Kiểm soát giao dịch có nguy cơ phát sinh tư lợi trong công ty cổ phần theo pháp luật việt nam hiện nay

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI PHAN NỮ HIỀN OANH KIỂM SỐT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: TS ĐỒNG NGỌC BA HÀ NỘI - 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học riêng tơi Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo độ tin cậy, xác trung thực Những kết luận khoa học Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác TÁC GIẢ LUẬN VĂN Phan Nữ Hiền Oanh DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT CTCP Công ty cổ phần ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông HĐQT Hội đồng quản trị GĐ Giám đốc TGĐ Tổng giám đốc BKS Ban kiểm soát MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT PHẦN MỞ ĐẦU Chƣơng MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SỐT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 1.2 Yêu cầu kiểm soát pháp luật giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 1.2.1 Giao dịch tư lợi xâm phạm đến lợi ích CTCP 1.2.2 Giao dịch tư lợi xâm phạm đến lợi ích đáng cổ đơng cơng ty 1.2.3 Giao dịch tư lợi xâm phạm đến lợi ích đáng chủ nợ 1.2.4 Giao dịch tư lợi tác động xấu mặt kinh tế, xã hội 1.3 Nội dung pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 11 1.3.1 Các phương thức kiểm soát pháp luật giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP 11 1.3.2 Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP theo pháp luật số nước 13 1.3.4 Lược sử hình thành phát triển quy định pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP Việt Nam 15 Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN 18 2.1 Các loại giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi bị kiểm soát CTCP 18 2.1.1 Giao dịch CTCP có đối tượng tài sản có giá trị lớn 18 2.1.2 Giao dịch CTCP với người có liên quan 19 2.2 Nội dung kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 22 2.2.1 Quy trình xác lập giao dịch 22 2.2.2 Xử lý giao dịch vi phạm quy định kiểm soát 30 2.3 Những quy định khác có mục đích ngăn ngừa, kiểm sốt giao dịch tƣ lợi CTCP 36 2.3.1 Những quy định điều kiện tiêu chuẩn người tham gia quản lý CTCP 36 2.3.2 Quy định quyền cổ đơng vấn đề kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP 39 2.3.3 Quy định nghĩa vụ trách nhiệm người quản lý công ty cổ đông nhằm ngăn ngừa, hạn chế giao dịch tư lợi CTCP 44 2.3.4 Quy định quản trị CTCP 46 2.3.5 Những quy định ngăn ngừa, kiểm sốt giao dịch có nguy gây thiệt hại tài sản Nhà nước CTCP có vốn Nhà nước 48 Chƣơng GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ BẢO ĐẢM HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SỐT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 55 3.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 55 3.1.1 Sửa đổi, bổ sung khái niệm “người có liên quan” quy định khoản 17 Điều LDN 2005 55 3.1.2 Sửa đổi quy định tỷ lệ số phiếu cần thiết để thông qua định ĐHĐCĐ 55 3.1.3 Sửa đổi quy định thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT việc kiểm sốt giao dịch tài sản có giá trị lớn 57 3.1.4 Sửa đổi, bổ sung Điều 120 LDN 2005 57 3.1.5 Bổ sung quy định chế tài xử lý hành vi vi phạm quy trình xác lập giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP 60 3.1.6 Về điều kiện trở thành GĐ/TGĐ thành viên BKS CTCP 61 3.1.7 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền cổ đông CTCP 62 3.1.8 Sửa đổi, bổ sung quy định công khai minh bạch hóa thơng tin nội doanh nghiệp 63 3.1.9 Hồn thiện quy định quản trị cơng ty 63 3.2 Giải pháp đảm bảo hiệu thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 64 3.2.1 Nâng cao ý thức pháp luật khả quản trị nội CTCP 65 3.2.2 Nâng cao vai trò thiết chế thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP 66 KẾT LUẬN 68 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Sự tồn giao dịch tư lợi loại hình doanh nghiệp nói chung, cơng ty cổ phần (CTCP) nói riêng xem tượng tất yếu khách quan kinh tế CTCP loại hình doanh nghiệp mang tính