Hợp đồng giám sát xây dựng từ thực tiễn thành phố ninh bình

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LÊ THỊ THÙY CHINH LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ LUẬT KINH TẾ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG D TỪ Ừ THỰC ỰC TI TIỄN THÀNH PHỐ PH NINH BÌNH LÊ THỊ THÙY CHINH 2015 - 2017 HÀ NỘI - 2018 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY D DỰNG TỪ Ừ THỰC ỰC TI TIỄN THÀNH PHỐ PH NINH BÌNH LÊ THỊ THÙY CHINH CHUYÊN NGÀNH: LU LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: S 60.38.01.07 NGƯỜI HƯỚNG ỚNG DẪN DẪ KHOA HỌC PGS TS: NGUYỄN Ễ ĐỨ ĐỨC MINH HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn hồn tồn tơi thực Các đoạn trích dẫn số liệu sử dụng luận văn dẫn nguồn có độ xác cao phạm vi hiểu biết Tác giả Lê Thị Thùy Chinh LỜI CẢM ƠN Tôi chân thành xin cảm ơn Thầy, Cô Viện Đại học Mở Hà Nội trang bị kiến thức, tạo môi trường thuận lợi giúp suốt trình học tập thực luận văn Với lòng kính trọng biết ơn sâu sắc, xin bày tỏ lời cảm ơn chân thành PGS.TS.Nguyễn Đức Minh, Viện trưởng Viện Nhà nước Pháp luật hướng dẫn suốt thời gian thực hoàn thành luận văn với tận tình, tận tâm trách nhiệm Cảm ơn gia đình chia sẻ, động viên, giúp đỡ tơi suốt q trình cơng tác, học tập; khơng có điều đó, chắn tơi khơng thể hồn thành luận văn MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN DANH MỤC CÁC BẢNG BIỂU MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Tình hình nghiên cứu Đối tượng phạm vi nghiên cứu 4 Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 5 Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Bố cục luận văn CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG 1.1 Tổng quan hợp đồng giám sát xây dựng Error! Bookmark not defined 1.1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng .Error! Bookmark not defined 1.1.2 Khái niệm hợp đồng giám sát xây dựng 10 1.2 Đặc điểm hợp đồng giám sát xây dựng 11 1.3 Nội dung hồ sơ hợp đồng giám sát xây dựng 14 1.4 Phân loại hợp đồng giám sát xây dựng 18 1.5 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng giám sát xây dựng 19 1.6 Sửa đổi hợp đồng giám sát xây dựng……………………………………20 1.7 Bảo đảm thực bảo đảm toán hợp đồng giám sát xây dựng……………………………………………………………………………… 21 1.8 Tạm dừng chấm dứt, phạt vi phạm hợp đồng giám sát xây dựng ……………………………………………………………………………………22 1.9 Khiếu nại giải tranh chấp hợp đồng giám sát xây dựng………25 Kết luận Chương 26 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG QUA THỰC TIỄN THỰC HIỆN Ở THÀNH PHỐ NINH BÌNH 28 2.1 Thực trạng quy định hợp đồng giám sát xây dựng 28 2.1.1 Cơ sở pháp lý hợp đồng giám sát xây dựng 28 2.1.2 Đánh giá thực trạng pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng 30 2.2 Thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng từ thực tiễn Thành phố Ninh Bình 41 2.2.1 Các yếu tố địa phương ảnh hưởng đến việc thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng 41 2.2.2 Thực tiễn việc thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng thành phố Ninh Bình 42 2.3 Đánh giá, nhận xét việc thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng thành phố Ninh Bình 50 2.3.1 Ưu điểm kết đạt 50 2.3.2 Hạn chế nguyên nhân 52 Kết luận Chương 63 CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG QUA THỰC TIỄN TỪ THÀNH PHỐ NINH BÌNH 64 3.1 Quan điểm hoàn thiện pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng 64 3.2 Kiến nghị giải pháp cụ thể hoàn thiện pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng 65 3.3 Giải pháp thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng qua thực tiễn thành phố Ninh Bình 69 3.3.1 Giải pháp tuân thủ pháp quyền thực pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng 69 3.3.2 Giải pháp áp dụng Hợp đồng mẫu FIDIC 1999 74 3.3.3 Giải pháp nâng cao ý thức chủ đầu tư giám sát xây dựng cơng trình 76 3.3.4 Giải pháp nâng cao ý thức tư vấn giám sát 81 3.3.5 Giải pháp nhằm tăng cường quản lý quan quản lý Nhà Nước……….91 Kết luận Chương 842 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 93 DANH MỤC CÁC BẢNG BIỂU Sơ đồ 3.1: Các nhân tố để giảm rủi ro 61 MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Sự hình thành