Giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với công ty theo pháp luật việt nam hiện nay

Bố cục của luận văn: Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn gồm có 3 chương, cụ thể như sau: Chương 1: Những vấn đề lý luận về giải quyết tranh ch

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN,

GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

ĐINH XUÂN TƯỞNG

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN,

GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các

số liệu, ví dụ, trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy, trung thực

NGƯỜI CAM ĐOAN

Đinh Xuân Tưởng

LỜI CẢM ƠN

Luận văn này được thực hiện tại Viện đại học Mở Hà Nội Để hoàn thành được luận văn này, tôi đã nhận được rất nhiều sự quan tâm, động viên, giúp đỡ của các thầy cô giáo trong trường

Trước hết, tôi xin bày tỏ sự biết ơn sâu sắc đến PGS-TS Nguyễn Như Phát

đã hướng dẫn tôi thực hiện nghiên cứu luận văn của mình

Tôi xin bày tỏ sự biết ơn chân thành tới các thầy cô giáo đã đem lại cho tôi những kiến thức bổ trợ vô cùng có ích trong thời gian học vừa qua

Xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban Giám hiệu, Khoa đào tạo sau đại học, Viện Đại học Mở Hà Nội đã tạo điều kiện cho tôi trong quá trình học tập

Cuối cùng tôi xin gửi lời cảm ơn đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp đã luôn bên tôi, động viên và khuyến khích tôi trong quá trình thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

NGƯỜI CAM ĐOAN

Đinh Xuân Tưởng

MỤC LỤC

Contents MỞ ĐẦU 1

1 Lý do chọn đề tài: 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài: 2

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu: 3

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu: 4

5 Phương pháp nghiên cứu: 4

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn: 5

7 Bố cục của luận văn: 5

CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN, GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY……… 6

1.1 Khái niệm tranh chấp nội bộ công ty: 6

1.2 Đặc điểm tranh chấp nội bộ công ty: 10

1.3 Phân loại tranh chấp nội bộ công ty: 11

1.4 Các phương thức giải quyết tranh chấp: 13

CHƯƠNG II: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN, GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ CÔNG TÁC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN, GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY 16

2.1 Tranh chấp giữa công ty và các thành viên công ty: 16

2.2 Pháp luật về giải quyết tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty: 26 3.1 Thực tiễn giải quyết tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty 62

3.2 Kiến nghị giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả việc giải quyết tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty 64

KẾT LUẬN 66

HĐTPTANDTC Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao

và xã hội, đặc biệt là lĩnh vực kinh tế Nhiều thành phần kinh tế mới xuất hiện, Luật Công ty 1990 được ban hành dẫn đến sự gia tăng mạnh mẽ về số lượng và quy mô hoạt động của công ty Hệ quả tất yếu dẫn đến là các tranh chấp giữa các chủ thể hoạt động trong nền kinh tế, trong đó có tranh chấp nội

bộ công ty diễn ra ngày càng nhiều về số lượng, phức tạp về nội dung Tranh chấp kinh doanh, thương mại nói chung và tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty nói riêng là một hiện tượng tất yếu không thể tránh khỏi của nền kinh tế thị trường Pháp luật điều chỉnh về loại tranh chấp này đang từng bước được hoàn thiện bởi vì đây là loại tranh chấp mới so với các quan hệ tranh chấp kinh doanh, thương mại khác Trong thực tiễn, việc tranh chấp nội bộ công ty rất đa dạng, tuy nhiên việc áp dụng pháp luật để giải quyết loại tranh chấp này còn nhiều bất cập, vướng mắc Việc tìm hiểu nguyên nhân cũng như các phương thức giải quyết tranh chấp nội bộ công ty theo pháp luật Việt Nam, từ đó có những sự đánh giá dựa trên thực tiễn giải quyết tranh chấp để đưa ra những giải pháp tối ưu hạn chế tranh chấp, tìm ra các tồn tại bất cập và chưa đầy đủ trong các quy định pháp luật nhằm tạo điều kiện cho các doanh nghiệp phát triển ổn định là một yêu cầu cấp thiết được đặt ra.Với những lý do trên, tác giả mạnh dạn chọn đề tài: “Giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành

viên với Công ty theo pháp luật Việt Nam hiên nay” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài:

Trong khoảng 10 năm trở lại đây, tranh chấp nội bộ công ty luôn nhận được sự chú ý của các nhà nghiên cứu cũng như các cá nhân, tổ chức hoạt động trong thực tiễn Đã có rất nhiều công trình nghiên cứu liên quan đến vấn

đề này như: Luận văn thạc sĩ Luật học năm 2005 “Thẩm quyền giải quyết tranh chấp kinh doanh của Tòa án - những điểm mới và các vấn đề đặt ra cho thực tiễn thi hành” của tác giả Bùi Nguyễn Phương Lê; Luận văn thạc sĩ Luật học năm 2006 “Thẩm quyền giải quyết các vụ việc về kinh doanh, thương mại của Tòa án Việt Nam trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế” của tác giả Nguyễn Thị Thu Hiếu; Luận văn thạc sĩ Luật học năm 2006 “Giải quyết tranh chấp công ty theo thủ tục tư pháp - những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Nguyễn Thị Vân Anh; Luận văn thạc sĩ Luật học năm 2008

“Giải quyết tranh chấp giữa các cổ đông và giữa cổ đông với người quản lý công ty trong công ty cổ phần” của tác giả Trần Duy Bình; Luận văn thạc sĩ Luật học năm 2010 “Tranh chấp nội bộ công ty theo pháp luật Doanh nghệp Việt Nam” của tác giả Lê Thị Hiền; Pháp luật giải quyết tranh chấp nội bộ công ty: nhận thức, thực trạng và cải cách (Ngô Huy Cương, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật Viện Nhà nước và Pháp luật, Số 11/2012, tr 48 - 58) Các công trình trên đã góp phần quan trọng vào việc hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về tranh chấp nội bộ công ty Tuy nhiên, trong quá trình nghiên cứu, tác giả thấy rằng việc nghiên cứu chuyên sâu về việc giải quyết tranh chấp nội bộ công ty vẫn còn bỏ ngõ nhiều vấn đề, các vấn đề lý luận và thực tiễn đang tiếp tục được đặt ra và có nhu cầu giải quyết hoặc chưa được cập nhật theo pháp luật hiện hành, và đây vẫn là vấn đề đòi hỏi các nhà nghiên cứu pháp luật quan tâm tìm hiểu

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu:

Đề tài đặt ra mục đích là nghiên cứu tổng quát về tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam hiện hành, từ đó đề xuất những kiến nghị về việc hoàn thiện các quy phạm pháp luật liên quan đến tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam nhằm có một cái nhìn tổng quát, đồng bộ, khoa học về vấn đề này để làm rõ nguyên nhân dẫn đến tranh chấp tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam, từ đó đưa ra các kiến giải về phương thức giải quyết phù hợp với thực tiễn của sự phát triển kinh tế xã hội hiện nay

Để đạt được mục đích nghiên cứu nói trên, đề tài đặt ra các nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể như sau:

- Thứ nhất, nghiên cứu làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam, nhận dạng các loại tranh chấp tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam

- Thứ hai, nghiên cứu làm sáng tỏ các phương thức giải quyết tranh chấp tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công

ty theo pháp luật Việt Nam, chỉ ra ưu điểm, khuyết điểm của từng phương thức

- Thứ ba, nghiên cứu, phân tích, đánh giá các quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành liên quan đến các phương thức giải quyết tranh chấp tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam, thực tiễn áp dụng để giải quyết tranh chấp