xã hội cao nên giao dịch tư lợi CTCP tác động xấu đến lợi ích cơng ty, cổ đơng cơng ty mà ảnh hưởng đến lợi ích chủ nợ tác động xấu đến môi trường kinh doanh lành mạnh Phù hợp với thực tiễn đó, Luật Doanh nghiệp 1999 (LDN 1999) lần xác lập chế kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi, có chế kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP Luật Doanh nghiệp 2005 (LDN 2005) kế thừa phát huy Tuy nhiên, sau bảy năm thi hành, LDN 2005 bộc lộ số hạn chế, đặt yêu cầu thiết phải sửa đổi đạo luật Bộ Kế hoạch Đầu tư gấp rút xây dựng Dự thảo LDN cho đời Dự thảo Luật lần 4, dự kiến trình Ủy ban thường vụ Quốc hội phiên họp thứ 27 (ngày 21/4/2014) dưa thảo luận kỳ họp Quốc hội diễn vào tháng 5/2014 với nội dung sửa đổi toàn diện Tuy nhiên, việc sửa đổi quy định liên quan đến việc kiểm soát giao dịch tư lợi chưa thực trọng, nhiều vấn đề cần phải tiếp tục nghiên cứu để sửa đổi, bổ sung nhằm tránh tượng Luật chưa có hiệu lực thi hành trở nên lạc hậu, không đáp ứng yêu cầu thực tiễn Do đó, việc nghiên cứu quy định kiểm sốt giao dịch tư lợi nói chung, kiểm sốt giao dịch tư lợi cơng ty cổ phần nói riêng vấn đề mang tính thời sự, nhằm đưa đến nhìn khách quan, tồn diện vấn đề này, góp thêm tiếng nói, góc nhìn làm sở để sửa đổi, bổ sung hoàn thiện chế định Xuất phát từ nguyên nhân trên, tơi lựa chọn đề tài “Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam nay” làm đề tài luận văn thạc sỹ luật học 2 Tình hình nghiên cứu đề tài Trên giới, nhà nghiên cứu có phân tích làm rõ dạng thức giao kết giao dịch tư lợi biểu từ sớm Ở Việt Nam, việc nghiên cứu giao dịch tư lợi đặt muộn Trong công trình nghiên cứu giao dịch tư lợi từ quy định LDN 1999 phải kể đến tác giả Vũ Thị Thanh Tâm với đề tài: “Một số vấn đề pháp lý giao dịch trục lợi”, viết ThS Lê Đình Vinh Tạp chí Luật học số 01/2004: “Kiểm sốt giao dịch tư lợi cơng ty theo LDN” Những cơng trình nghiên cứu giao dịch tư lợi từ quy định LDN 2005 có: Luận văn thạc sỹ luật học Ngơ Thị Bích Phương: “Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định LDN 2005” (Trường Đại học Luật Hà Nội, 2007); viết Th.S Trần Thị Bảo Ánh tạp chí Luật học số 9/2010: “Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo LDN 2005”; viết luật sư Lê Minh Toàn: “Nhiều vi phạm quy định giao dịch tư lợi” Mỗi viết khai thác, nhìn nhận vấn đề góc độ khác Trong phạm vi luận văn này, sở tiếp nhận kế thừa viết, cơng trình nghiên cứu tác giả để từ mong muốn đóng góp cách nhìn riêng vấn đề kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn vấn đề kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP sở pháp luật thực định Luật thương mại 2005 văn hướng dẫn thi hành, có đối chiếu với quy định Dự thảo LDN sửa đổi (Dự thảo lần trình UBTVQH phiên họp thứ 27 ngày 21/4/2014) Mục đích, nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu Luận văn tìm giải pháp nhằm hồn thiện quy định pháp luật hành kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP nâng cao hiệu thực thi quy định pháp luật thực tế Để đạt mục đích đó, Luận văn đề nhiệm vụ sau: - Tìm hiểu vấn đề lý luận kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP như: Khái niệm, yêu cầu phải kiểm soát pháp luật giao dịch đó, nội dung pháp luật kiểm sốt giao dịch tư lợi CTCP - Tìm hiểu thực trạng pháp luật hành giao dịch tư lợi CTCP: Giải thích, đồng thời bình luận, đánh giá quy định pháp luật thực tiễn thi hành quy định - Đề giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP, đồng thời nâng cao hiệu lực, hiệu áp dụng quy định thực tiễn Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Để đạt mục đích nhiệm vụ trên, Luận văn nghiên cứu sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh nhà nước pháp luật với phương pháp cụ thể như: Phương pháp phân tích, so sánh luật học; phương pháp tổng hợp, trích dẫn; phương pháp chuyên gia v.v Cơ cấu luận văn Ngoài Mục lục, Danh mục chữ viết tắt, Phần mở đầu, Phần kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn kết cấu gồm ba chương: Chương Một số vấn đề