kinh tế thị trường nước ta năm đầu kỷ diễn bối cảnh phát triển theo chiều rộng chiều sâu quan hệ kinh tế với tốc độ nhanh chóng chưa có, bước khẳng định vị trí khơng thể thiếu thị trường giới Trong trình phát triển kinh tế Việt Nam cơng trình xây dựng thể bề kinh tế xã hội, phản ánh phát triển kinh tế xã hội quốc gia, địa phương Nền kinh tế xã hội phát triển tốc độ quy mơ đầu tư xây dựng lớn Nước ta thực đổi từ kinh tế quan liêu bao cấp trì trệ sang phát triển kinh tế theo chế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa từ năm cuối thập kỷ 80 đến kỷ 20 đạt thành tựu to lớn Tốc độ tăng trưởng kinh tế cao, đời sống vật chất tinh thần nhân dân không ngừng cải thiện nâng cao Cơ sở hạ tầng kỹ thuật, hạ tầng xã hội và đầu tư đại đồng Số dự án quy mô cơng trình lớn Tính đại tính phức tạp cơng trình ngày cao Như biết cơng trình xây dựng sản phẩm mang tính cộng đồng cao Nó đóng góp cơng sức, trí tuệ nhiều tổ chức, cá nhân từ chủ đầu tư, tư vấn lập dự án, tư vấn khảo sát, tư vấn thiết kế, nhà thầu xây dựng, tư vấn giám sát, tư vấn quản lý dự án, tư vấn kiểm định chất lượng cơng trình xây dựng…và chịu giám sát cộng đồng Sản phẩm xây dựng điều chỉnh hệ thống văn quy phạm pháp luật lớn như: Luật Xây dựng; Luật đầu tư công (đối với dự án đầu tư công); Luật đầu tư; Luật quy hoạch; Luật đấu thầu; …và Nghị định Chính Phủ ;các thông tư hướng dẫn thi hành Xây dựng; Bộ KHĐT; Bộ Tài Chính; có quản lý xây dựng chuyên ngành…Các quy chuẩn kỹ thuật, Tiêu chuẩn kỹ thuật nhiều văn quy phạm pháp luật khác chị thị; Nghị Quyết… Nói để thấy tính chất phức tạp tính đa dạng sản phẩm xây dựng Trong năm vừa qua Quốc hội; Chính phủ; Bộ có nhiều cố gắng để xây dựng hoàn thiện văn quy phạm pháp luật nói chung văn quy phạm pháp luật quản lý đầu tư xây dựng nói riêng Các văn quy phạm pháp luật đầu tư xây dựng đến tương đối đầy đủ, đồng Tuy nhiên bộc lộ số bất cập như: Có vài văn thiếu tính thống nhất, chồng chéo, chưa cụ thể chưa đủ chế tài đề xử lý gây khơng khó khăn cho công tác quản lý thực đầu tư xây dựng Trên thực tế hoạt động xây dựng diễn kể từ khâu từ chủ trương đầu tư duyệt (trừ số dự án lớn chủ đầu tư chưa đủ lực thực thuê tư vấn lập báo cáo nghiên cứu tiền khả thi); báo cáo đề xuất chủ trương đầu tư Các hoạt động xây dựng thực sở hợp đồng xây dựng bên chủ đầu tư bên nhà thầu (được lựa chọn qua hình thức: Đấu thầu; định thầu; chào thầu cạnh tranh) khách thể hợp đồng Những tranh chấp phát sinh hoạt động xây dựng xảy đa dạng chủ đầu tư (chủ thể hợp đồng) nhà thầu (khách thể hợp đồng) nhà thầu với chủ yếu có nhóm chính: - Tranh chấp chất lượng cơng trình - Tranh chấp quyền lợi trách nhiệm bên Tình hình nghiên cứu Trong thời gian qua, số khía cạnh khác pháp luật hợp đồng xây dựng, có hợp đồng giám sát xây dựng nhiều người quan tâm, nghiên cứu.Qua tổng quan tình hình nghiên cứu hợp đồng giám sát xây dựng, nhận thấy chủ đề nghiên cứu lồng ghép nghiên cứu đấu thầu lĩnh vực xây dựng Ở cấp độ luận văn thạc sĩ, hợp đồng giám sát xây dựng nghiên cứu lồng ghép nghiên cứu số tác Nguyễn Thị Thu Hằng, Đấu thầu xây lắp lĩnh vực xây dựng theo pháp luật Việt Nam nay, luận văn thạc sĩ bảo vệ Viện Nhà nước pháp luật năm 2008; Trần Thắng Lợi, Đấu thầu hoạt động xây dựng nguồn vốn ngân sách nhà nước ODA theo pháp luật Việt Nam hành, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2003; Nguyễn Thị Như Trang, Pháp luật đấu thầu mua sắm công vấn đề lý luận thực tiễn, Trường Đại học Luật Hà Nội năm 2011; trọng đến công tác giám sát cơng trình Cơng trình đảm bảo chất lượng cơng tác giám sát khâu quan trọng Tóm lại thực trạng hoạt động xây dựng tạithành phố Ninh Bình có nhiều bước tiến hoạt động đầu tư xây dựng Hợp đồng giám sát công trình xây dựng sử dụng vốn ngân sách Nhà nước tạithành phố Ninh Bình ký kết theo Điều Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07/5/2010 Chính phủ: Các u cầu cơng việc cần thực bên thống nhất, kết lựa chọn nhà thầu, kết thương thảo, hoàn thiện hợp đồng quy định pháp luật có liên quan thời điểm ký kết hợp đồng Việc xác lập thực hợp đồng chủ đầu tư nhà thầu thực theo quy định pháp luật hợp đồng giám sát xây dựng (Luật Xây dựng năm 2014); Quyền nghĩa vụ bên tham gia hợp đồng