, chi tiết đầy đủ trách nhiệm pháp lý Ban kiểm sốt họ khơng làm tròn vai 73 trò mình, trường hợp Ban kiểm soát vi phạm nghĩa vụ, gây thiệt hại cho cơng ty người khác Ví dụ, tham khảo thông lệ quản trị công ty, tất Kiểm soát viên phải ký vào báo cáo Ban kiểm sốt và: - Người khơng ký vào báo cáo phải giải thích lý do; - Chỉ thành viên từ chối ký báo cáo mà khơng giải thích lý từ chối Hơn nữa, Kiểm soát viên tham dự họp Đại hội đồng cổ đông nên dành cho cổ đông hội để hỏi thảo luận kết thẩm tra Ban kiểm sốt • Thứ tư, thành lập phận kiểm toán nội độc lập trực thuộc Ban kiểm soát để giúp Ban kiểm soát thực chức Thực tế hoạt động Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, đặc biệt công ty đại chúng, công ty niêm yết nêu rằng, Ban kiểm soát khơng làm tròn vai trò khơng đủ nguồn nhân lực, việc thiếu vắng máy giúp việc trình hoạt động Việc thành lập phận kiểm toán nội độc lập giải pháp bổ sung nguồn nhân lực, tăng cường máy giúp việc cho Ban kiểm soát Thực tế, lĩnh vực ngân hàng, Ngân hàng Nhà nước có quy định cụ thể chức kiểm toán nội độc lập trực thuộc Ban kiểm soát để tạo điều kiện cho Ban kiểm soát thực tốt chức năng, vai trò Những quy định cần ghi nhận Luật Doanh nghiệp phận kiểm toán nội độc lập đến lúc xuất cấu tổ chức Ban kiểm soát, để hỗ trợ đắc lực cho Ban kiểm soát thực chức quan kiểm tra, giám sát thực Bộ phận kiểm toán nội độc lập cần am hiểu hoạt động kinh doanh cốt lõi doanh nghiệp từ xác định rủi ro phát sinh, kiểm soát cần phải thiết lập để ngăn ngừa, giảm thiểu rủi ro, hiểu yêu cầu, quy định doanh nghiệp cần phải tuân thủ theo quy định pháp luật, có kinh nghiệm thực cơng việc rà soát, kiểm toán 74 Hiện nay, đa phần doanh nghiệp sử dụng hệ thống Quản trị công ty (ERP) ghi nhận nghiệp vụ tài chính, sử dụng ERP làm công cụ quản lý tự động cho số quy trình quy trình mua/bán, quản lý tài chính, ngân sách phận kiểm tốn nội độc lập cần có kiến thức cơng nghệ thơng tin để thực cơng việc rà sốt, kiểm tốn số liệu tài cách hiệu • Thứ năm, quy định thù lao Ban kiểm soát rõ ràng, độc lập với việc đề xuất Hội đồng quản trị Vấn đề thù lao nguyên nhân ảnh hưởng đến tính độc lập hoạt động Ban kiểm sốt cơng ty Thành viên Ban kiểm sốt, xét cho cùng, người lao động làm công ăn lương việc kiểm sốt lại “những ơng chủ” trực tiếp định thu nhập họ điều dám làm Chính vậy, cần có quy định để đảm bảo rằng, Kiểm soát viên khơng “bận tâm lo lắng” vấn đề thù lao thực vai trò kiểm tra, giám sát Theo đó, Luật Doanh nghiệp nên quy định bổ sung chế công khai thù lao Kiểm soát viêncũng sở, cách thức hưởng thù lao lợi ích khác thành viên Ban kiểm soát Quyết định vấn đề mức thù lao cho Kiểm sốt viêncần có cân nhắc trao cho Hội đồng quản trị xem xét đề đạt trước trình lên Đại hội đồng cổ đơng • Thứ sáu, quy định việc công bố báo cáo Ban kiểm soát Báo cáo Ban kiểm soát thường trình cho Đại hội đồng cổ đơng vào kỳ họp Thời gian kỳ họp lại xa vậy, báo cáo Ban kiểm sốt khơng tính thời Bên cạnh