lý luận kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP Chương Thực trạng pháp luật hành kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP Chương Giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật bảo đảm hiệu thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP Chƣơng MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SỐT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP Để làm rõ khái niệm “giao dịch có nguy phát sinh tư lợi công ty cổ phần”, cần làm rõ khái niệm “giao dịch có nguy phát sinh tư lợi” “cơng ty cổ phần” Trước hết, “CTCP loại hình đặc trưng công ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phẩn mà họ sở hữu” [7, tr.56] Bản chất công ty đối vốn điển hình, pháp luật quốc gia khơng quy định số lượng thành viên tối đa CTCP Hơn nữa, cổ đông CTCP quyền tự chuyển nhượng cổ phần mà họ sở hữu (trừ số hạn chế hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập hạn chế chuyển nhượng cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết…) Ngoài ra, đặc trưng CTCP có số lượng thành viên đông, thành viên thường không quen biết Điều gây khó khăn việc quản lý điều hành công ty Trong CTCP, đặc biệt CTCP lớn, có số lượng thành viên đơng, dễ xảy tượng phân nhóm lợi ích Đặc điểm khiến cho việc kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP gặp nhiều khó khăn Vì vậy, chế kiểm sốt chặt chẽ pháp luật giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP điều cần thiết pháp luật quốc gia CTCP hình thành thơng qua việc bỏ vốn đầu tư cổ đông để tiến hành hoạt động kinh doanh chung, cổ đơng trở thành chủ sở hữu công ty tương ứng với số cổ phần mà họ sở hữu công ty Để tồn 56 sản CTCP báo cáo tài gần định thơng qua hợp đồng CTCP với người có liên quan): Dự thảo LDN sửa đổi giảm yêu cầu tỷ lệ biểu thông qua định ĐHĐCĐ xuống 51% định thông thường 65% định “đặc biệt” (điều 150 Dự thảo Luật) Tỷ lệ tương ứng theo quy định LDN 2005 65% 75% Việc sửa đổi chưa thực triệt để, Luật nên quy định theo hướng để ĐHĐCĐ thơng qua định cần tỷ lệ đa số phiếu biểu quyết định đồng ý (tức số cổ đông đại diện cho 50% tổng số phiếu biểu công ty đồng ý) vì: - Việc quy định phù hợp với nội dung mà Việt Nam cam kết gia nhập Tổ chức Thương mại giới WTO, phù hợp với thông lệ quốc tế - Quy định quản trị doanh nghiệp phải bảo đảm quyền tự thoả thuận chủ sở hữu Việc ấn định tỷ lệ biểu 65% 75% (LDN 2005), hay 65% định quan trọng (Dự thảo Luật) hạn chế quyền thoả thuận chủ sở hữu - Quy định theo hướng đa số phiếu biểu đồng ý hạn chế tình trạng một/một nhóm cổ đơng cần nắm giữ số lượng cổ phần không lớn (trên 25% 35%) lợi dụng quyền phủ ĐHĐCĐ để phủ quyết định ĐHĐCĐ định khơng phù hợp với cổ đơng/nhóm cổ đơng đó; lợi dụng việc khơng tham gia ĐHĐCĐ để họp ĐHĐCĐ không đủ điều kiện tiến hành Những động thái gây khó khăn cho việc quản lý cơng ty, gây thiệt hại cho cổ đơng/nhóm cổ đơng nắm giữ số lượng cổ phần lớn công ty; nhiều trường hợp, cổ đông lợi dụng thành công việc để tạo điều kiện cho giao dịch tư lợi tiến hành từ ảnh hưởng đến lợi ích chung cơng ty, quyền lợi ích hợp pháp chủ thể khác liên quan 57 3.1.3 Sửa đổi quy định thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT việc kiểm sốt giao dịch tài sản có giá trị lớn Pháp luật cần sửa đổi điểm d khoản Điều 96 điểm g khoản Điều 108 LDN theo hướng thống nhất, tránh việc có hai cách hiểu khác liên quan đến hai quy định Cụ thể, điểm d khoản Điều 96 nên quy định theo hướng: “ĐHĐCĐ có quyền định hợp đồng có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần Điều lệ cơng ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác (trừ hợp đồng công ty với người có liên quan quy định Điều 120 LDN áp dụng quy định riêng loại hợp đồng này)” Điểm g khoản Điều 108 nên quy định theo hướng: “HĐQT thông qua hợp đồng ĐHĐCĐ định (tại điểm d khoản Điều 96) trước giao cho người đại diện theo pháp luật ký kết” Quy định vừa đảm bảo tính chặt chẽ quy trình thơng qua hợp đồng mà đối tượng hợp đồng tài sản có giá trị lớn, vừa tránh gây hiểu nhầm cho chủ thể