chủ đầu tư đại diện chủ đầu tư nhà thầu đảm bảo theo quy định Điều 23, 26, 27 Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07/5/2010; Không xảy việc khiếu nại tranh chấp hợp đồng - Về nội dung hợp đồng hồ sơ hợp đồng: Các văn hợp đồng ký kết có nội dung hợp đồng hồ sơ hợp đồng quy định Điều 10 Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07/5/2010 Chính phủ + Nội dung hợp đồng chủ yếu gồm có: Nội dung khối lượng cơng việc phải thực hiện; yêu cầu chất lượng yêu cầu kỹ thuật; thời gian tiến độ thực hiện; điều kiện nghiệm thu, bàn giao; giá hợp đồng, tạm ứng, toán, toán hợp đồng phương thức toán; thời hạn bảo hành; quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; ngôn ngữ sử dụng; + Hồ sơ hợp đồng bao gồm: Quyết định phê duyệt kết lực chọn nhà thầu; Điều kiện riêng, điều khoản tham chiếu; Điều kiện chung; Hồ sơ mời thầu hồ sơ yêu cầu bên giao thầu; Các vẽ thiết kế dẫn kỹ thuật duyệt; Hồ sơ dự thầu hồ sơ đề xuất bên nhận thầu; Các phụ lục hợp đồng; Các tài liệu khác có liên quan - Về giá ký kết hợp đồng: không vượt giá trúng thầu (đối với trường hợp đấu thầu), khơng vượt dự tốn gói thầu duyệt (đối với trường hợp định thầu); trường hợp bổ sung khối lượng công việc số lượng thiết bị nằm khối lượng hồ sơ mời thầu 78 (hồ sơ yêu cầu) dẫn đến giá ký kết hợp đồng vượt giá trúng thầu (giá đề xuất) không làm thay đổi mục tiêu đầu tư không vượt tổng mức đầu tư phê duyệt chủ đầu tư quyền định; làm thay đổi mục tiêu đầu tư vượt tổng mức đầu tư phê duyệt phải báo cáo Người có thẩm quyền định đầu tư định - Điều chỉnh hợp đồng chủ yếu điều chỉnh giá hợp đồng, khối lượng hợp đồng, tiến độ thực hợp đồng, áp dụng hợp đồng theo đơn giá cố định, đơn giá điều chỉnh theo thỏa thuận hợp đồng ký kết Trong hoạt động tư vấn giám sát, quan hệ chủ đầu tư với nhà thầu mối quan hệ hợp đồng, thỏa thuận chủ đầu tư với nhà thầu việc giám sát xây dựng cơng trình Về nguyên tắc phải pháp lý quan trọng xun suốt q trình thực cơng trình Tuy nhiên, thực tế trình thực dự án xây dựng chủ đầu tư đơn vị giám sát vai trò hợp đồng mang tính hồn thiện thủ tục pháp lý, việc thương thảo trước ký kết, việc thực triệt để điều khoản hợp đồng chưa quan tâm cách mực, mang nặng tính hình thức Chủ đầu tư nhà thầu chưa ý thức hết tầm quan trọng hợp đồng; trình thương thảo hợp đồng thường không tổ chức nghiêm túc, chặt chẽ; Chủ đầu tư thường quan tâm đến giá trúng thầu giá hợp đồng ký kết việc hiệu chỉnh giá dự thầu, thương thảo hợp đồng mang hình thức hồn thiện thủ tục Những điều khoản quan trọng hợp đồng giá hợp đồng, thời gian thi cơng, hình thức phạt vi phạm hợp đồng… thường theo mẫu có sẵn mà khơng có điều khoản mang tính khác biệt cho cơng trình, thời điểm thi cơng Chủ đầu tư thường vào giá dự thầu thấp so sánh với giá dự tốn gói thầu làm trúng thầu, sở giá trúng thầu, chủ đầu tư nhà thầu ký hợp đồng mà không thực bước thương thảo hợp đồng giá hợp đồng có biến động khó điều chỉnh gây bất lợi cho nhà thầu - Về giá hợp đồng: Chủ đầu tư thường vào giá dự thầu thấp so sánh với giá dự tốn gói thầu làm trúng thầu, sở giá trúng thầu, chủ đầu tư nhà thầu ký hợp đồng mà không thực bước thương thảo hợp đồng 79 - Về thời gian: Chủ đầu tư nhà thầu thường vào thời gian hoàn thành dự án để ký kết hợp đồng mà không thực thương thảo yếu tố thời gian, thời điểm thi công, yếu tố thời tiết theo mùa, tiến độ giải phóng mặt bằng… ảnh hưởng đến việc thi cơng cơng trình nên tượng thi công chậm tiến độ, kéo dài so với hợp đồng phổ biến, ý thức nhà thầu việc đảm bảo tiến độ không cao chủ đầu tư dễ dãi việc gia hạn thời gian thi cơng Khi thời gian thi cơng kéo dài cơng việc giám sát đầu tư xây dựng cơng trình kéo dài phù hợp đồng tư vấn giám sát từ bắt đầu thi công xây dựng công trình đến hồn thành cơng trình đưa vào sử dụng - Về việc gia hạn bảo lãnh thực hợp đồng: Nhiều cơng trình thành phố Ninh Bình chưa thực tốt việc Đối với cơng trình bị kéo dài thời gian hợp đồng vướng mắc cơng tác thu hồi đất giải phóng mặt bằng,… nhà thầu không thực gia hạn bảo lãnh thực hợp đồng Về điều khoản phạt vi phạm hợp đồng: Đây điều khoản quan trọng lại chưa quan tâm mức Xem xét hợp đồng tư vấn dự án chủ đầu tư nhà thầu thực hiện, khơng khó