đó, quy định hành chế độ kế toán, báo cáo hàng năm công ty cổ phần phải nộp cho quan thuế gồm 75 cân đối kế toán; báo cáo kết hoạt động kinh doanh; báo cáo lưu chuyển tiền tệ thuyết minh báo cáo tài chính(37) Trong quy định cơng bố thơng tin công ty đại chúng, nội dung công bố thơng tin báo cáo tài năm bao gồm tài liệu trên(38) Như vậy, báo cáo Ban kiểm sốt khơng phải tài liệu bắt buộc phải nộp cho quan quản lý công bố thông tin theo quy định Như nêu trên, báo cáo Ban kiểm soát tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư quan quản lý nhà nước có nhìn tồn diện doanh nghiệp từ góc độ mà báo cáo tài khơng đề cập đến Thơng tin báo cáo Ban kiểm sốt có tầm quan trọng khơng báo cáo tài Do đó, cần phải xem xét việc yêu cầu công ty cổ phần, công ty đại chúng, phải công bố báo cáo Ban kiểm soát với báo cáo tài 3.2.2 Những giải pháp bổ trợ khác Bên cạnh giải pháp pháp lý nêu trên, thực tế triển khai quy định pháp luật Ban kiểm soát cần xem xét đến giải pháp bổ trợ nhằm thiết lập chế thực thi có hiệu quy định • Nhận thức đầy đủ vai trò Ban kiểm sốt Ban kiểm sốt Đại hội cổ đơng bầu ra, nhằm thực thi nhiệm vụ để bảo vệ quyền lợi hợp pháp doanh nghiệp cổ đông, thể vai trò mờ nhạt Nhận thức chưa đắn vai trò Ban kiểm sốt nguyên nhân chủ yếu dẫn đến thiếu hiệu Ban kiểm sốt Về phía Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty: thực tế cơng ty cổ phần cho thấy, có nhầm lẫn từ nhận thức lãnh đạo công ty (37) Quyết định số 15/2006/QĐ-BTC ngày 20/3/2008 việc ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp Quyết định số 48/2006/QĐ-BTC ngày 14/9/2006 việc ban hành chế độ kế toán doanh nghiệp nhỏ vừa Bộ Tài (38) Thơng tư 52/2012/TT-BTC Bộ Tài ngày 05/04/2012 hướng dẫn cơng bố thơng tin thị trường chứng khốn 76 Lãnh đạo cơng ty khơng biết vơ tình hay hữu ý qn Ban kiểm sốt có nhiệm vụ giám sát hoạt động Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc, mà coi phòng, ban cơng ty Trong đó, phía Ban kiểm sốt: Kiểm sốt viênlại có tâm lý coi ơng chủ doanh nghiệp cất nhắc, nên giống “cánh tay nối dài” Ban lãnh đạo cơng ty Về phía cổ đơng cơng ty: lập Ban kiểm sốt để bảo vệ lợi ích cho đơi cổ đơng lại khơng hiểu vai trò họ Đại hội đồng cổ đông họp một, hai lần năm phiên họp thường diễn ngày Do đó, có trường hợp, thời gian gấp rút, Đại hội đồng cổ đông kịp bầu Ban kiểm soát, trao quyền cho chủ tịch Hội đồng quản trị ban hành quy chế hoạt động Ban kiểm soát Như vậy, thân thiết chế nội cơng ty có nhận thức không đắn, không đầy đủ xem nhẹ vai trò Ban kiểm sốt dẫn đến việc Ban kiểm soát xây dựng hoạt động cách hời hợt, thành lập đủ ban bệ công ty, chức giám sát, kiểm tra nội công ty không thực thi thực thi khơng hiệu Chính vậy, bên cạnh việc xây dựng khung pháp lý hoàn thiện thành lập, tổ chức hoạt động Ban kiểm soát, cần thiết phải thay đổi nhận thức thiết chế cơng ty vai trò Ban kiểm sốt Ban kiểm sốt khơng thể hoạt động thực chất hiệu Ban kiểm sốt (i) thành lập cổ đông