áp dụng quy định pháp luật thực tiễn (như phân tích Chương 2) Hơn nữa, việc trao cho công ty quyền tự định ghi rõ Điều lệ giá trị hợp đồng coi lớn (mà không thiết phải “bằng lớn 50% giá trị doanh nghiệp báo cáo tài gần nhất” nay) để chịu giám sát, kiểm soát nội công ty, hạn chế việc phát sinh giao dịch tư lợi điều nên làm Dự thảo LDN chưa đề cập đến việc sửa đổi hai điều khoản 3.1.4 Sửa đổi, bổ sung Điều 120 LDN 2005 Một là: Thống dùng khái niệm “giao dịch” điều luật đủ, không cần thiết phải dùng khái niệm “hợp đồng” “giao dịch” cách quy định Hai là: Về chủ thể xác lập giao dịch với CTCP cần kiểm soát nêu khoản Điều 120 LDN 2005: 58 - LDN 2005 quy định giao dịch công ty cổ đông sở hữu tỷ lệ 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty phải công khai nội dung trước giao kết Tỷ lệ 35% mà nhà làm luật xác định mốc giới để xác định giao dịch bị kiểm soát, nhiên lại chưa tính đến trường hợp cổ đơng sở hữu tỷ lệ khác nhỏ có khả chi phối việc định cơng ty giao dịch họ với cơng ty phải bị kiểm sốt Điểm a khoản Điều 120 thay quy định nên sửa đổi theo hướng mở: Giao dịch CTCP với “cổ đông, người đại diện uỷ quyền cổ đông sở hữu 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty (hoặc tỷ lệ khác quy định Điều lệ công ty) người có liên quan họ” giao dịch cần kiểm sốt Bởi cơng ty nắm cơng ty mình, cổ đơng nắm giữ tỷ lệ số cổ phần có khả xác lập, thực giao dịch có mục đích tư lợi Có CTCP có lượng vốn lớn, đơi cổ đơng nắm giữ 10%, chí tỷ lệ khác nhỏ coi cổ đơng lớn cơng ty, lợi dụng vị cơng ty để tạo điều kiện cho giao dịch tư lợi xác lập - Pháp luật cần quy định khái niệm “người có liên quan” mối quan hệ với “cổ đông, người đại diện theo ủy quyền cổ đông” CTCP, “thành viên HĐQT, GĐ TGĐ” CTCP để làm rõ quy định khoản Điều 120 tránh lúng túng việc áp dụng quy định điều luật Việc giải thích thực lần sửa đổi Luật tới, thời gian chờ sửa đổi Luật, Chính phủ giải thích tạm thời văn hướng dẫn thi hành LDN để thống việc hiểu áp dụng - Điều luật đề cập đến người quản lý CTCP người có liên quan đối tượng bị kiểm soát bao gồm “thành viên HĐQT, GĐ TGĐ” người có liên quan đến người mà chưa đề cập đến người quản lý khác công ty đơi lợi dụng vị trí cơng ty để xác lập giao dịch với cơng ty nhằm mục đích tư lợi cho thân Phó GĐ Phó TGĐ, thành viên BKS, Kế toán trưởng hay chức danh khác người có liên quan người … Vì vậy, điểm b khoản Điều 120 nên 59 bổ sung quy định theo hướng mở “và người quản lý khác theo quy định Điều lệ công ty” CTCP tự định “những người quản lý khác” chủ thể mà thân công ty tự thấy cần phải kiểm sốt giao dịch cơng ty với chủ thể để hạn chế giao dịch tư lợi Kèm theo đó, điểm c khoản Điều 120 nên sửa đổi thành “Doanh nghiệp quy định điểm a điểm b khoản Điều 118 Luật người có liên quan người quản lý công ty quy định điểm b khoản Điều này” - Luật hóa khái niệm “người có thẩm quyền bổ nhiệm”, quy định cụ thể chế tập thể lãnh đạo người có thẩm quyền bổ nhiệm người trực tiếp ký định bổ nhiệm hay bao gồm tất người tập thể Việc liệt kê đối tượng tham gia giao dịch với công ty giao dịch bị kiểm soát cần thiết, nhiên phải quy định để khơng bị bỏ sót mà phải xét đến quy định liên quan để cho không trùng lặp Ba là: Khoản Điều 120 nên bổ sung thêm quy định trách nhiệm bên đối tác trường hợp giao dịch tư lợi xác lập, thực gây thiệt hại cho lợi ích cơng ty Về đối tượng phải chịu trách nhiệm pháp lý giao dịch giao kết không quy định pháp luật nên quy định theo nguyên tắc có lỗi, đối tượng có lỗi việc xác lập, thực giao dịch tư lợi CTCP phải chịu trách nhiệm tương ứng với lỗi việc bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch Theo đó, người đại diện theo pháp luật công ty, người đại diện tiến hành giao kết bên có liên quan đối tượng phải chịu trách nhiệm Bốn là: Bổ sung quy định thời hạn để định chấp thuận giao dịch biện pháp giải hết thời hạn nêu mà ý kiến chấp thuận Dự thảo Luật chưa đề cập đến việc khắc phục hạn chế nêu Điều 120 LDN 2005 60 3.1.5 Bổ sung quy định chế tài xử lý hành vi vi phạm quy trình