- Thứ tư, nghiên cứu các bản án, quyết định của tòa án liên quan đến giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam để đánh giá phân tích thực trạng áp dụng pháp luật giải quyết nội bộ công ty

- Thứ năm, đề xuất một số kiến nghị về hoàn thiện các quy định của pháp luật liên quan đến phương thức giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam hiện nay

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu:

Đề tài tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật về các phương thức giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam dựa trên lý luận, rà soát các quy định pháp luật về giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty, khảo sát thực tiễn thực hiện pháp luật để giải quyết tranh chấp Phạm vi nghiên cứu

là các quy định của pháp luật doanh nghiệp, thương mại có liên quan đến giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam theo sự điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp, không đi sâu vào các lĩnh vực chuyên ngành khác như chứng khoán, đầu tư, ngân hàng…; các quy định của pháp luật doanh nghiệp, thương mại cũng chỉ được tập trung nghiên cứu ở một số nhóm tranh chấp phổ biến, điển hình, không đi sâu vào các công ty có yếu tố nước ngoài

Về phương thức giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam, luận văn chỉ tập trung nghiên cứu trong phạm vi khảo sát là các tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam được giải quyết bằng thủ tục tố tụng tại Tòa án, lý do là với điều kiện thực tế hiện nay tại Việt Nam, tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam chủ yếu được giải quyết bằng con đường Tòa án

5 Phương pháp nghiên cứu:

Để thực hiện đề tài, tác giả đã sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau như phương pháp lịch sử, phân tích, so sánh, chứng minh, tổng hợp Các phương pháp xã hội học như thống kê, tham khảo

ý kiến đánh giá và quan điểm của những người làm công tác thực tiễn cũng

như những học giả quan tâm đến chủ đề này Bên cạnh đó, trong quá trình nghiên cứu, tác giả sử dụng phương pháp phân tích các tình huống cụ thể kết hợp với phương pháp tổng kết thực tiễn để hoàn thành luận văn

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn:

Hiện nay, tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công

ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam và phương thức giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam đang có xu hướng gia tăng, đa dạng và phức tạp Đây là

hệ quả tất yếu của sự phát triển đa dạng và mạnh mẽ của các loại hình công ty trong khi pháp luật điều chỉnh về các mối quan hệ này chưa kịp hoàn thiện và đáp ứng được với sự phát triển Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài này có ý nghĩa quan trọng về mặt khoa học cũng như thực tiễn

7 Bố cục của luận văn:

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn gồm có 3 chương, cụ thể như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về giải quyết tranh chấp tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam

Chương 2: Thực tiễn giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty theo pháp luật Việt Nam và các giải pháp nâng cao hiệu quả công tác giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên Công ty công ty với Công ty

Chương I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN, GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY THEO PHÁP LUẬT VIỆT

NAM HIỆN NAY 1.1 Khái niệm tranh chấp giưac các thành viên, giữa các thành viên Công ty

với Công ty:

Luật Doanh nghiệp 2014 đã định nghĩa về doanh nghiệp như sau: Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (khoản 7 điều 4) Theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, thì tại Việt Nam tồn tại các loại hình doanh nghiệp như sau:

- Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (mục 1, chươngIII)

- Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (Mục 2, chươngIII)

- Công ty cổ phần (chương V)

- Công ty hợp danh (chương VI)

- Doanh nghiệp tư nhân (chương VII)

Như vậy, công ty là một loại hình của doanh nghiệp Tại luật doanh nghiệp

2005 không có khái niệm khái quát về thành viên công ty, mà chỉ đưa ra các khái niệm cụ thể về thành viên trong các công ty cụ thể như: thành viên sáng lập1, thành viên hợp danh trong công ty hợp danh2, người quản lý doanh nghiệp3, Tuy nhiên, tại luật doanh nghiệp 2015 đã đưa ra định nghĩa về thành viên công ty như sau:

Thành viên công ty là cá nhân, tổ chức sở hữu một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty hợp danh (khoản 23 điều 4 Luật doanh nghiệp 2014) Để sở hữu một phần hoặc toàn bộ vốn góp của công ty, các sự kiện pháp lý xác lập nên tư cách thành viên của công ty có thể là một trong các trường hợp sau:

Thứ nhất, góp vốn Góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty; góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập4 Nói cách khác, góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty, để trở thành chủ sở hữu hoặc một trong các chủ sở hữu của công

ty Tài sản góp vốn có thể là tiền tệ, hoặc tài sản khác có thể quy đổi thành tiền như: quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, mà điều lệ công ty được góp vốn cho phép.Vì vậy, góp vốn là sự kiện pháp lý phổ biến nhất để hình thành nên tư cách thành viên công ty

Thứ hai, nhận chuyển nhượng phần vốn góp Trường hợp này xảy ra khi thành viên công ty có nhu cầu chuyển nhượng vốn góp, và các tổ chức, các nhân khác có nhu cầu có thể dùng tài sản của mình để mua lại một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp cần chuyển nhượng đó Việc chuyển nhượng phần vốn góp ở mỗi loại hình công ty lại có yêu cầu khác nhau

Thứ ba, thừa kế, tặng, cho phần vốn góp Các thành viên công ty có quyền tặng, cho hoặc để lại phần vốn góp của mình cho người khác Tuy nhiên trong trường hợp này, không phải lúc nào người thừa kế, người được nhận phần vốn góp

sẽ trở thành thành viên công ty, điều này còn tùy thuộc vào điều lệ công ty và pháp luật doanh nghiệp quy định

Như vậy, thành viên công ty chính là một chủ sở hữu của công ty

Dựa vào định nghĩa này, thành viên công ty được phân loại theo loại hình công ty như sau:

Thứ nhất, với công ty trách nhiệm hữu hạn, thành viên công ty hữu hạn là tổ chức, hoặc cá nhân sở hữu phần vốn góp vào công ty Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty có thể có từ 02 đến 50 thành viên, và các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp.5

Thứ hai, với công ty hợp danh, thành viên công ty hợp danh bao gồm ít nhất hai thành viên hợp danh và có thể có thành viên góp vốn Trong đó, thành viên hợp danh bắt buộc phải là cá nhân, các thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung và chịu trách nhiệm bằng toàn

bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty; còn thành viên góp vốn có thể là

cá nhân hoặc tổ chức, thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty.6

Trong đó, với chủ thể là người quản lý công ty hay người quản lý doanh nghiệp thì: Người quản lý công ty là chủ sở hữu, giám đốc doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác do Điều lệ công ty quy định.7 Người quản lý công ty có thể là thành viên công ty, cũng có thể không phải thành viên công ty trong trường hợp công ty thuê tổng giám đốc hoặc giám đốc

Tuy nhiên, cổ đông trong công ty cổ phần mặc dù không được nhắc trong định nghĩa được nêu tại khoản 23 điều 4 Luật doanh nghiệp kể trên, nhưng lại có đặc điểm khá tương đồng với nội dung được nêu ra trong định nghĩa trên với nội

dung: “cá nhân hoặc tổ chức sở hữu một phần vốn điều lệ”