không cần đến Ban kiểm sốt bảo vệ cho lợi ích họ, lợi ích công ty (thông qua việc Hội đồng quản trị xây dựng quy chế hoạt động Ban kiểm soát…), (ii) Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc chi phối , điều khiển hoạt động Ban kiểm sốt (iii) thân Kiểm sốt viên khơng biết bỏ mặc cho sai phạm, vấn đề cần phải phát hiện, kiểm tra, giám sát “vào hùa” với Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc 77 Ban kiểm sốt có điều kiện thể vai trò có khung pháp lý hoàn thiện tổ chức, hoạt động Ban kiểm soát thân Kiểm soát viên thiết chế khác công ty nhận thức đầy đủ vai trò Ban kiểm sốt tồn hoạt động cơng ty • Ban kiểm soát cần tăng cường “bản lĩnh” Theo thơng lệ quản trị cơng ty, để hoàn thành nhiệm vụ, phát huy vị trí mình, Ban kiểm sốt phải dám phản bác với Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty hành vi vi phạm pháp luật Điều lệ công ty Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc đạo công ty, người dễ dàng thỏa hiệp thường thấy Theo đó, Ban kiểm soát phải gồm dám đấu tranh với hành vi vi phạm pháp luật vi phạm điều lệ công ty Hội đồng quản trị Ban Giám đốc công ty, để bảo vệ quyền lợi hợp pháp doanh nghiệp, cổ đơng Việc xây dựng hồn thiện khung pháp lý Ban kiểm soát điều kiện tốt để Ban kiểm soát thể vai trò kiểm sốt Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc Bởi lẽ, quan độc lập (độc lập tài vị trí cơng tác), quy định pháp luật Điều lệ công ty trao quyền, cổ đơng tin tưởng kỳ vọng, Ban kiểm sốt có thêm tự tin đến đứng lên đấu tranh với sai phạm Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc Một Ban kiểm soát hoạt động hiệu nhân tố quan trọng góp phần vào việc nâng cao hiệu quản trị nội công ty cổ phần, tạo điều kiện để phát triển cơng ty phát triển bền vững • Tăng cường chun mơn Ban kiểm sốt Bên cạnh việc bổ sung quy định pháp luật chuyên môn bắt buộc thành viên Ban kiểm soát, thiết nghĩ, thân Kiểm soát viên với vai trò giám sát “tối quan trọng” hoạt động công ty, cần phải thường xuyên rèn luyện, nâng cao trình độ chun mơn để hoàn thành tốt nhiệm vụ kiểm tra, giám sát 78 Ngồi ra, thân cơng ty cổ phần cần thiết xây dựng triển khai chương trình đào tạo dành riêng cho Ban kiểm soát để Ban kiểm sốt có điều kiện bổ sung, khơng ngừng nâng cao trình độ chun mơn, nghiệp vụ, đáp ứng u cầu vị trí cơng việc 79 Kết luận Chương Ban kiểm soát ban góp phần tạo nên sức mạnh quản trị nội doanh nghiệp, thu hút phần quan tâm nhà đầu tư, doanh nghiệp Sự tác động cân phận đối ứng, có điều tác động, chi phối Ban kiểm sốt mờ nhạt thói quen tập tục gia trưởng thiết chế “gia tộc” – lối kinh doanh theo mơ hình kiểu gia đình truyền thơng Khơng quen có kiểm sốt từ nguồn từ bên Với đặc tính doanh nghiệp kinh doanh cơng ty cổ phần, người ta hiểu: (a) Chủ đầu tư tương lai bỏ vốn mua doanh nghiệp họ thực quyền làm chủ quyền lợi họ đảm bảo; (b) Công bố, minh bạch thông tin đem lại tin tưởng cho nhà đầu tư, đảm bảo tính chắn họ đánh đổi tiền họ thông