xác lập giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP Hoàn thiện quy định pháp luật có liên quan việc quy định chế tài xử lý kỷ luật lao động, xử phạt hành truy cứu trách nhiệm hình chủ thể có hành vi xác lập, thực giao dịch tư lợi gây thiệt hại đến lợi ích công ty Các chế tài xây dựng theo nguyên tắc tác động trực tiếp đến quyền lợi ích đối tượng vi phạm, đảm bảo quy định thực thi triệt để Cụ thể: Một là: Pháp luật lao động pháp luật cán cơng chức cần luật hóa hành vi “giao kết, thực giao dịch nhằm mục đích tư lợi, gây thiệt hại cho công ty” làm sở để xử lý kỷ luật lao động chủ thể trao quyền quản lý CTCP, người đại diện phần vốn góp Nhà nước CTCP có vốn Nhà nước mà lợi dụng quyền để vi phạm Đồng thời, quy định cụ thể, rõ ràng hành vi đó, với mức độ nghiêm trọng bị xử lý hình thức kỷ luật tương ứng, tránh việc quy định chung chung, không rõ ràng Nghị định số 66/2011/NĐ-CP Thông tư số 03/2012/TT-BNV đề cập Hai là: Sớm ban hành văn pháp luật làm sở để xử phạt hành chủ thể giao kết, thực giao dịch gây thiệt hại cho cơng ty với mục đích vụ lợi cá nhân hành vi chưa đến mức phải truy cứu trách nhiệm hình Ba là: Pháp luật hình vấn đề nên hồn thiện theo hướng: - Quy định điều luật với tội danh tương ứng hành vi giao kết, thực giao dịch tư lợi gây thiệt hại cho công ty; - Hoặc ban hành văn hướng dẫn thi hành BLHS, quy định cụ thể trường hợp xảy hành vi bị xử lý tội danh gì, trường hợp bị xử lý theo tội xâm phạm quyền sở hữu, trường hợp bị xử lý theo tội phạm tham nhũng 61 3.1.6 Về điều kiện trở thành GĐ/TGĐ thành viên BKS CTCP Khắc phục mâu thuẫn quy định khoản Điều 116 LDN 2005 điểm b khoản Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành LDN quy định điều kiện trở thành GĐ/TGĐ CTCP, quy định rõ thời gian chờ sửa đổi LDN áp dụng quy định Nghị định để tránh lúng túng việc áp dụng Theo tinh thần Dự thảo LDN (khoản Điều 163), quy định sửa đổi theo hướng không quy định điều kiện tỷ lệ cổ phần mà cá nhân phải nắm giữ để trở thành GĐ/TGĐ cơng ty, mà thay vào điều kiện: Không phải vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột Người đứng đầu, Cấp phó người đứng đầu Cơ quan chủ sở hữu; thành viên Hội đồng quản trị; Phó Tổng Giám đốc (Phó Giám đốc) kế tốn trưởng; Kiểm sốt viên Cơng ty Khơng đồng thời cán máy quản lý nhà nước tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội chức vụ quản lý, điều hành doanh nghiệp thành viên Chưa bị miễn nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng Giám đốc (Phó Giám đốc) Cơng ty doanh nghiệp nhà nước khác quy định Luật Sự sửa đổi phù hợp nhằm tăng tính minh bạch giao dịch công ty, hạn chế giao dịch tư lợi Bổ sung quy định điều kiện trở thành thành viên BKS: Bên cạnh việc quy định thành viên BKS CTCP “vợ chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, nuôi, anh, chị, em ruột thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ người quản lý khác” bổ sung thêm chủ thể không trở thành thành viên BKS cô, dì, chú, bác; bố (mẹ) vợ (chồng); anh (em) rể; chị (em) dâu…của người quản lý công ty Trong Dự thảo Luật chưa thấy đề cập đến vấn đề mà bổ sung thêm điều kiện: “Không giữ chức vụ quản lý công ty; không thiết phải cổ đông người lao động công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác;… Thành viên Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần niêm yết, cơng ty có sở hữu nhà nước chiếm 50% vốn Điều lệ phải kiểm toán viên kế toán viên chuyên nghiệp.” 