Được biết: cổ đông là là cá nhân, tổ chức sở hữu ít nhất một cổ phần của công ty cổ phần; Cổ đông sáng lập là cổ đông sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông

và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần.8 Bên cạnh đó, vốn điều

lệ công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán các loại, tại thời điểm công ty cổ phần đăng ký thành lập doanh nghiệp thì vốn điều lệ của công ty là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty9 Trong đó, vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần10 Mặt khác, quay lại quy định về khái niệm vốn điều lệ được nêu lần lượt tại

khoản 29 điều 4 Luật doanh nghiệp 2014 có nêu: Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản

do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng

ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty cổ phần (khoản 29) Từ định

nghĩa này ta có thể nhận thấy, về mặt pháp lý, tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán

hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty cổ phần và

tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh có đặc điểm tương đồng và được gọi chung

là vốn điều lệ Vì thế, người viết cho rằng, với vai trò là chủ sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông của công ty cổ phần và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập, thì

cổ đông sáng lập cũng là thành viên của công ty

Ngoài ra, như đã nêu ở trên, góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty; cá nhân hoặc tổ chức có thể góp vốn để thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập Theo pháp luật quy định, công ty cổ phần có quyền tăng vốn điều lệ bằng cách tăng thêm số lượng cổ phần được quyền chào bán và bán các cổ phần đó11 Do đó, cá nhân, hoặc tổ chức mua cổ phần của công ty cổ phần đã được thành lập cũng đồng nghĩa đã sở hữu một phần vốn điều lệ và được coi là thành viên công ty

Như vậy tổng hợp lại các lập luận trên, tác giả bài viết cho rằng, cổ đông nói

chung là thành viên công ty của công ty cổ phần

Tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty :

Dựa theo phân tích trên, thì nội bộ công ty bao gồm các thành viên trong công ty, các cơ quan quản lý công ty, và người quản lý công ty Như vậy, tranh chấp giữa công ty và các thành viên trong công ty là một loại tranh chấp nội bộ công ty

Theo Đại từ điển Tiếng Việt năm 1998 thì, tranh chấp được hiểu theo hai nghĩa: nghĩa thứ nhất, tranh chấp là sự giành giật, giằng co nhau không rõ thuộc về bên nào; nghĩa thứ hai, tranh chấp là sự bất đồng, trái ngược nhau, dùng trong

những trường hợp tranh chấp ý kiến.12 Tổng hợp lại hai cách giải thích này, có thể hiểu, tranh chấp là sự mâu thuẫn, giằng co trong ý kiến giữa các bên tham gia, trong hoạt động thương mại hay trong nội bộ công ty, mâu thuẫn này có thể được sinh ra

từ sự xung đột quyền và lợi ích giữa các bên chủ thể Dù không quy định cụ thể, tuy nhiên, Bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 đã đề cập đến các tranh chấp trong nội bộ công ty bao gồm: Tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty; tranh chấp giữa công ty với người quản lý trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc trong công ty cổ phần, giữa các thành viên của công ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản của công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty13

Như vậy, tranh chấp nội bộ công ty là tranh chấp tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty; hoặc tranh chấp giữa công ty với người quản lý trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc trong công ty cổ phần; hoặc giữa các thành viên của công ty với nhau, liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản của công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty

1.2 Đặc điểm giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty :

Từ khái niệm tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công

ty đã nêu trên ta có thể rút ra, một vụ việc tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty khác với những vụ tranh chấp dân sự, lao động khác, ở những đặc điểm sau:

Thứ nhất, về chủ thể: Đó là tranh chấp phải phát sinh giữa công ty với các thành viên của công ty; hoặc giữa công ty với người quản lý trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc thành viên Hội đồng quản trị, tổng giám đốc, giám đốc trong công ty cổ phần; hoặc giữa các thành viên của công ty với nhau Đây là một vấn đề quan trọng cần xác định rõ ràng khi giải quyết tranh chấp, vì không phải người quản

thông tin, Hà Nội, tr 1685

lý công ty nào cũng là thành viên công ty, nếu tranh chấp xảy ra giữa thành viên công ty và người quản lý công ty là Giám đốc được thuê bằng hợp đồng lao động thì tranh chấp này không phải là tranh chấp nội bộ công ty

Thứ hai, về đối tượng: đối tượng của tranh chấp nội bộ công ty là quyền, nghĩa vụ của thành viên, người quản lý công ty và của công ty

Thứ ba, về phạm vi: nội dung tranh chấp liên quan đến thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản của công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty Trong phần này cần lưu ý đến tranh chấp liên quan đến hoạt động thành lập công ty, khi công ty có đăng ký kinh doanh mà xảy ra tranh chấp trong quá trình thành lập như tranh chấp liên quan đến góp vốn, xác định chức năng, nhiệm vụ giữa các thành viên, Trong trường hợp công ty được thành lập thì đây được coi là một tranh chấp nội bộ công ty, tuy nhiên ngược lại, nếu công ty không được thành lập thì đây chỉ là vụ việc tranh chấp dân sự.14

1.3 Phân loại tranh chấp giữa các thành viên, giữa các thành viên với Công ty :

Dựa theo những phân tích ở trên, thì có những loại tranh chấp giữa các thành

- Giữa thành viên công ty và công ty

- Giữa công ty với người quản lý trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc thành viên Hội đồng quản trị, tổng giám đốc, giám đốc trong công ty cổ phần

- Giữa các thành viên công ty với nhau

Về nội dung, phạm vi tranh chấp đối với từng nhóm chủ thể nêu trên được quy định rõ ràng tại nghị quyết số 03/2012/NQ-HĐTP của Hội đồng thẩm phán (về Hướng dẫn thi hành một số quy định trong phần thứ nhất “Những quy định chung” của Bộ luật Tố tụng dân sự đã được sửa đổi, bổ sung theo Luật sửa đổi, bổ sung một

số điều của Bộ luật Tố tụng dân sự) đã nêu rõ tại điều 6, khoản 5 như sau:

- Các tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty là các tranh chấp về phần vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty (thông thường phần vốn góp đó được tính bằng tiền, nhưng cũng có thể bằng hiện vật hoặc bằng giá trị

quyền sở hữu công nghiệp); về mệnh giá cổ phiếu và số cổ phiếu phát hành đối với mỗi công ty cổ phần; về quyền sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty; về quyền được chia lợi nhuận hoặc về nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty; về yêu cầu công ty đổi các khoản nợ hoặc thanh toán các khoản nợ của công ty, thanh lý tài sản và thanh lý các hợp đồng mà công ty đã ký kết khi giải thể công ty; về các vấn đề khác liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty.15

- Các tranh chấp giữa các thành viên của công ty với nhau là các tranh chấp giữa các thành viên của công ty về trị giá phần vốn góp vào công ty giữa các thành viên của công ty; về việc chuyển nhượng phần vốn góp vào công ty giữa các thành viên của công ty hoặc về việc chuyển nhượng phần vốn góp vào công ty của thành viên công ty đó cho người khác không phải là thành viên của công ty; về việc chuyển nhượng cổ phiếu không ghi tên và cổ phiếu có ghi tên; về mệnh giá cổ phiếu, số cổ phiếu phát hành và trái phiếu của công ty cổ phần hoặc về quyền sở hữu tài sản tương ứng với số cổ phiếu của thành viên công ty; về quyền được chia lợi nhuận hoặc về nghĩa vụ chịu lỗ, thanh toán nợ của công ty; về việc thanh lý tài sản, phân chia nợ giữa các thành viên của công ty trong trường hợp công ty bị giải thể, về các vấn đề khác giữa các thành viên của công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty.16

Ngoài ra, nghị quyết cũng nêu rõ, nếu giữa công ty với các thành viên của công ty hoặc giữa các thành viên của công ty có tranh chấp với nhau, nhưng tranh chấp đó không liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty mà chỉ liên quan đến các quan

hệ khác như quan hệ lao động, quan hệ dân sự (ví dụ: Tranh chấp về bảo hiểm xã hội, về trợ cấp cho người lao động, về hợp đồng lao động, về hợp đồng vay, mượn

tài sản, ) thì tranh chấp đó không phải là tranh chấp về kinh doanh, thương mại quy định tại khoản 3 Điều 29 của BLTTDS 2005 (tương ứng khoản 4 điều 31 BLTTDS 2015) Tùy từng trường hợp cụ thể để xác định đó là tranh chấp về dân sự hay tranh chấp về lao động.17