để thấy việc thiếu có điều khoản phạt vi phạm mang tính chung chung, rập khn theo mẫu sẵn có nên việc thực hợp đồng theo điều khoản ký chưa triệt để Việc phạt vi phạm hợp đồng gần không thực Việc thực hợp đồng trọn gói: Luật nghị định Chính phủ quy định rõ: Hợp đồng trọn gói trọn gói khối lượng giá trị Vậy thực loại hình hợp đồng có nhiều vướng mắc xảy gây lúng túng cho Chủ đầu tư nhà thầu Qua số quy định hợp đồng trọn gói, thấy với khối lượng cơng việc xây lắp thực theo hình thức đòi hỏi việc tính tốn khối lượng ban đầu phải cẩn thận, xác đến chi tiết Ngoài ra, với biến động lớn giá nguyên nhiên liệu, vật liệu việc áp dụng hình thức hợp đồng trọn gói rủi ro nhà thầu Chủ đầu tư Đối với gói thầu tư vấn việc tính khối lượng giá trị khó nên áp vào dự toán để làm thực hợp đồng trọn gói 80 3.3.4 Giải pháp nhằm nâng cao ý thức tư vấn giám sát Cơng trình xây dựng kết hợp đơn vị tư vấn thiết kế; tư vấn giám sát nhà thầu thi công Bất kể nguồn vốn cơng tình xây dựng sản phẩm trí tuệ người tạo nên nhận thức người quan trọng cơng trình đảm bảo an tồnvà phát huy hết cơng sử dụng Tư vấn giám sát khâu quan để thay mặt chủ đầu tư giám sát đáng giá chất lượng cơng trình Do phải nâng cao ý thức hiểu biết phát luật đơn vị tư vấn giám sát - Thực tế thành phố Ninh Bình tư vấn giám sát có làm phần bốn cơng việc Tư vấn giám sát ký biên nghiệm thu khối lượng hồn thành khơng thường xun liên tục cơng trường để với nhà thầu thi công giám sát q trình thi cơng xây lắp trường Tư vấn giám sát yếu nguyên nhân sau: + Cơ chế đánh giá lực tổ chức tư vấn khơng hồn thiện hành lang pháp lý Luật Xây dựng chưa quy định cụ thể lực tổ chức tư vấn giám sát cơng trình cho phù hợp lực tư vấn giám sát chưa có hạng so với cấp cơng trình Cơng trình cấp II tổ chức tư vấn thành lập chưa có lực qua định thầu vấn giám sát gây nên sai sót đáng tiếc Luật Xây dựng Luật doanh nghiệp; Luật Đấu thầu nhiều chồng chéo gây khó khăn cơng tác đánh giá lực tổ chức tư vấn Luật Doang nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho tổ chức tư vấn Luật Xây dựng chưa quy định đánh giá lực đơn vị tư vấn giám sát +Năng lực tư vấn nhiều bất cấp nhiều đơn vị tư vấn thành lập người thực việc tư vấn giám sát chưa có Ý thức hiểu biết quy định quy phạm pháp luật chưa cao nên trình giám sát không quy định nhà nước gây hậu nghiêm trọng Chất lượng cơng trình khơng đảm bảo dẫn đến bất cập trình thực 3.3.5.Giải pháp nhằm tăng cường quản lý quan quản lý nhà nước Hoàn thiện pháp luật hoàn thiện thực tiễn áp dụng pháp luật việc hướng sách pháp luật Đảng Nhà nước trở thành ý thức pháp luật cán bộ, công chức nhà nước Thông thường, người dân hiểu pháp luật, xây dựng thái độ 81 pháp luật trực tiếp qua văn pháp luật mà thơng qua nhìn nhận, đánh giá hoạt động quan áp dụng pháp luật Từ pháp luật đến với người dân q trình phức tạp, từ sách đến thực tiễn thi hành Q trình phụ thuộc vào yếu tố như: ý thức pháp luật trình độ văn hóa chung cán bộ, cơng chức quan pháp luật, khả họ việc hiểu vận dụng quy định luật (thực tiễn xét xử cho thấy đa số sai sót xét xử áp dụng sai điều luật), khả vật chất, kỹ thuật, phương tiện mức độ cá nhân người, ý thức pháp luật thể tập trung thông qua hành vi có ý nghĩa pháp lý Hiện thành phố Ninh Bình tình trạng kéo dài chế xin cho, làm chậm trình hình thành phát triển chế bình đẳng Một phần làm giảm uy tín sách pháp luật Đảng Nhà nước, có nguy dẫn đến lòng tin vào giá trị cơng khả điều chỉnh pháp luật Điều có tác động tiêu cực làm giảm chất lượng văn pháp luật ban hành Chính sách pháp luật đắn Nhà nước tiền đề định hướng việc giáo dục lối sống theo pháp luật làm giàu tư pháp lý cán bộ, nhân dân, giúp cho ý thức pháp luật người xã hội nâng cao Bên cạnh đó, góp phần thiết thực vào việc xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa Chính vậy, với q trình hồn thiện văn pháp luật nêu tương lai, ý thức tuân thủ pháp luật chủ thể quan hệ pháp luật không ngừng cải thiện góp phần giảm thiểu rủi ro pháp lý Chủ đầu tư đối tượng có quan hệ hợp đồng với chủ đầu tư trình đánh giá kết lựa chọn nhà thầu phải đảm bảo lực đối tượng tham gia hợp đồng xây dựng chủ đầu tư Riêng với tư vấn giám sát kết đánh giá phải thực khách quan trung