Hiện tượng “phá sản” hay “vỡ nợ” đã có từ lâu, nhưng với tư cách là một hiện tượng phổ biến thì nó chỉ xuất hiện trong nền kinh tế thị trường. Do đó, ở những nước có nền kinh tế thị trường phát triển, chế định luật “vỡ nợ” hay “phá sản” luôn là một bộ phận không thể thiếu trong hệ thống pháp luật về kinh doanh. Trong nền kinh tế thị trường, cùng với các quyền cơ bản khác của công dân, quyền tự do kinh doanh được Nhà nước tôn trọng, đề cao và bảo vệ. Trong nền kinh tế này, bên cạnh những doanh nghiệp do kinh doanh có hiệu quả nên đã tồn tại và phát triển thì có một bộ phận không nhỏ những doanh nghiệp do làm ăn kém hiệu quả, không thể thanh toán được các nghĩa vụ tài chính đến hạn nên buộc phải chấm dứt sự tồn tại của mình và rút khỏi thị trường. Trong điều kiện như¬ vậy, để ổn định xã hội và lợi ích chính trị, Nhà nước phải quan tâm và tạo điều kiện để những doanh nghiệp thua lỗ, không có khả năng phục hồi này rút khỏi th¬ơng tr¬ờng một cách hợp pháp và ít gây ra hậu quả xấu cho các chủ thể có liên quan nói riêng và cho xã hội nói chung. Việc Tòa án tuyên bố phá sản một chủ thể không còn đủ tư cách kinh doanh trong thương trường không chỉ có ý nghĩa là bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ và sự an toàn cho bản thân ng¬ời mắc nợ mà còn góp phần bảo đảm sự ổn định của xã hội và kích thích đầu tư. Để thực hiện được các mục tiêu này, Nhà nước phải ban hành pháp luật để xử lý các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp mắc nợ, giải quyết một cách thấu đáo, hợp tình, hợp lý. Tổng hợp những văn bản pháp luật này tạo thành một lĩnh vực pháp luật được gọi là pháp luật về phá sản mà xương sống của nó là Luật Phá sản.
Trang 1PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở VIỆT NAM
Hiện tượng “phá sản” hay “vỡ nợ” đã có từ lâu, nhưng với tư cách là một hiện
tượng phổ biến thì nó chỉ xuất hiện trong nền kinh tế thị trường Do đó, ở những nước
có nền kinh tế thị trường phát triển, chế định luật “vỡ nợ” hay “phá sản” luôn là một
bộ phận không thể thiếu trong hệ thống pháp luật về kinh doanh
Trong nền kinh tế thị trường, cùng với các quyền cơ bản khác của công dân,quyền tự do kinh doanh được Nhà nước tôn trọng, đề cao và bảo vệ Trong nền kinh tếnày, bên cạnh những doanh nghiệp do kinh doanh có hiệu quả nên đã tồn tại và pháttriển thì có một bộ phận không nhỏ những doanh nghiệp do làm ăn kém hiệu quả,không thể thanh toán được các nghĩa vụ tài chính đến hạn nên buộc phải chấm dứt sựtồn tại của mình và rút khỏi thị trường Trong điều kiện như vậy, để ổn định xã hội vàlợi ích chính trị, Nhà nước phải quan tâm và tạo điều kiện để những doanh nghiệp thua
lỗ, không có khả năng phục hồi này rút khỏi thơng trờng một cách hợp pháp và ít gây
ra hậu quả xấu cho các chủ thể có liên quan nói riêng và cho xã hội nói chung
Việc Tòa án tuyên bố phá sản một chủ thể không còn đủ tư cách kinh doanh trongthương trường không chỉ có ý nghĩa là bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ và sự an toàncho bản thân ngời mắc nợ mà còn góp phần bảo đảm sự ổn định của xã hội và kíchthích đầu tư Để thực hiện được các mục tiêu này, Nhà nước phải ban hành pháp luật
để xử lý các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp mắc nợ, giải quyết một cách thấu đáo,hợp tình, hợp lý Tổng hợp những văn bản pháp luật này tạo thành một lĩnh vực phápluật được gọi là pháp luật về phá sản mà xương sống của nó là Luật Phá sản
I PHÁ SẢN
1 Khái niệm phá sản
Ở châu Âu, khi nói đến phá sản doanh nghiệp, người ta thường dùng từ
"Bankrupcy" hoặc "Banqueroute" Hai danh từ này bắt nguồn từ chữ "Banca Rotta" của La Mã - có nghĩa là "chiếc ghế bị gãy"
Từ thời La Mã cổ đại, các thương gia của một thành phố thường họp nhau lại gọi
là đại hội thương gia và trong quan hệ giao lưu thương mại giữa các thương gia vớinhau, người nào không trả được nợ thường bị bắt làm nô lệ và mất luôn quyền thamgia đại hội thương gia và đồng thời chiếc ghế ngồi của người đó cũng bị đem ra khỏihội trường, nhiều người mắc nợ không trả được nợ thì bỏ trốn, gây mất ổn định trật tự
xã hội
Để giải quyết tình trạng này, Nhà nước La Mã phải đứng ra cưỡng chế tài sản củangười mắc nợ để trả cho chủ nợ, song cách làm này cũng chỉ thích hợp đối với trườnghợp người mắc nợ chỉ mắc nợ một người Trong trường hợp cùng một lúc người mắc