1.4 Các phương thức giải quyết tranh chấp:

Xét theo nghĩa rộng, thì giải quyết tranh chấp là phương thức gỡ bỏ các xung đột, bất đồng giữa các bên, bằng cách đưa ra phương hướng đúng đắn nhất về vấn

đề đang mâu thuẫn Trong pháp luật thương mại, giải quyết tranh chấp còn có ý nghĩa khắc phục và loại trừ các tranh chấp đã phát sinh, cân bằng quyền và lợi ích giữa các bên chủ thể, đưa ra phương hướng khắc phục các hậu quả có thể phát sinh

do mâu thuẫn gây ra, và trên hết là bảo vệ trật tự của công ty

Pháp luật Việt Nam quy định, các bên xảy ra tranh chấp trong thương mại nói chung có quyền tự do lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp sao cho phù hợp nhất với vụ việc và nhu cầu của mình Việc lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp này có thể căn cứ vào một số yếu tố khách quan và chủ quan như: sự nhanh chóng, địa điểm thuận lợi, tính bảo mật, chi phí phát sinh, kết luận thương lượng của việc giải quyết tranh chấp có được sử dụng hiệu quả hay không, hoặc rủi

ro và các thiệt hại có được hạn chế một cách tối đa hay không Bên cạnh đó, do tính linh hoạt của thị trường kinh doanh thương mại mà các bên còn phải lưu tâm tới vấn đề như: giải quyết bằng phương pháp đó có giữ được quan hệ hòa hảo giữa các bên hay không, sự tín nhiệm và chữ tín và mối quan hệ giữa các chủ thể có được khôi phục, duy trì hay không…

Ngoài các yếu tố trên, còn có các yếu tố khác ảnh hưởng đến sự lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp giữa các bên như: phong tục, tập quán, hay quy định của pháp luật ở từng quốc gia và quốc tế Pháp luật thương mại Việt Nam thừa nhận các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại sau:

Thứ nhất: Biện pháp thương lượng giữa các bên.18 Khi lựa chọn phương thức này, các bên tranh chấp sẽ thông qua việc cùng nhau bàn bạc, tháo gỡ những mâu thuẫn đã phát sinh, từ đó đưa ra phương thức giải quyết được sự đồng tình chấp thuận của tất cả các bên tham gia tranh chấp Về bản chấp, đây là phương pháp thân thiện và đơn giản nhất trong các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại Các bên có thể tự mình đưa ra ý kiến, bàn bạc và đi đến nhận thức chung mà không cần

sự trợ giúp hay phán quyết đến từ bên thứ ba Để đạt được nhận thức chung, hoàn toàn dựa vào ý chí và thiện chí giữa các bên trong quá trình thương lượng, cũng như vậy, quyết định thương lượng cuối cùng không có giá trị bắt buộc cho mọi chủ thể tranh chấp, việc có thực hiện hay không thực hiện theo kết quả thương lượng phụ thuộc hoàn toàn vào thiện chí của các bên

- Hoà giải giữa các bên do một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bên thỏa thuận chọn làm trung gian hoà giải.19 Phương thức hòa giải cũng có nét tương đồng với phương thức thương lượng, đó là các bên tự thương lượng, đưa ra phương pháp giải quyết chung cho vấn đề tranh chấp của mình Tuy nhiên, so với thương lượng, hòa giải có điểm khác biệt đó là sự xuất hiện của bên thứ ba trung gian hay gọi là hòa giải viên Hòa giải viên có thể là bất kỳ ai, được các bên tranh chấp tin tưởng lựa chọn Hòa giải viên có quyền đưa ra các phương thức giải quyết cụ thể cho vụ tranh chấp, gợi ý và định hướng cho các bên nhằm giàn xếp vụ tranh chấp một cách ổn thỏa Kết quả của phiên hòa giải sẽ được ghi nhận trong biên bản hòa giải Hiện nay, pháp luật Việt Nam đã có quy chế về việc công nhận kết quả hòa giải thành, việc thực hiện công nhận hòa giải thành sẽ giúp cho kết quả hòa giải thành có ý nghĩa pháp lý như một quyết định của Tòa án

- Giải quyết tại Trọng tài hoặc Toà án Thủ tục giải quyết tranh chấp trong thương mại tại Trọng tài, Toà án được tiến hành theo các thủ tục tố tụng của Trọng tài, Toà án do pháp luật quy định.20 Như vậy, vẫn là có thêm sự xuất hiện của bên thứ ba, nhưng bên thứ ba mang theo quyền lực công, quyền tài phán, do đó còn kèm

theo tính chuyên môn cao, và sự công bằng cao Ngoài ra các phán quyết của Tòa

án và trọng tài đều mang tính bắt buộc khi chúng có hiệu lực, buộc các bên phải tuân theo, do đó các bên sẽ phải thực hiện đúng như phán quyết dù có đồng ý hay không

Trên đây là một số phân tích sơ bộ về các phương thức giải quyết tranh chấp

đi sâu nghiên cứu từng phương thức cụ thể trong Chương II của luận văn này

Chương II: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN, GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP NÂNG CAO HIỆU QUẢ CÔNG TÁC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP GIỮA CÁC THÀNH VIÊN,

GIỮA CÁC THÀNH VIÊN VỚI CÔNG TY

2.1 Tranh chấp giữa công ty và các thành viên công ty:

Như những phân tích đã nêu tại phần 1.3 ở trên, thì tranh chấp giữa các thành viên công ty và công ty là một phần trong phân nhóm tranh chấp nội bộ công ty Các tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty là các tranh chấp về phần vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty (thông thường phần vốn góp đó được tính bằng tiền, nhưng cũng có thể bằng hiện vật hoặc bằng giá trị quyền sở hữu công nghiệp); về mệnh giá cổ phiếu và số cổ phiếu phát hành đối với mỗi công

ty cổ phần; về quyền sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty; về quyền được chia lợi nhuận hoặc về nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty; về yêu cầu công ty đổi các khoản nợ hoặc thanh toán các khoản nợ của công ty, thanh lý tài sản và thanh lý các hợp đồng mà công ty đã

ký kết khi giải thể công ty; về các vấn đề khác liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty.21

Tranh chấp về phần vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty:

Xét trên phương diện kinh tế, phần vốn góp là phần giá trị tài sản của cá nhân hay tổ chức đã góp vào công ty, góp phần tạo thành vốn điều lệ của công ty Khi cá nhân hoặc tổ chức thực hiện hành vi góp vốn thì tài sản được sử dụng góp vốn sẽ thuộc về công ty Về mặt pháp lý thì phần giá trị tài sản đó được chuyển hóa thành tỉ lệ phần vốn góp mà cá thành viên đã góp vào công ty Các thành viên góp vốn là chủ sở hữu của công ty, khi đó cần có sự tính toán rạch ròi về số vốn đã góp

quy định chung” của Bộ luật Tố tụng dân sự đã được sửa đổi, bổ sung theo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Tố tụng dân sự, điều 6, khoản 5, điểm a

vào công ty tương ứng với phần quyền và nghĩa vụ của từng thành viên khác nhau đối với công ty và ngược lại, là quyền và nghĩa vụ của công ty với từng thành viên