thực Trong trình triển khai thi cơng cơng trình (dự án) chủ đầu tư phải thường xuyên tư vấn giám sát có mặt công trường để xem xét kiểm tra, đánh giá q trình thi cơng nhà thầu xây lắp có phát sinh thi u cầu khắc phục ln Tư vấn giám sát phải tư vấn cho chủ đầu tư phương án; giải pháp mang tính tồn diện để cho cơng trình đảm bảo chất lượng hiệu theo quy đinh pháp luật Đối với mâu thuẫn đơn vị thi công gây ra: Trước tiên phải xét góc độ pháp lý cơng tác chất lượng cơng trình nhà thầu có đảm bảo bước sau khơng? Để có sở pháp lý theo tác giả cơng tình tư nhân Nhà nước quy trình 82 quy định Nghị Định 46/2015/NĐ-CP quản lý chất lượng bảo hành bảo trì cơng trình * Theo trình tự quản lý chất lượng thi cơng xây dựng Chất lượng thi cơng xây dựng cơng trình phải kiểm sốt từ cơng đoạn mua sắm, sản xuất, chế tạo sản phẩm xây dựng, vật liệu xây dựng, cấu kiện thiết bị sử dụng vào công trình cơng đoạn thi cơng xây dựng, chạy thử nghiệm thu đưa hạng mục cơng trình, cơng trình hồn thành vào sử dụng -Quản lý chất lượng vật liệu, sản phẩm, cấu kiện, thiết bị sử dụng cho cơng trình xây dựng -Quản lý chất lượng nhà thầu q trình thi cơng xây dựng cơng trình -Giám sát thi cơng xây dựng cơng trình chủ đầu tư, kiểm tra nghiệm thu cơng việc xây dựng q trình thi cơng xây dựng cơng trình -Giám sát tác giả nhà thầu thiết kế thi cơng xây dựng cơng trình -Thí nghiệm đối chứng, thí nghiệm thử tải kiểm định xây dựng q trình thi cơng xây dựng cơng trình -Nghiệm thu giai đoạn thi cơng xây dựng, phận (hạng mục) cơng trình xây dựng (nếu có) -Nghiệm thu hạng mục cơng trình, cơng trình hồn thành để đưa vào khai thác, sử dụng -Kiểm tra công tác nghiệm thu cơng trình xây dựng quan nhà nước có thẩm quyền -Lập hồ sơ hồn thành cơng trình xây dựng, lưu trữ hồ sơ cơng trình bàn giao cơng trình xây dựng 83 KẾT LUẬN CHƯƠNG Thực tế thành phố Ninh Bình phần lớn chủ đầu tư chưa am hiểu quy trình thực chất lượng cơng trình cơng trình tư nhân thực cơng trình Nhà nước đầu tư Sự phân cấp phân quyền lớn cơng trình nhà nước cơng trình trường học, trạm y tế thầy giáo cô giáo, bác sỹ làm chủ đầu tư, … Sự thiếu hiểu biết quy trình quản lý chất lượng cơng trình nên tất giao phó cho tư vấn giám sát Nhưng thực tế trách nhiệm thuộc mình, bng lỏng quản lý đẫn đến sai sót mà phòng tránh thực quy định nhà nước chất lượng công trình Đối với chủ đầu tư tư nhân yếu tố cơng trình trọng đến giá trị mà khơng trọng đến quy trình để đảm bảo chất lượng cơng trình dẫn đến lãng phí khơng đáng có mà chất lượng khơng đảm bảo Họ khơng quan tâm đến tư vấn giám sát mà thường trọng vật liệu đầu vào mà không để ý đến trình tự thi cơng đổ bê tơng phải có thời gian bảo dưỡng lâu đảm bảo cường độ Sự tận dụng mức vật liệu dẫn đến không đảm bảo chất lượng cơng trình Trong tiếng nói tư vấn giám sát khơng có Khi cơng trình sảy cố lại quy trách nhiệm cho tư vấn giám sát, nhà thầu thi cơng Sự tranh chấp nhiều không đến hồi kết nên phải đưa quan pháp luật để giải Tư vấn giám sát chất lượng không đồng nhiều không thường xuyên liên tục công trường nên không quán xuyến hết thực tế hàng ngày diễn cơng trường Tư vấn giám sát lại ký nhiều hợp đồng nên thường chia để thực Sự xuất mang tính tượng trưng nên ngày nhà thầu thi công làm để thực trình giám sát Do sảy tượng chất lượng cơng trình khơng đảm bảo khơng biết ngun nhân đâu Do để đảm bảo chất lượng cơng trình quyền lợi bên tham gia nên làm sau: - Các hợp đồng ký thực trước ngày 15/6/2015 ( ngày có hiệu lực Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng) thực theo quy định hợp đồng Nghị định số 84 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng năm 2010 Chính phủ hợp đồng hoạt động xây dựng; Nghị định số 207/2013/NĐ-CP ngày 11 tháng 12 năm 2013 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng năm 2010 Chính phủ hợp đồng hoạt động xây dựng - Các hợp đồng ký kết từ ngày 15/6/2015 sau: + Chủ đầu tư lập, thẩm định phê duyệt hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu có nội dung liên quan đến hợp đồng xây dựng; thương thảo, ký kết quản lý thực hợp đồng xây dựng phải tuân thủ quy định Nghị định số 37/2015/NĐ-CP + Trường hợp tiến hành đóng thầu thực mở thầu trình thương lượng đàm phán, chưa