62 (Điều 170 Dự thảo Luật) Sự sửa đổi Dự thảo nhằm mục đích kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP 3.1.7 Hoàn thiện quy định pháp luật quyền cổ đông CTCP Một là: Pháp luật nên quy định theo hướng cổ đơng/nhóm cổ đơng nắm giữ 10% số cổ phần công ty tháng liên tục có thẩm quyền yêu cầu triệu tập ĐHĐCĐ có đủ để triệu tập họp ĐHĐCĐ mà không cần phải thông qua HĐQT BKS Đồng thời quy định để cổ đơng/nhóm cổ đơng có quyền triệu tập ĐHĐCĐ, có cho thấy người quản lý CTCP thực giao dịch có nguy phát sinh tư lợi gây thiệt hại đến lợi ích cơng ty mà khơng tn thủ quy trình kiểm sốt giao dịch Nhóm cổ đơng phải chịu trách nhiệm bồi thường tổn thất gây cho cơng ty việc triệu tập khơng đủ cứ, gây thiệt hại cho công ty Dự thảo Luật chưa đề cập đến việc sửa đổi nội dung Hai là: Cần có quy định bắt buộc HĐQT phải cung cấp Danh sách cổ đông trường hợp cổ đơng/nhóm cổ đơng triệu tập họp ĐHĐCĐ Những sở vật chất khác (như phòng họp, kinh phí…) ban đầu cổ đơng/nhóm cổ đơng tự bỏ ra, sau họp ĐHĐCĐ định hồn trả lại cho cổ đơng/nhóm cổ đơng việc triệu tập ĐHĐCĐ cổ đơng/nhóm cổ đơng có pháp luật Ba là: Trong lần sửa đổi LDN tới nên luật hóa quy định quyền cổ đông trực tiếp khởi kiện HĐQT, GĐ/TGĐ BKS xét thấy HĐQT, GĐ/TGĐ BKS có hành vi vi phạm quy định pháp luật, gây thiệt hại đến lợi ích cơng ty cho cổ đơng (trong có hành vi bao che cho giao dịch tư lợi tiến hành) mà không giới hạn quy định Nghị định 102/2010/NĐ-CP, không cần phải giới hạn số cổ phần mà cổ đơng nắm giữ 1% vòng tháng liên tục Hiện Dự thảo đưa vấn đề vào nội dung sửa đổi LDN (Điều167) giữ nguyên việc giới hạn số cổ phần mà cổ đông nắm giữ 1% vòng tháng liên tục 63 Bốn là: Bên cạnh việc quy định quyền cổ đơng việc kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi, pháp luật cần có chỉnh sửa, bổ sung, sửa đổi hợp lý để quy định phát huy hiệu cao thực tế 3.1.8 Sửa đổi, bổ sung quy định cơng khai minh bạch hóa thông tin nội doanh nghiệp Pháp luật nên sửa đổi, bổ sung quy định công khai minh bạch hóa thơng tin nội doanh nghiệp để quy định thực đem lại hiệu thiết thực, tránh việc quy định mang tính hình thức Ví dụ: bổ sung quy định cơng khai hóa thơng tin lương, thưởng lợi ích khác người quản lý cơng ty nhận; quy định cụ thể vấn đề phải cơng bố hình thức nào… 3.1.9 Hồn thiện quy định quản trị công ty Quản trị doanh nghiệp tốt giúp công ty nâng cao khả tiếp cận vốn hoạt động hiệu hơn, mang lại hiệu cao cho nhà đầu tư, nhiều lợi ích cho thành viên khác cơng ty Do đó, hồn thiện quy định pháp luật quản trị CTCP cần thiết cần hoàn thiện quy định sau: Một là: Pháp luật nên bỏ quy định Chủ tịch HĐQT kiêm GĐ/TGĐ để tránh việc đan xen, lẫn lộn vai trò với vai trò hội thuận lợi cho giao dịch tư lợi Dự thảo Luật bỏ quy định dừng lại đối tượng CTCP niêm yết CTCP mà nhà nước sở hữu cổ phần chiếm 50% tổng số phiếu biểu [11, k2 Đ158] Hai là: Cần phân định rõ quyền, nghĩa vụ trách nhiệm GĐ, HĐQT chức danh quản lý khác công ty Quyền tự chủ kinh doanh công ty GĐ, không nên để quyền GĐ lớn lẫn lộn vai trò chủ thể với vai trò người đại diện 64 Xây dựng chế quản lý để HĐQT có đủ thẩm quyền đạo kiểm sốt cơng ty Cần quy định rõ tiêu chuẩn, chức HĐQT Theo thông lệ quốc tế, HĐQT nơi vạch chiến lược giám sát hoạt động doanh nghiệp Xu hướng HĐQT phải độc lập để giám sát hoạt động Ban GĐ Không thành viên HĐQT không làm thành viên Ban GĐ mà thành viên HĐQT nên phép thành viên HĐQT đến hai cơng ty để tránh tình trạng thành viên HĐQT sử dụng thuận lợi mà có cơng ty để làm lợi cho công ty khác mà có nhiều lợi ích [5, tr.64] Ba là: Tăng cường thẩm quyền BKS việc kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Cần nỗ lực nâng cao vai trò BKS bao gồm giám sát lập báo cáo tài hệ thống kiểm soát nội Các thành viên BKS phải thành viên độc lập có phẩm chất phù hợp 3.2 Giải pháp đảm bảo hiệu thực thi pháp luật kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP Khi quy phạm pháp luật đời, tỏ phù hợp với quan hệ mà điều chỉnh Nhưng đặc trưng quan hệ xã hội luôn vận động, biến đổi nên dần dần, quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội trở nên khơng phù hợp khơng sửa đổi Một đặc trưng quy phạm pháp luật tính lạc hậu quy phạm pháp luật so với quan hệ xã hội mà điều chỉnh trước quan hệ xã hội so với pháp luật Vì vậy, bên cạnh giải pháp nhằm hồn thiện quy định pháp luật kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP đề cập trên, để quy định pháp luật thực mang lại hiệu hoạt động doanh nghiệp, hạn chế giao dịch tư lợi nội CTCP, cần phải thực đồng giải pháp đảm bảo hiệu thực thi quy định pháp luật thực tế 65 3.2.1 Nâng cao ý