Vấn đề tranh chấp phần vốn góp của mỗi thành viên với công ty có thể xảy

ra trong quá trình thành lập doanh nghiệp đối với công ty đã được thành lập và cả sau khi công ty đã được thành lập Khi các thành viên công ty cam kết góp vốn nhưng không góp hoặc góp không đủ số vốn đã cam kết Tuy nhiên sau khi công ty được thành lập, các thành viên này lại yêu cầu công ty cho mình được hưởng quyền lợi tương ứng với tỉ lệ vốn góp đã cam kết ban đầu hoặc hưởng quyền lợi như những người góp đủ Khi tranh chấp xảy ra, các bên có thể sử dụng các lý luận như: định giá tài sản cao hơn thực tế; không chuyển sở hữu tài sản góp vốn; không thỏa thuận với nhau trước về việc góp vốn và giá trị tài sản góp vốn; không minh bạch trong vấn đề xác định thời điểm chuyển nhượng phần vốn góp hay cổ phần; quan trọng nhất là tính hợp pháp của các hợp đồng chuyển nhượng

Ví dụ, khi thành lập công ty C, anh A thỏa thuận bằng miệng với công ty C

sẽ góp 4 tỉ đồng, dự tính tương ứng với 1/5 vốn điều lệ của công ty theo giấy đăng

ký doanh nghiệp Tuy nhiên cho đến thời điểm góp vốn, anh A chỉ góp quyền sử dụng đất, các thành viên khác đã định giá giá trị quyền sử dụng mảnh đất này là 2 tỉ đồng và thông báo cho anh A nhưng anh A không có ý định góp thêm, các thành viên khác đã thay anh góp vốn để đủ số vốn điều lệ như giấy đăng ký đã nêu Sau khi thành lập công ty, anh A yêu cầu công ty cho mình có quyền biểu quyết tương ứng với 1/5 vốn điều lệ như ban đầu cam kết và lập luận rằng quyền sử dụng đất mà anh đã góp có giá trị là 4 tỉ đồng chứ không phải 2 tỉ đồng như các thành viên đã định giá Công ty C đã không chấp nhận yêu cầu này và cho rằng kết quả định giá của các thành viên công ty hoàn toàn hợp lý và công bằng

Về vấn đề này, pháp luật đã quy định rõ ràng về tài sản góp vốn, quy chế chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn như sau:

Thứ nhất, về tài sản góp vốn: Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng

Việt Nam Trong đó, quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về

sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn.22

Thứ hai, về vấn đề định giá tài sản góp vốn Đối với tài sản góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên,

cổ đông sáng lập hoặc tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá và được thể hiện thành Đồng Việt Nam

Đối với tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp: tài sản phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được đa số các thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trong trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế

Đối với tài sản góp vốn khi doanh nghiệp đã hoạt động: Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do chủ sở hữu, Hội đồng thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh, Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần và người góp vốn thỏa thuận định giá hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận Trong trường hợp nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được

định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế.23

Thứ ba, về cách thức chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Thành viên công

ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

- Đối với tài sản có đăng ký quyền sở hữu hoặc giá trị quyền sử dụng đất: người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ

- Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu: việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú,

số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực

cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo ủy quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty;

- Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty

Ngoài ra, tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp Và việc thanh toán mọi hoạt động mua, bán, chuyển nhượng cổ phần và phần vốn góp

và nhận cổ tức của nhà đầu tư nước ngoài đều phải được thực hiện thông qua tài

khoản vốn của nhà đầu tư đó mở tại ngân hàng ở Việt Nam, trừ trường hợp thanh toán bằng tài sản.24

Việc xác định rõ ràng phần vốn góp của mỗi thành viên là vô cùng quan trọng trong quá trình thành lập, hoạt động và khi thực hiện các hành vi pháp lý khác của công ty Việc xác định không đúng phần vốn góp của các thành viên có thể làm nguyên nhân phát sinh ra các tranh chấp khác như: Tranh chấp về quyền sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty; Tranh chấp về quyền được chia lợi nhuận hoặc về nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty Do đó, các công ty cần phải thận trọng trong việc nhận vốn góp của các thành viên, đặc biệt là với các tài sản góp vốn không phải là Việt Nam Đồng và cần phải định giá

Tranh chấp về mệnh giá cổ phiếu và số cổ phiếu phát hành đối với mỗi công ty cổ phần:

Cổ phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người

sở hữu đối với một phần vốn cổ phần của tổ chức phát hành Chỉ có công ty cổ phần mới được phát hành cổ phiếu Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó.25 Hai trong số những nội dung quan trọng được thể hiện trong

cổ phiếu đó là: Số lượng cổ phần và loại cổ phần26; và Mệnh giá mỗi cổ phần và tổng mệnh giá số cổ phần ghi trên cổ phiếu27 Do đó tranh chấp về mệnh giá cổ phiếu và số cổ phiếu phát hành với mỗi công ty cổ phần cũng là tranh chấp về mệnh giá của mỗi cổ phần được ghi trên cổ phiếu và số lượng cổ phần được phát hành hay chào bán với mỗi công ty cổ phần

Việc phát hành cổ phiếu có thể đưa đến rất nhiều điểm tốt cho công ty như: tạo ra hình ảnh đẹp và sự nổi tiếng của công ty; làm tăng giá trị tài sản ròng, tăng nguồn vốn công ty; giúp công ty có thể thu hút và duy trì đội ngũ nhân viên giỏi;

24

Xem Luật doanh nghiệp 2014, điều 36 về Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn

làm tăng chất lượng hoạt động và quản lý của công ty Tuy nhiên bên cạnh đó đối với các thành viên trong công ty, việc phát hành cổ phiếu lại có thể mang đến điểm bất lợi đó là làm phân tán quyền sở hữu và có thể dẫn tới làm mất quyền kiểm soát công ty Mà đối với công ty cổ phần, tỉ lệ cổ phần của mỗi thành viên sẽ là tiền đề tạo nên phần cổ tức họ nhận được, cũng như quyền biểu quyết nằm trên cố cổ phần

đó Do đó việc phát hành chứng khoán có thể làm xảy ra tình trạng “loãng” quyền điều hành công ty, dẫn tới hiện tượng mất quyền kiểm soát công ty Trên thực tế, những năm gần đây, việc phát hành cổ phiếu gặp không ít khó khăn, đã có nhiều trường hợp phải hoãn lại Việc phát triển mối quan hệ giữa công ty và cổ đông góp phần quan trọng trong việc bảo vệ và gắn bó mối quan hệ giữa nhà đầu tư và công

ty cổ phần Chỉ khi nhà đầu tư hiểu rõ công ty, thì những quyết định của nhà đầu tư mới có thể đúng đắn và thực sự gắn bó lâu dài hơn, thể hiện tốt hơn vai trò cổ đông của mình

Tranh chấp về quyền sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty; Tranh chấp về quyền được chia lợi nhuận hoặc về nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty:

Thành viên công ty có quyền và nghĩa vụ tương ứng với phần vốn đã góp

• Về quyền:

Trong đề mục này, tác giả bài viết đưa ra hai loại quyền thường là tác nhân gây ra sự xung đột giữa các thành viên công ty và công ty:

Thứ nhất, quyền được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp: Quyền

này được thực hiện khi công ty đang hoạt động Việc được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp vào công ty là điều đương nhiên, cũng thường là mục đích chính khi thành viên thực hiện góp vốn vào công ty

Theo pháp luật quy định: Thành viên hợp danh28 và thành viên góp vốn trong công ty hợp danh29 và thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên30 được nhận lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp tương ứng với phần vốn góp

vào công ty Bên cạnh đó, cổ đông31 công ty cổ phần cũng có quyền tương tự đó là được nhận cổ tức (là khoản lợi nhuận ròng được trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản khác từ nguồn lợi nhuận còn lại của công ty cổ phần sau khi đã thực hiện nghĩa vụ về tài chính)