qua đầu tư; (c) Một đội ngũ lãnh đạo có uy tín chỗ dựa vững cho người ủy thác vốn đầu tư(39) Đảm bảo thuộc tính đó, gắn với nhiệm vụ quyền hạn Ban kiểm soát mà Luật Doanh nghiệp quy định Có thể nhận định rút hoạt động công ty cổ phần để thấy nguyên nhân khó khăn tất yếu đã, vướng mắc q trình nội nói chung Ban kiểm sốt nói riêng (39) Thanh Hương, Giải tỏa góc tối cổ phần hóa doanh nghiệp Hà Nội, Đầu tư Chứng khoán số 269 – 270 – 271 ngày 31/01/2005 80 KẾT LUẬN Quản trị tốt công ty điều kiện tiên cho công ty có khả cạnh tranh kinh tế thị trường khốc liệt Sức mạnh công ty phần nhiều đến từ chế quản trị có hiệu quả, hòa hợp thành phần cấu thành cấu trúc quản trị công ty Luật Doanh nghiệp 2014 xây dựng nên cấu trúc quản trị tương đối hồn thiện để cơng ty áp dụng Đó cấu trúc chế ước phân quyền phận cấu trúc cách có hiệu Đại hội đồng cổ đơng quan bầu Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt, đó, Ban kiểm sốt có quyền lực độc lập để giám sát hoạt động quản trị Hội đồng quản trị cách thiết thực mà Hội đồng quản trị có đủ quyền lực để điều hành hoạt động công ty Học tập từ mơ hình quản trị trước với ưu nhược điểm nó, cấu trúc quản trị nội Việt Nam nhà làm luật thiết kế sáng tạo hiệu Những nỗ lực xây dựng thiết chế Ban kiểm sốt tốt cơng ty chứng cho lòng tâm củng cố, làm lành mạnh hóa phát triển khối doanh nghiệp Việt Nam, tạo động lực thúc đẩy phát triển nhanh ổn định cho tồn kinh tế tiến trình hội nhập quản trị cơng ty theo phương thức kiểu nước ngồi Hi vọng với tín hiệu đổi thời đại, cấu trúc quản trị nội Việt Nam có đổi phù hợp nhằm góp phần cho cơng ty cổ phần Việt Nam có hệ thống tốt đẹp cho hoạt động 81 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO VĂN BẢN PHÁP LUẬT Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Chứng khoán năm 2013 Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC ngày 19/03/2007 Bộ Tài Chính việc ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho công ty niêm yết Sở giao dịch Chứng khoán/Trung tâm giao dịch Chứng khoán Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/03/2007 Bộ Tài việc ban hành quy chế quản trị công ty áp dụng cho công ty niêm yết Sở giao dịch Chứng khoán/Trung tâm giao dịch Chứng khoán Chỉ thị số 04/2005/CT-TTg ngày 17/3/2005 Thủ tướng Chính phủ đẩy nhanh, vững cổ phần hóa Cơng ty Nhà nước Thơng tư số 126/2004/TT-BTC ngày 24/12/2004 Bộ Tài hướng dẫn thực Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 Chính phủ việc chuyển đổi Doanh nghiệp nhà nước thành Công ty cổ phần Bộ luật Thương mại Pháp Luật Thương mại Nhật Bản SÁCH THAM KHẢO VÀ CHUYÊN KHẢO 10 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Luật Doanh Nghiệp, Tình – Phân tích – Bình luận, NXB ĐHQGHN, 2009 11 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, Cơng ty – Vốn, quản lý & tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005, NXB Tri Thức, Hà Nội, 2009 12 PGS.TS Nguyễn Như Phát (chủ biên), Giáo Trình Luật kinh