thức pháp luật khả quản trị nội CTCP Một thực tế doanh nghiệp Việt Nam nói chung, CTCP nói riêng chưa thực quan tâm đến vai trò pháp luật việc điều hành, quản lý doanh nghiệp, có việc kiểm sốt giao dịch tư lợi hoạt động công ty Các công ty chưa ý thức mối quan hệ thực gắn kết việc tuân thủ quy định pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi với hiệu việc tuân thủ quy định mang lại thực tế Đa số CTCP Việt Nam cơng ty gia đình nên hầu hết quy trình pháp lý giao kết hợp đồng với người có liên quan bị cắt xén, chế độ cơng khai hóa thơng tin khơng quan tâm thực Và thực tế thành viên, cổ đông lớn thường người chiếm quyền ưu quản lý doanh nghiệp chuyên quyền quản lý Hơn nữa, nhận thức chủ thể quản lý cơng ty vấn đề có hạn chế định Đó ngun nhân khiến cho quy định kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP chưa thực cách triệt thực mang tính hình thức, đối phó với quy định pháp luật Vì vậy, việc nâng cao ý thức pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi người chủ sở hữu chung CTCP (cổ đơng) người quản lý cần thiết, góp phần thiết thực vào việc kiểm soát giao dịch thực tiễn hoạt động công ty Để làm điều này, cần tiến hành đồng giải pháp sau: - Tuyên truyền, phổ biến kiến thức pháp LDN phương tiện thông tin đại chúng để người dân, cá nhân, tổ chức định góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp có ý thức phương thức bảo vệ tài sản mình, ln có thái độ chủ động ngăn ngừa, kiểm soát giao dịch tư lợi nhằm hạn chế tối đa thiệt hại tài sản thân - Tổ chức buổi tọa đàm, hội thảo trao đổi kinh nghiệm quản trị doanh nghiệp, vấn đề liên quan đến phòng chống giao dịch tư lợi - Mở lớp bồi dưỡng kiến thức quản trị doanh nghiệp, có kiến thức kiểm soát giao dịch tư lợi cho người quản lý doanh nghiệp 66 - Thông tin đại chúng vụ án lớn liên quan đến giao dịch tư lợi để qua người thấy hậu nghiêm trọng giao dịch tư lợi, hậu bất lợi người có liên quan giao dịch tư lợi, từ có ý thức việc thực thi pháp luật 3.2.2 Nâng cao vai trò thiết chế thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP Trong giai đoạn nay, để nâng cao hiệu thực thi pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi, cần thay đổi chế quản lý, đẩy mạnh chế giám sát xét xử, cụ thể sau: Thứ nhất: Nâng cao hiệu hoạt động Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn Nhà nước Trong thời gian qua, việc thất thoát nguồn vốn Nhà nước CTCP có vốn Nhà nước diễn phổ biến, đặc biệt cơng ty cổ phần hóa từ doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Điều này, phân tích trên, xuất phát từ nguyên nhân chủ yếu lợi ích Nhà nước lợi ích người quản lý doanh nghiệp khơng hồn tồn gắn kết với nhau, quản lý lỏng lẻo Nhà nước nguồn vốn này, tạo hội cho nhóm người có hội thực vụ làm ăn phi pháp, gây thiệt hại đến tài sản Nhà nước Tổng công ty Đầu tư kinh doanh vốn nhà nước (SCIC) thành lập theo Quyết định số 151/2005/QĐ-TTg ngày 20/6/2005 Thủ tướng Chính phủ SCIC đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước doanh nghiệp, thực đầu tư vào ngành, lĩnh vực quan trọng kinh tế nhằm tăng cường vai trò chủ đạo kinh tế nhà nước sở tôn trọng nguyên tắc thị trường Chính thức vào hoạt động từ tháng năm 2006, SCIC thu kết đáng khích lệ, bộc lộ số tồn cần khắc phục, gây lòng tin cho dư luận thu nhập cao thành viên HĐQT, việc đầu tư dàn trải không hiệu nhiều doanh nghiệp… Vì vậy, u cầu đổi tồn diện để nâng cao hiệu hoạt động SCIC vấn đề nên đặt 67 Thứ hai: Đẩy mạnh hoạt động quan đăng ký kinh doanh quan chức khác việc giám sát tình hình hoạt động doanh nghiệp, quan đăng ký kinh doanh đầu mối thông tin doanh nghiệp, kịp thời cung cấp thông tin doanh nghiệp cho cổ đông công ty, chủ nợ đối tượng khác có yêu cầu Bên cạnh cần nâng cao trách nhiệm quan có chức kiểm tra, tra doanh nghiệp xử lý vi phạm theo quy định pháp luật Thứ ba: Chúng ta cần xây dựng chế giải tranh chấp kịp thời, nghiêm minh có tính răn đe cao Để làm điều cần phải xây dựng chế tố tụng thuận lợi để người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan dễ dàng khởi kiện GĐ, người đại diện theo pháp luật công ty… quyền lợi họ hay công ty bị xâm phạm Phải đặt người quản lý doanh nghiệp vào tình trạng ln có khả bị khởi kiện bồi thường thiệt hại cho chủ thể khác làm sai quy định pháp luật, thiếu công giao dịch Cũng cần củng cố nâng cao sức mạnh, hiệu hoạt động tòa kinh tế Tòa án phải bảo vệ lợi ích hợp pháp nhà đầu tư, cổ đông công ty 68 KẾT LUẬN Như phân tích Luận văn, giao dịch tư lợi nói chung, giao dịch tư lợi CTCP nói riêng thực tế khách quan kinh tế thị trường, ảnh hưởng không nhỏ đến lợi ích thân cơng ty góp phần phá vỡ môi trường kinh doanh lành mạnh Việc kiểm sốt giao dịch tư lợi CTCP khơng phải việc làm sớm chiều mà phải gắn liền với hoạt động quản trị công ty Dưới góc độ pháp luật kinh tế, Luận văn làm rõ vấn đề lý luận giao dịch tư lợi kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP, phân tích thực trạng pháp luật hành kiểm soát giao dịch tư lợi CTCP sở LDN 2005 văn hướng dẫn thi hành, đồng thời đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi bảo đảm hiệu thực thi quy định thực tế LDN lộ trình sửa đổi cho đời Dự thảo lần thứ hai, dự kiến đưa thảo luận vào kỳ họp thứ Quốc hội khóa XIII diễn vào tháng 5/2014 Tuy nhiên, dường quy định kiểm soát giao dịch tư lợi chưa nhà làm luật thực trọng để hoàn thiện Hy vọng thời gian tới, quy định nhà làm luật sửa đổi, bổ sung để đưa vào nội dung Dự thảo DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch Đầu tư, Thuyết minh chi tiết nội dung Dự án Luật doanh nghiệp sửa đổi Nguồn: Văn phòng quốc hội Truy cập ngày 01/05/2014 địa chỉ: http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/ View_Detail.aspx?ItemID=753&TabIndex=2&TaiLieuID=1443 Nguyễn Ngọc Bích Nguyễn Đình Cung, Cơng ty vốn, quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp 2005, NXB Tri thức, năm 2009 TS Bùi Đăng Hiếu – Đại học Luật Hà Nội, Giao dịch dân vơ hiệu tuyệt đối tương đối, Tạp chí Luật học số 5/2001 Luật gia Cao Bá Khoát (Trưởng nhóm nghiên cứu), Báo cáo rà sốt Luật doanh nghiệp 2005 Nguồn từ trang web Phòng thương mại công nghiệp Việt Nam, truy cập ngày 25/4/2014 địa chỉ: http://luatsuadoi.vibonline.com.vn/Baocao/Luat-Doanh-nghiep-1.aspx Ngơ Thị Bích Phương, Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, Luận văn thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2007 Ls.Lê Minh Toàn, Nhiều vi phạm quy định giao dịch tư lợi Nguồn từ trang web Cơng ty cổ phần chứng khốn TP Hồ Chí Minh, truy cập ngày 12/12/2013 địa http://hsc.com.vn/hscportal/news/detail.do? category=ck&id=201212&pager.offset=1166 Trường Đại học Luật Hà Nội, 2009, Giáo trình Luật thương mại, Tập 1, NXB Công an nhân dân Th.S Lê Đình Vinh, Kiểm sốt giao dịch tư lợi công ty theo Luật doanh nghiệp, Tạp chí luật học số 01/2004 Khoản 15 Điều Luật doanh nghiệp 2005 10 ThS.Trương Vĩnh Xuân, Học viện trị, hành quốc gia khu vực IV, Quyền dự họp Đại hội cổ đông cổ đông nhỏ cơng ty cổ phần nay, Nguồn: Tạp chí Nghiên cứu lập pháp điện tử, truy cập ngày 26/12/2013 địa http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/quyendu-hop-111ai-hoi-co-111ong-cua-co-111ong-nho-cong-ty-co-phan-hien-nay 11 Dự thảo Luật doanh nghiệp sửa đổi (Dự thảo trình UBTVQH phiên họp thứ 27 ngày 21/4/2014) Nguồn: Văn phòng quốc hội, truy cập ngày 01/05/2014 địa http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_ DUTHAO_LUAT/View_Detail.aspx?ItemID=753&LanID=922&TabIndex =1 ... VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP 1.2 Yêu cầu kiểm soát pháp luật giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi. .. thi pháp luật kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi CTCP 4 Chƣơng MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH CĨ NGUY CƠ PHÁT SINH TƢ LỢI TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm giao dịch có. .. giao dịch có nguy phát sinh tƣ lợi CTCP Để làm rõ khái niệm giao dịch có nguy phát sinh tư lợi công ty cổ phần , cần làm rõ khái niệm giao dịch có nguy phát sinh tư lợi công ty cổ phần Trước