Thứ hai, quyền sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty: Quyền này được thực hiện khi công ty phá sản hoặc giải thể, thành viên công ty sẽ được chia một phần tài sản còn lại (sau khi đã thực hiện hết các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản) tương ứng với phần vốn góp của công ty Quyền này được quy định ở cả thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên32, thành viên hợp danh33 và thành viên góp vốn34 trong công ty hợp danh, và cổ đông trong công ty cổ phần35

Mặc dù tại công ty cổ phần, có nhiều loại cổ phần tương ứng với nhiều loại

cổ đông (cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức, cổ đông ưu đãi hoàn lại) tuy nhiên pháp luật đều có quy định và dẫn chiếu cụ thể về việc sở hữu hai loại quyền này đối với từng loại cổ đông36

Do công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chỉ có một thành viên (có thể là cá nhân hoặc tổ chức) duy nhất là người góp vốn, cũng đồng thời là chủ sở hữu của công ty, và là chủ tịch công ty, do đó chủ sở hữu công ty có quyền thu hồi toàn bộ giá trị tài sản của công ty sau khi công ty hoàn thành giải thể hoặc phá sản37, mặc khác, do chỉ có một chủ sở hữu nên quyền hưởng toàn bộ lợi nhuận của công ty cũng là điều tất yếu

• Về nghĩa vụ: nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp

Hiến pháp năm 2013 đã quy định rõ: Quyền công dân không tách rời nghĩa

vụ công dân38 Quyền và nghĩa vụ là hai mặt của quyền làm chủ, công dân muốn

31

Xem: Luật Doanh nghiệp năm 2014, điều 114, khoản 1, điểm b

35

Xem: Luật Doanh nghiệp năm 2014, điều 114, khoản 1, điểm g

được hưởng quyền thì phải gánh vác nghĩa vụ Việc gánh vác, thực hiện nghĩa vụ là điều kiện đảm bảo cho các quyền công dân được thực hiện Như vậy, bên cạnh việc được hưởng quyền được chia lợi nhuận và nhận tài sản tương ứng với phần vốn góp như trên, nghĩa vụ chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp cũng là mặt không thể thiếu Với thành viên hợp danh của công ty hợp danh, việc chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty được quy định cụ thể tại điểm e khoản 2 điều 176 Luật doanh nghiệp năm 2014

Việc chịu lỗ hay nhận lợi nhuận, tài sản liên quan trực tiếp đến quyền lợi về kinh tế của các chủ thể Mặt khác trong quan hệ kinh doanh thương mại, mọi chủ thể đều mong có được “phần hơn” về quyền lợi kinh tế, hoặc ít nhất là nhận được đúng số tài sản tương ứng với quyền lợi mình đáng được hưởng, và chắc chắn chẳng chủ thể nào mong muốn quyền lợi ấy bị hao hụt, do đó chỉ một sự thiếu chắc chắn, không minh bạch trong hoạt động phân chia lợi nhuận và nghĩa vụ của các thành viên sẽ tạo nên một vụ tranh chấp giữa thành viên công ty và công ty

Tranh chấp về yêu cầu công ty đổi các khoản nợ hoặc thanh toán các khoản nợ của công ty, thanh lý tài sản và thanh lý các hợp đồng mà công ty đã ký kết khi giải thể công ty:

Giải thể doanh nghiệp là việc chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp thông qua việc doanh nghiệp hoặc chủ sở hữu doanh nghiệp chủ động thực hiện thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ và xóa tên doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh Theo điểm b khoản 2 Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014 quy định: “Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội cổ đông đối với công ty

cổ phần.” Như vậy công ty được giải thể theo quyết định của tất cả của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; hoặc của Đại hội cổ đông đối với công ty cổ phần Nếu như Luật Doanh nghiệp 2005 quy định trường hợp giả thể của doanh

nhiệp bao gồm hai hình thức đó là giải thể tự nguyện và giải thể bắt buộc Nhưng đến Luật Doanh nghiệp 2014 thì Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau:

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;

- Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội cổ đông đối với công

ty cổ phần;

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 6 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp;

- Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp39

Trong đó, về số lượng thành viên tối thiểu cần có một số điểm chú ý:

- Với công ty hợp danh: Cần tối thiểu 2 thành viên hợp danh

- Với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: Cần tối thiểu 2 thành viên

- Với công ty cổ phần: Cần tối thiểu 3 cổ đông

Mặt khác, doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết các tranh chấp tại Toà án hoặc cơ quan trọng tài40 Ngoài ra người quản lí có liên quan và doanh nghiệp quy định tại điểm d khoản 1 Điều 201 (nội dung quy định về

Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp) cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp Như vậy, trong trường hợp công ty không bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trong mối quan hệ giữa công ty và thành viên công ty khi giải thể, thì công ty và người quản lý công ty có nghĩa vụ thanh toán hết các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác, thanh lý hợp đồng của

doanh nghiệp Theo đó thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá 06 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể41

Tranh chấp về các vấn đề khác liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức của công ty:

Về vấn đề sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công

ty nói chung được gọi chung là tổ chức lại doanh nghiệp42 hay trong tình huống này

là tổ chức lại công ty Công ty được tổ chức lại, hoặc giải thể theo quyết định của: chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên43; của hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên44; hội đồng thành viên công ty hợp danh45, hoặc theo quyết định của đại hồi đồng cổ đông công ty cổ phần46 Để đạt được quyết định này, ở từng loại hình công ty lại có yêu cầu cụ thể về số lượng thành viên tham gia biểu quyết, số lượng thành viên tán thành, cách thức mời họp, thảo luận, Việc sai sót trong tính toán số lượng thành viên biểu quyết tán thành trên tổng số thành viên, hoặc trên tổng số thành viên tham gia phiên họp có thể dẫn tới một quyết định tổ chức lại công ty hoặc giải thể công ty, mà quyết định này có thể không được đa số các thành viên thừa nhận Do đó các doanh nghiệp cần chú trọng trong việc xác định rõ nội dung luật định, và xác định rõ mục tiêu phương hướng hoạt động của công ty để đưa ra những quyết sách đúng đắn nhất

Về vấn đề thành lập, các công ty thường xảy ra tranh chấp trong lĩnh vực góp vốn, tỉ lệ vốn góp và cách thức công nhận phần vốn góp của từng thành viên Tác giả bài viết đã đưa ra những phân tích về vấn đề này tại mục 2.1.1

Về vấn đề liên quan đến hoạt động của công ty, có thể là các vấn đề về kế hoạch kinh doanh, phương án đầu tư, phương hướng phát triển, việc thay đổi thành viên, tăng giảm vốn điều lệ công ty, thay đổi cơ cấu tổ chức quản lý nội bộ công ty, phương án xử lý lỗ, hay vấn đề phân chia lợi nhuận, tổ chức lại công ty như đã nêu

43

Xem: Luật doanh nghiệp năm 2014, điều 76, khoản 1 điểm m và khoản 2 điểm đ

ở trên v.v Trong từng vấn đề lại liên quan đến nhiều lĩnh vực cụ thể, tất cả những

sự thiếu minh bạch, thiếu nhất quán trong hoạt động, và thiếu sự đồng thuận của thành viên công ty đều có thể dẫn tới tranh chấp giữa thành viên công ty và công ty