ký kết có nội dung chưa phù hợp với quy định Nghị định số 37/2015/NĐ-CP chủ đầu tư báo cáo người có thẩm quyền định đầu tư xem xét, định nguyên tắc bảo đảm chất lượng, tiến độ, hiệu dự án đầu tư xây dựng không làm phương hại đến quyền lợi ích hợp pháp bên + Nội dung hợp đồng giám sát thi công xây dựng hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu phê duyệt chưa phát hành có nội dung chưa phù hợp với quy định Nghị định số 37/2015/NĐ-CP phải điều chỉnh lại cho phù hợp; trường hợp phát hành hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu, có thay đổi nội dung liên quan đến hợp đồng cho phù hợp với quy định Nghị định số 37/2015/NĐ-CP , phải thơng báo cho tất nhà thầu mua hồ sơ dự thầu, hồ sơ yêu cầu biết để điều chỉnh nội dung hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất cho phù hợp; Chủ thể hợp đồng giám sát thi cơng xây dựng cơng trình bên giao thầu bên nhận thầu Theo quy định hình thức tổ chức quản lý dự án Luật Xây dựng năm 2014, Nghị định số 59/2015/NĐ-CP quản lý dự án đầu tư xây dựng (có hiệu lực từ ngày 05/8/2015), chủ đầu tư dự án đầu tư xây dựng cơng trình sử dụng vốn ngân sách Nhà nước Ban quản lý dự án chuyên nghiệp (Ban quản lý dự án khu vực, Ban quản lý dự án chuyên ngành) Tuy nhiên, giai đoạn nay, chờ cấp có thẩm quyền thực kiện toàn, thành lập ban quản lý dự án chuyên nghiệp theo quy định Luật Xây dựng năm 2014 dự án sử dụng vốn ngân sách Nhà nước thực hình thức tổ 85 chức quản lý dự án theo quy định Luật Xây dựng năm 2003, Nghị định số 12/2009/NĐ-CP quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, vậy, chủ đầu tư cơng trình người có thẩm quyền định đầu tư định trước lập dự án đầu tư xây dựng cơng trình phù hợp với quy định củaLuật Ngân sách Nhà nước Như vậy, chủ đầu tư quan cấp Bộ, Uỷ ban nhân dân cấp, đơn vị quản lý sử dụng cơng trình, đơn vị có đủ điều kiện người định đầu tư đồng thời làm chủ đầu tư Bên nhận thầu nhà thầu lựa chọn theo kết đấu thầu định thầu kết thúc trình đàm phán thương lượng hợp đồng Bên nhận thầu thường nhà thầu nước, liên danh nhà thầu Loại giá hợp đồng Loại giá hợp đồng xác định rõ kế hoạch lựa chọn nhà thầu làm sở lập hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu Việc lựa chọn loại giá hợp đồng phải quy mơ, tính chất gói thầu Đối với gói thầu có quy mơ nhỏ (giá trị gói thầu 20 tỷ đồng theo quy định Điều 63 Nghị định số 63/2014/NĐ-CP) phải áp dụng hình thức giá hợp đồng trọn gói Nói cụ thể hơn, hợp đồng có giá cố định suốt thời gian thực toàn nội dung cơng việc hợp đồng.Việc tốn hợp đồng trọn gói thực nhiều lần trình thực tốn lần hồn thành hợp đồng Tổng số tiền nhà thầu tốn hồn thành nghĩa vụ theo hợp đồng giá hợp đồng Khi áp dụng giá hợp đồng trọn gói giá gói thầu, giá hợp đồng phải tính tốn đầy đủ yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng rủi ro khối lượng, trượt giá thời gian thực hợp đồng bên phải tự chịu trách nhiệm rủi ro Trong trình thương thảo, hoàn thiện hợp đồng, bên liên quan cần rà sốt lại bảng khối lượng cơng việc theo thiết kế duyệt; Nếu nhà thầu bên mời thầu phát bảng khối lượng cơng việc chưa xác so với thiết kế, bên tư vấn mời thầu báo cáo chủ đầu tư xem xét, định việc điều chỉnh khối lượng công việc để bảo đảm phù hợp với thiết kế 86 Với trường hợp có phát sinh hợp lý cơng việc ngồi phạm vi cơng việc theo thiết kế duyệt, điều chỉnh khối lượng mà không làm thay đổi mục tiêu đầu tư, khơng vượt tổng mức đầu tư duyệt chủ đầu tư nhà thầu tính tốn, thỏa thuận, ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng; trường hợp làm vượt tổng mức đầu tư phải người có thẩm quyền định đầu tư xem xét, định; trường hợp thỏa thuận khơng khối lượng phát sinh hình thành gói thầu mới, việc lựa chọn nhà thầu để thực gói thầu thực theo quy định hành Đối với gói thầu có quy mơ lớn (giá trị gói thầu từ 20 tỷ đồng trở lên theo quy định Điều 63 Nghị định số 63/2014/NĐ-CP) khơng bắt buộc áp dụng loại giá hợp đồng trọn gói, áp dụng giá hợp đồng theo đơn giá cố định giá hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh Giá hợp đồng theo đơn giá cố định áp dụng cho gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng đủ điều kiện để xác định rõ đơn giá để thực công