tế Việt Nam, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, 2008 82 13 Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Cẩm nang Quản trị Công ty, NXB Nông Nghiệp, Hà Nội, 2010 14 Các nguyên tắc quản trị OECD (www.oecd.org) 15 OECD Principles of Corporate Governance, 2004 16 Charles Oman, Steven Frles and Willem Bulter, Corporate Governance in Developing, Transition and Emerging – Market Economics, OECD Policy Brief No.23 17 Paul A.Gompers, Joy L.Ishii Andrew Metrick, Quản trị công ty Chi phí vốn chủ sở hữu, Tài liệu nghiên cứu số w8449 NBER, Tháng năm 2001 18 Leora F.Klapper, Inessa Love, Quản trị công ty, Bảo vệ công chúng đầu tư Hiệu hoạt động thị trường nổi, Tài liệu nghiên cứu sách Ngân hàng giới, Tháng năm 2002 19 Yuwa Wei, Comparative Corporate Governance: A Chinese Perspective, 2003, tr 136 BÁO, TẠP CHÍ 20 TS Bùi Xuân Hải, So sánh cấu trúc quản trị nội công ty cổ phần Việt Nam với mơ hình điển hình giới, Tạp chí Khoa học Pháp lý, tháng năm 2006 21 TS Bùi Xuân Hải, Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam, Tạp chí Khoa học Pháp lý, số (41), năm 2007 22 T.S Lê Minh Toàn & Th.S Lê Minh Thắng, Quản trị công ty đại chúng niêm yết Việt Nam, Tạp chí Thị trường chứng khoán, tháng 09 năm 2010 23 Nguyễn Trường Sơn, Vấn đề Quản trị công ty Doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí Khoa học Cơng nghệ, Đại học Đà Nẵng, số 05 năm 2010 24 GTZ, CIEM, Quản trị Công ty Cổ phần Việt Nam – Quy định pháp luật, hiệu lực thực tế vấn đề, Hà Nội, 2008 25 Luật gia Trần Minh Sơn, Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, đăng http://www.vibonline.com.vn – Phòng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam 83 26 TS Nguyễn Thị Lan Hương, Một số so sánh Công ty cổ phần theo Luật công ty Nhật Bản Luật doanh nghiệp Việt Nam, Tạp chí khoa học ĐHQGHN, Luật học số 25 năm 2009 INTERNET 27 Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế: www.oecd.org 28 Văn phòng Quốc hội: www.vietlaw.gov.vn 29 Sở Giao dịch Chứng khốn TP.Hồ Chí Minh: http://www.hsx.vn 30 Sở Giao dịch Chứng khốn Hà Nơi: http://hse.vn 31 Thơng tin PLDS: www.thongtinphapluatdansu.wordpress.com 32 Thời báo kinh tế Sài gòn online: www.thesaigontimes.vn 33 Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế TW: www.ciem.org.vn 34 Cổng thông tin kiến thức Quản trị kinh doanh : www.saga.vn 84 ... luận pháp luật quản trị cơng ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban kiểm sốt; phân tích, đánh giá thực trạng quy định pháp luật quản trị công ty cổ phần theo mơ hình cơng ty cổ phần có ban. .. Ban kiểm sốt Quản trị nội cơng ty cổ phần 25 1.2.1 Chức kiểm sốt quản trị nội cơng ty cổ phần 27 1.2.2 Ban kiểm soát vị trí, vai trò Ban kiểm sốt quản trị nội cơng ty cổ phần theo mơ hình. .. định pháp luật Ban Kiểm sốt Cơng ty cổ phần Việt Nam CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO MƠ HÌNH CƠNG TY CỔ PHẦN CĨ BAN KIỂM SOÁT 1.1 Khái quát chung Quản trị