2.2 Pháp luật về giải quyết tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty:

Như đã phân tích tại mục 1.4, giải quyết tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty cũng là giải quyết tranh chấp nội bộ công ty, do đó, để giải quyết các

vụ việc tranh chấp giữa công ty và thành viên công ty có thể sử dụng bốn phương pháp như đã nêu, đó là: Thương lượng, hòa giải, tố tụng thông qua tòa án, tố tụng thông qua trọng tài Sau đây, tôi xin được phân tích chuyên sâu hơn về bốn phương pháp này

Pháp luật về giải quyết tranh chấp thông qua thương lượng:

Theo từ điển Luật học của Viện Khoa học Pháp lý, Bộ Tư Pháp, thương lượng là phương thức giải quyết tranh chấp kinh tế, thông qua việc các bên cùng nhau bàn bạc, thảo luận để thống nhất cách thức loại trừ bất đồng mà không có sự tác động hay giúp đỡ của người thứ ba Đây là phương thức đơn giản, không tốn kém và đặc biệt đảm bảo được quan hệ kinh doanh giữa các bên Phương án giải quyết mà các bên đạt được thông qua thương lượng được các bên thực hiện trên tinh thần tự nguyện

Nguyên tắc

Thứ nhất, phương thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng được thực hiện bởi cơ chế tự giải quyết thông qua việc các bên tranh chấp gặp nhau, bàn bạc, thỏa thuận để tự giải quyết những bất đồng phát sinh mà không cần có sự hiện diện của bên thứ ba Nguyên tắc tự định đoạt của các bên rất quan trọng trong quá trình giải quyết tranh chấp bằng con đường thương lượng Quyền tự định đoạt của các bên tranh chấp trong thương lượng biểu hiện là các bên bình đẳng với nhau trong quá trình trao đổi, bàn bạc, tự nguyện gặp gỡ, tự đề xuất các giải pháp và đi đến một thỏa thuận khi ý chí các bên đã thống nhất

Thứ hai, quá trình thương lượng giữa các bên không chịu sự ràng buộc của bất kỳ nguyên tắc pháp lý hay những quy định mang tính khuôn mẫu nào của pháp

luật về thủ tục giải quyết tranh chấp Pháp luật Việt Nam mới chỉ dừng lại ở việc ghi nhận thương lượng là phương thức giải quyết tranh chấp thương mại mà không

có bất kì quy định nào chi phối liên quan đến cơ chế giải quyết tranh chấp bằng thương lượng

Thứ ba, việc thực thi kết quả thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào sự tự nguyện của mỗi bên tranh chấp mà không có bất kỳ cơ chế pháp lý nào bảo đảm thỏa thuận của các bên sẽ được thi hành Có thể thấy, giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng được thực hiện bởi cơ chế nội bộ và hoàn toàn xuất phát từ

sự tự nguyện từ các bên mà không có sự can thiệp của bất kỳ cơ quan nhà nước nào hoặc người thứ ba nào Với nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt động thương mại thì giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng cũng trên nguyên tắc tự do, tự nguyện của các bên, các bên tự đề xuất giải pháp và thỏa thuận

về trình tự, thủ tục phù hợp giải quyết mâu thuẫn phát sinh

Theo đó, ta nhận thấy, sự tự do ý chí là yếu tố quyết định mọi giai đoạn của

thương lượng, và có thể khẳng định “Bản chất của thương lượng là hợp đồng”, bởi theo Điều 385 BLDS năm 2015, “Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc

xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Khi có tranh chấp, các bên gặp nhau, đưa ra quan điểm và nguyện vọng của mỗi bên và cùng nhau thỏa thuận để đi đến một thống nhất mới, sau khi thương lượng thành công, một Hợp đồng với những sự thay đổi về quyền, nghĩa vụ, lợi ích cũng sẽ được ra đời

Thứ tư, quá trình tiến hành thương lượng và kết quả thương lượng giải quyết tranh chấp phải phù hợp với quy định của pháp luật, không trái với đạo đức xã hội, phong tục tập quán Thương lượng còn phải được thực hiện một cách khách quan, công bằng, hợp lý; tôn trọng tập quán thương mại trong nước và quốc tế

Phân loại thương lượng

Quá trình thương lượng để giải quyết tranh chấp thương mại có thể được các bên gặp nhau trực tiếp để bàn bạc, trao đổi, đề xuất ý kiến của mỗi bên nhằm tìm ra giải pháp Hoặc cũng có thể các bên gửi cho nhau tài liệu giao dịch thể hiện quan điểm và yêu cầu của mình nhằm tìm kiếm giải pháp Ngoài ra, các bên có thể vừa

gặp nhau vừa trao đổi thông tin liên quan qua fax, email, đường bưu điện… Ưu điểm của phương pháp thương lượng trực tiếp so với thương lượng gián tiếp là thông qua những cuộc đàm phán, tiếp xúc trực tiếp, các bên nhanh chóng hiểu biết được quan điểm, thái độ, hợp tác và thiện chí của mỗi bên và có sự điều chỉnh thích hợp Tuy nhiên, thương lượng trực tiếp có thể gặp những trở ngại nhất định so với thương lượng gián tiếp như: nếu các bên ở xa nhau thì việc đi lại gặp nhiều khó khăn, chi phí cho việc ăn ở, đi lại cao, nhất là khi một bên thiếu sự hợp tác và tính thiện chí không cao trong quá trình đàm phán Ngoài ra, sự thành công của thương lượng trực tiếp còn phụ thuôc vào thái độ và kĩ năng đàm phán của đại diện mỗi bên Kết quả thương lượng sẽ không thành công nếu một bên đàm phán không biết lắng nghe, không có sự kiên trì, bình tĩnh, mềm dẻo cũng như không có khả năng thuyết phục đối tác Tuy nhiên, các trở ngại trên lại có thể được khắc phục, bổ trợ bằng thương lượng gián tiếp Quan điểm, thái độ và ý chí của mỗi bên thể hiện qua ngôn từ đã được trau chuốt, gọt giũa bởi văn phong viết trong đàm phán gián tiếp nên tính chặt chẽ, thuyết phục thường cao hơn, ít gây ức chế về mặt tâm lý Tuy nhiên, hạn chế của phương pháp này là dễ bị kéo dài, bế tắc khi các bên tranh chấp chưa có sự hiểu biết nhất định về nhau, quan điểm, thái độ, ý chí còn nhiều khác biệt Bởi vậy các bên cần có sự vận dụng linh hoạt hoặc kết hợp cả hai phương thức này để tăng sự hiệu quả cũng như khả năng thành công của thương lượng

Thương lượng cũng có thể phân loại thành hai hình thức sau, dựa vào lợi ích mỗi bên đạt được thông qua thương lượng:

- Thương lượng phân bổ (win – lose hoặc distributive bargaining) là kiểu thương lượng mà các bên tham gia phân bổ một lượng giá trị nhất định, lợi ích của một bên có được nhờ phí tổn của đối phương, tức là kết quả thương lượng ta được tổng bằng không, lợi ích là tổng không đổi (constant – sum), nên được - mất ngang nhau (zero – sum) Vấn đề đặt ra trong hình thức thương lượng này, đó là “Ai sẽ đòi hỏi giá trị cao nhất?” Lan muốn mua một cuốn sách kế toán Hiệu sách đang bán các cuốn sách bản sao với giá 90.000đồng (chín mươi nghìn chẵn) Lan hy vọng sẽ mua được với giá 60.000đồng (sáu mươi nghìn chẵn), nhưng sẵn sàng trả lên đến