việc theo yêu cầu hợp đồng xây dựng, chưa xác định xác khối lượng cơng việc Khi đó, đơn giá cho cơng việc theo hợp đồng phải tính tốn đầy đủ yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng trượt giá thời gian thực hợp đồng bên phải tự chịu trách nhiệm rủi ro Khi đó, giá gói thầu, giá hợp đồng bên phải dự tính trước chi phí dự phòng cho yếu tố trượt giá khối lượng Trường hợp thường áp dụng cho gói thầu từ 20 tỷ đồng trở lên, thời gian thi công không dài, thị trường giá vật tư, vật liệu đầu vào biến động Giá hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh áp dụng cho gói thầu thời điểm lựa chọn nhà thầu đàm phán ký kết hợp đồng bên tham gia hợp đồng chưa đủ điều kiện để xác định rõ khối lượng, đơn giá yếu tố rủi ro liên quan đến giá hợp đồng trượt giá thời gian thực hợp đồng Khi đó, giá gói thầu, giá hợp đồng bên phải dự tính trước chi phí dự phòng cho yếu tố trượt giá khối lượng.Trường hợp áp dụng cho gói thầu có quy mơ lớn, đòi hỏi u cầu kỹ thuật điều kiện thi công phức tạp, thị trường giá vật tư, vật liệu đầu vào có nhiều biến động 87 KẾT LUẬN Từ phân tích, đánh giá nội dung luận văn, xin đưa kết luận chung sau: 1.Tranh chấp hợp đồng xây dựng chủ yếu hai thành yếu tố tạo gồm yếu tố chất lượng cơng trình khơng đảm sảy mẫu thuẫn đẫn đến phải chịu trách nhiệm - Chất lượng cơng trình khơng đảm bảo gây lãng phí lớn cho cá nhân tổ chức Chất lượng cơng trình cấu thành từ nhiều yếu tố như, thiết kế, tư vấn, giám sát, chủ đầu tư nêu mà để giải mâu thuẫn tức phải tìm sai sai phạm khâu Do để tìm sai phạm thường phải có quan quản lý nhà nước đánh giá xác định Thực tế thành phố Ninh Bình sai phạm xảy hầu hết tất khâu từ bước lập dự án đến bước nghiệm thu đưa cơng trình vào sử dụng Do để hạn chế sai sót tác giả đưa phương án bên phải tuân thủ quy định quản lý chất lượng quy định khác quy chuẩn, tiêu chuẩn thiết kế thi công Còn tư vấn giám sát để hạn chế sai lầm ảnh hưởng đến chất lượng cơng trình phải trình ký hợp đồng phải lường trước hết rủi ro mắc phải - Những bất cập mâu thuẫn hợp đồng giám sát chủ đầu tư đơn vị tư vấn giám sát nêu phạm vị nghiên cứu đề tài tác giả đưa mẫu thuẫn quy định pháp luật hoàn thiện chưa đủ lĩnh vực đầu tư xây dựng tư nhân ngày phát triển thành phố Ninh Bình Mâu thuẫn giám sát ký kết thực hợp đồng không lường trước rủi ro thời gian hoàn thiện hợp đồng kéo dài, thay đổi tỷ giá sở pháp lý chưa có nhiều dẫn đến mâu thuẫn nhiều lúc khơng thể giải ảnh hưởng đến quyền lợi nghĩa vụ bên tham gia Trong phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn tác giả tập trung nghiên cứu vấn đề liên quan đến bất cập hợp đồng giám sát địa giới hành thành phố Ninh Bình Những bất cập gồm có sở pháp lý quy định pháp luật công tác hợp đồng thực diễn thành phố Ninh Bình kết đạt tồn tại, hạn chế văn quy phạm pháp Luật hành công tác hợp đồng tư vấn xây dựng nói chung tư vấn giám sát nói riêng bất cập bao gồm chế quản lý nhận thức thực tiễn diễn để tìm 88 nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tồn bất cập hợp đồng giám sát xây dựng để có sở thực tiễn việc tìm giải pháp khắc phục - Đề xuất số giải pháp có sở khoa học , có tính thực tiễn cao hiệu khả thi góp phần nâng cao chất lượng công tác lĩnh vực hoạt động xây dựng hợp đồng tư vấn giám sát Kiến nghị Trong lĩnh vực đầu tư xây dựng cơng trình hoạt động vơ khó khăn phức tạp, liên quan đến nhiều chủ thể, nhiều lĩnh vực Để quản lý tốt có chất lượng dự án đầu tư xây dựng cơng trình ngồi việc tăng cường lực trình độ quản lý dự án ban quản lý dự án (chủ đầu tư) cần có quan tâm tạo điều kiện cấp ngành Đối với công tác hợp đồng phần quan trọng chủ thể có quan hệ hợp đồng với chủ đầu tư thực dự án sở pháp lý quy định Luật quan trọng phần khơng thể thiếu để hồn thiện hợp đồng hoàn chỉnh với điều kiện ràng buộc bên có liên quan quyền lợi trách nhiệm thực hợp đồng Hợp đồng Xây dựng hợp đồng dân quy định xây dựng, đầu tư yếu tố chủ yếu cấu thành nên hợp đồng xây dựng Do quan tâm đặc biệt yếu tố tư nhân hợp đồng xây dựng yếu thiếu nhiều, văn quy phạm pháp luật mặt trình hoạt động xây dựng cơng trình mang yếu tố Nhà nước đầu tư với cơng trình tư nhân đầu tư khuyến khích sử dụng văn quy phạm pháp luật Nhà