85.000đồng (Tám mươi lăm nghìn đồng) để có được cuốn sách đó Bình đã đăng một quảng cáo bán cuốn sách kế toán với giá 90.000đồng, Bình có thể bán lại ngay lập tức cho các cửa hàng sách với giá 65.000đồng, vì vậy anh sẽ không bán sách thấp hơn mức giá đó Lan gặp Bình và đàm phán mua sách Giao dịch của họ chốt lại ở mức giá 80.000đồng

Như vậy, trong một cuộc thương lượng phân bổ, người ta nhận thấy rõ ràng mục đích của hai bên tập trung vào giá cả Người bán cố gắng thương lượng để đạt được mức giá càng cao càng tốt, người mua lại muốn mức giá thấp nhất có thể Hai bên cố gắng thương lượng mức giá được xem là hợp lý nhất và đúng với mong muốn của mình, các bên sẽ không sẵn sàng trao đổi giá trị thỏa thuận để lấy giá trị

về mối quan hệ với đối phương, nói cách khác, mối quan hệ và danh tiếng không được quan tâm trong loại hình thương lượng này

- Thương lượng hợp nhất (win – win hoặc collaborative bargaining): Là kiểu thương lượng mà các bên tham gia hợp tác để đạt được lợi ích tối đa bằng cách hợp nhất các quyền lợi của họ thành một thỏa thuận nhưng đồng thời cũng cạnh tranh và phân chia giá trị Đây là những thỏa thuận mà bạn cần biết tạo ra giá trị và đòi hỏi giá trị

Thương lượng tập thể hợp nhất thường được sử dụng trong quá trình đàm phán giữa người sử dụng lao động và người lao động nhằm đạt thỏa thuận điều chỉnh điều kiện làm việc Các lợi ích của người lao động thường được trình bày bởi đại diện của công đoàn mà các nhân viên lao động tham gia Thỏa thuận tập thể đạt được bởi những cuộc đàm phán thường được thiết lập chế độ tiền lương, làm việc giờ, đào tạo, y tế và an toàn, làm thêm giờ, cơ chế khiếu nại, và quyền tham gia trong các vấn đề nơi làm việc hoặc công ty Các công đoàn có thể thương lượng với người sử dụng lao động duy nhất (Thường được đại diện cho các cổ đông của một công ty) hoặc có thể đàm phán với một nhóm các doanh nghiệp, tùy thuộc vào từng quốc gia, để đạt được một thỏa thuận công nghiệp rộng rãi Một thỏa thuận tập thể tạo chức năng như một hợp đồng lao động giữa người sử dụng lao động với một hoặc nhiều công đoàn Thương lượng tập thể bao gồm các quá trình đàm phán giữa

các đại diện của một công đoàn và những người sử dụng lao động (Nhìn chung được đại diện bởi ban quản lý, ở một số nước khác là tổ chức của những người sử dụng lao động) đối với các điều khoản và điều kiện làm việc của người lao động như: tiền lương, giờ làm việc, điều kiện làm việc, thủ tục khiếu nại, và về các quyền

và trách nhiệm của các tổ chức công đoàn Các bên thường xuyên đề cập đến kết quả của đàm phán như một thỏa thuận thương lượng tập thể (CBA- collective bargaining agreement) hoặc như là một thỏa thuận lao động tập thể (CEA- collective employment agreement)

Ngoài ra, căn cứ vào số lượng các bên tham gia thương lượng và căn cứ vào giai đoạn thượng lượng, có thể chia Thương lượng thành Thương lượng nhiều giai đoạn và Thương lượng nhiều bên tham gia

Thương lượng nhiều giai đoạn là kiểu thương lượng được thực hiện qua ba giai đoạn chính Giai đoạn tiền thương lượng: Cho phép các bên thực hiện công tác chuẩn bị như nghiên cứu xác định yêu cầu, đưa ra yêu cầu, tiếp cận đối tượng đàm phán, xây dựng các phương án đàm phán Giai đoạn thương lượng: Các bên trình bày quan điểm, thuyết phục nhau tìm lợi ích chung Giai đoạn kết thúc: Các bên thống nhất vấn đề chung, rút kinh nghiệm

Thương lượng nhiều giai đoạn giúp các bên có sự tin cậy, hiểu nhau, thúc đẩy quan hệ hợp tác, giai đoạn trước tốt sẽ giúp giai đoạn sau hiệu quả hơn

Thương lượng nhiều bên tham gia là thương lượng có nhiều hơn hai bên, thường tạo ra liên minh, có thể là liên minh giữa các bên có chung quyền lợi hay liên minh những vấn đề riêng (Tức là các bên có vấn đề khác nhau hợp lại để ngăn chặn hoặc ủng hộ một vấn đề riêng) Hình thức thương lượng này gặp phải vấn đề trong quản lý các liên minh

Điều kiện áp dụng

Thương lượng là hình thức giải quyết tranh chấp phổ biến, không chỉ áp dụng trong thương mại, mà có thể áp dụng trong mọi tranh chấp, có thể là tranh chấp giữa nhân viên và công ty Pháp luật hiện hành không có quy định loại tranh chấp nào mới được áp dụng thương lượng Điều kiện để áp dụng phương thức

thương lượng vào giải quyết tranh chấp là các bên có thiện chí, tự nguyện và sự

nhượng bộ cần thiết

Sự thiện chí của các bên khi xảy ra tranh chấp là điều hết sức quan trọng, là điều kiện để các bên hướng tới việc lựa chọn phương thức giải quyết nhẹ nhàng, nhanh chóng tìm ra những vướng mắc chung Nếu một trong các bên thiếu thiện chí, không nhận thức được vị thế và khả năng thắng thua của mình (nếu như không thể thương lượng trực tiếp giữa các bên và phải theo đuổi vụ kiện tại cơ quan tài phán) hay không có thái độ hợp tác, trung thực trong quá trình thương lượng thì khả năng thành công là không cao, kết quả thương lượng bế tắc, gây khó khăn, tốn kém cho các bên Trên thực tế, nhiều vụ việc được các bên lợi dụng cố tình không hợp tác, thiếu thiện chí, tìm cách trì hoãn quá trình thương lượng để kéo dài tình trạng tranh chấp, nhất là trong trường hợp thời hiệu khởi kiện sắp hết

Hình thức pháp lý và hiệu lực của giải quyết

Hiện nay, những vấn đề ghi nhận thương lượng là phương thức giải quyết tranh chấp chưa có một chuẩn mực pháp lý nhất định, nên nếu có tranh chấp xảy ra

mà các bên không thương lượng theo thỏa thuận ban đầu mà đưa ra Tòa án hay trọng tài thì các cơ quan này sẽ trả lại đơn hay thụ lý giải quyết? Giá trị thi hành của thỏa thuận sẽ đi đến đâu khi mà không được đảm bảo bằng cơ quan tài phán mà phụ thuộc hoàn toàn vào thiện chí của các bên?

Thỏa thuận thương lượng phát sinh khi có tranh chấp dựa trên cơ sở của hợp đồng chính hoặc được thiết lập với nhau trên cơ sở khác Đây là một bước trong việc các bên tìm ra giải pháp, hạn chế mâu thuẫn, xung đột để tiếp tục thực hiện thỏa thuận chính được ghi nhận trong hợ đồng Hơn nữa, thỏa thuận khi xây dựng hợp đồng đều có điều khoản: Mọi thỏa thuận liên quan đến hợp đồng đều được lập thành văn bản và coi như phụ lục của hợp đồng này.Vì vậy, sau khi kết thúc thương lượng, các bên nên lập thành văn bản, bao gồm các nội dung chính: Thành phần, thời gian, địa điểm diễn ra thương lượng; những sự kiện pháp lý liên quan đến tranh chấp; quan điểm các bên; giải pháp được đề xuất; những cam kết thỏa thuận đạt