nước ban hanh Ngoài nội văn quy phạm pháp luật Luật Xây dựng, Luật Đấu thầu… nhiều mâu thuẫn dẫn đến xảy tranh chấp quyền lợi bên tham gia hoạt động xây dựng khó vận dụng để giải triệt để mâu thuẫn Trong thực tiễn xây dựng mức độ cập nhật nhằm đáp ứng tốc độ phát triển ngành xây dựng ngày cao thực tiễn trình hội nhập sâu rộng Việt Nam với nước giới nhiều nhà đầu tư nước đầu tư xây dựng lãnh thổ Việt Nam áp dụng Luật cho phù hợp với luật pháp Việt Nam quy ước quốc tế để đảm bảo quyền lợi đáng bên tham gia vào thị trường xây dựng Vì quan nhà nước có thẩm quyền cần ban hành quy định hướng dẫn kiểm tra cơng tác xây dựng nói chung hợp đồng xây dựng nói riêng cách 89 kịp thời, thống nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho cơng tác quản lý xây dựng cơng trình Tạo cớ chế sách để thúc đẩy đầu tư vào nghành xây dựng nhằm đem lại hiệu kinh tế xã hội 90 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật: Hiến pháp năm 2013; Luật Ngân sách năm 2015 Bộ luật Dân năm 2005; Bộ luật Dân năm 2015; Luật thực hành tiết kiệm chống lãng phí năm 2013; Luật Ngân sách năm 2015; Luật đầu tư công năm 2014 Luật bảo vệ môi trường năm 2014 Luật phòng chống tham nhũngnăm 2005 10 Luật Sửa đổi bổ cung số điều Luật phòng chống tham nhũng năm 2012 11 Luật số 38/2009/QH12 năm 2009 12 Luật đất đai năm 2014 13 Luật Thương mại năm 2005 14 Luật Doanh nghiệp năm 2014 15 Luật Đấu thầu năm 2013 16 Luật Đầu tư công năm 2014 17 Luật xây dựng năm 2014 18 Luật kinh doanh bất động sản năm 2014 19 Nghị định số 12/2009/NĐ-CP ngày12/02/2009 Chính phủ quy định quản lý dự án Đầu tư xây dựng cơng trình 20 Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 7/05/2010 Chính phủ Hợp đồng hoạt động xây dựng 21 Thông tư 08/2016/TT-BXD ngày10/03/2016 Bộ xây dựng Hướng dẫn số nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng 22 Nghị định 46/2015/NĐ-CP ngày 12/05/2015của Chính phủ quy định quản lý chất lượng bảo trì cơng trình xây dựng 23 Nghị định số 207/2013/NĐ-CP ngày11/12/2013 Chính phủ Sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 48/2010/NĐ-CP hợp đồng hoạt động xây dựng 91 24 Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều luật đấu thầu lựa chọn nhà thầu 25 Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng 26 Nghị định số 59/2015/NĐ-CP ngày 18/06/2015 Chính phủ quy định quản lý dự án đầu tư xây dựng 27 Nghị định số 12/2009/NĐ-CP ngày 12 tháng năm 2009 Chính Phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình 28.Nghị số 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 Bộ Chính trị chiến lược xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 29 Nghị định số 32/2015/NĐ-CP ngày 10/5/2015 Chính Phủ quy định quản lý chi phí đầu tư xây dựng 30 Thơng tư 09/2016/TT-BXD ngày 10 tháng năm 2016 Bộ xây dựng hướng dẫn hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình 31 Thông tư số 08/2016/TT-BXD ngày 10 tháng năm 2016 Bộ xây dựng hướng dẫn số nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng Tài liệu trực tuyến hội thảo 32.“ Giám sát xây dựng”, https://vi.wikipedia.org/wiki/Wikipedia, 28/2/2018; 33 “Giám sát thi công xây dựng” https://vi.wikipedia.org/wiki/Wikipedia, 28/2/2018; 34 PGS.TS Nguyễn Bá Kế, Một số vấn đề đánh giá quản lý rủi ro xây dựng cơng trình ngầm thị,http://apave.com.vn/Home/Default.aspx?portalid=52&tabid=105&catid=428&distid=2 64, 28/2/2018 35 Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Dân Sự, năm 2017, nhà xuất Công an nhân dân 36 PGS TS Phạm Duy Nghĩa, giáo trình Luật Kinh Tế, năm 2017, nhà xuất Công an nhân dân 92 ... LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG QUA THỰC TIỄN THỰC HIỆN Ở THÀNH PHỐ NINH BÌNH 28 2.1 Thực trạng quy định hợp đồng giám sát xây dựng 28 2.1.1 Cơ sở pháp lý hợp đồng giám sát xây dựng ... đồng giám sát xây dựng CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG GIÁM SÁT XÂY DỰNG 1.1 Tổng quan hợp đồnggiám sát xây dựng 1.1.1 Khái niệm hợp đồng xây dựng Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thoả... Khái niệm hợp đồng giám sát xây dựng 10 1.2 Đặc điểm hợp đồng giám sát xây dựng 11 1.3 Nội dung hồ sơ hợp đồng giám sát xây dựng 14 1.4 Phân loại hợp đồng giám sát xây dựng