nợ phải trả cho nhiều chủ nợ thì rất dễ xảy ra tranh chấp, nhất là khi người mắc nợ
Trang 2không còn đủ tài sản để trả nợ, đối với trường hợp này Toà án địa phương nơi cư trúcủa người mắc nợ thường được yêu cầu đứng ra quản lý số tài sản của người mắc nợ,rồi phân chia tài sản này cho các chủ nợ tuỳ theo vốn và lãi của mỗi chủ nợ Cùng với
sự phát triển của nền kinh tế, chế định này được hoàn chỉnh và đã được nâng lên thànhLuật Phá sản của Nhà nước La Mã cổ đại1 Ở thời kỳ này, thuật ngữ phá sản đã được
hình thành, bắt nguồn từ chữ “ruin” trong tiếng Latinh - có nghĩa là sự khánh tận - tức
là mất khả năng thanh toán
Ở Việt Nam, thuật ngữ “phá sản” được biết đến từ thời kỳ Pháp thuộc do người
Pháp mang sang Việt Nam cùng với quá trình thực dân hóa Theo cách nói thôngthường, phá sản là tình trạng của một người bị vỡ nợ không còn bất cứ tài sản nào để
trả các khoản nợ đến hạn Theo Từ điển tiếng Việt, “phá sản” là lâm vào tình trạng tài sản chẳng còn gì và thường là vỡ nợ, do kinh doanh bị thua lỗ, thất bại; “vỡ nợ” là lâm
vào tình trạng bị thua lỗ, thất bại liên tiếp trong kinh doanh, phải bán hết tài sản màvẫn không đủ để trả nợ2 Dưới góc độ pháp lý, phá sản là hiện tượng người mắc nợ lâmvào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn và bị cơ quan nhà nước
có thẩm quyền (thường là Toà án) tuyên bố phá sản và phân chia tài sản còn lại củangười mắc nợ cho các chủ nợ theo thủ tục pháp luật quy định Trong nền kinh tế kếhoạch hóa tập trung, thuật ngữ này dường như không được biết đến Pháp luật phá sản
và thuật ngữ phá sản chỉ thực sự được sử dụng trở lại kể từ khi có sự chuyển đổi cơchế kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang cơ chế kinh tế thị trường Theo đó, hiện tượngphá sản dưới tác động của cạnh tranh đã trở thành hiện tượng bình thường và tất yếu Phá sản doanh nghiệp là tình trạng một doanh nghiệp do làm ăn thua lỗ dẫn đếnviệc hoàn toàn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn và bị Toà án, theo thủ tục luậtđịnh, ra quyết định bắt buộc doanh nghiệp thanh lý tài sản để trả nợ cho các chủ nợ
Trong pháp luật của nhiều nước, thuật ngữ “phá sản” được sử dụng với nghĩa hẹp để
chỉ một số trường hợp cụ thể, khi người mắc nợ thực hiện các hành vi vi phạm phápluật hình sự gây thiệt hại cho các chủ nợ Pháp luật của các nước này thường sử dụng
thuật ngữ “insolvency” (không có khả năng trả nợ hay khánh tận) để thay thế cho thuật ngữ “bankruptcy” (phá sản) Ở những nước có nền kinh tế thị trường phát triển, chế định “vỡ nợ” hay “phá sản” luôn là một bộ phận không thể thiếu trong hệ thống pháp
luật về kinh doanh
Pháp luật của các nước quy định về đối tượng có thể bị tuyên bố phá sản rất khácnhau Ở một số nước thủ tục tuyên bố phá sản có thể được áp dụng đối với tất cảnhững người mắc nợ mà không phân biệt cá nhân hay pháp nhân và cũng không phânbiệt thương nhân hay không là thương nhân, không phân biệt nợ dân sự hay là nợthương mại (chẳng hạn Hoa Kỳ, Nhật Bản…) Một số nước lại chỉ xem thương nhânvới các khoản nợ thương mại mới là đối tượng có thể bị tuyên bố phá sản (Ví dụ nhưpháp luật của Liên bang Nga trước khi ban hành Luật mất khả năng thanh toán năm2002)3
1 Ths Hồ Thúy Ngọc “Lịch sử Luật Phá sản” - www.d ddn.com.vn
2 Từ điển Tiếng Việt - Viện ngôn ngữ học năm 2003, tr.762.
3 Từ điển Luật học - Viện khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp - Nhà xuất bản Từ điển Bách khoa và Nhà xuất bản Tư pháp năm 2006, tr.597 - 598
Trang 3Thuật ngữ “phá sản” tuy được sử dụng rộng rãi trong ngôn ngữ hàng ngày và
trong khoa học pháp lý song cho đến nay vẫn chưa được chính thức giải thích trong
các văn bản pháp luật về phá sản ở nước ta Thay vào đó, thuật ngữ “tình trạng phá sản” được sử dụng và giải thích Theo quy định tại Luật Phá sản doanh nghiệp năm
1993 thì doanh nghiệp đang lâm vào “tình trạng phá sản” là doanh nghiệp gặp khó
khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi đã áp dụng các biện pháp tàichính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Tuy nhiên, qua thực tiễn
áp dụng thì khái niệm nêu trên chưa sát với bản chất của hiện tượng phá sản Cho đếnLuật Phá sản năm 2004, khái niệm phá sản đã được sửa đổi Theo đó, doanh nghiệp,hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi không có khả năng thanh toán đượccác khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu (Điều 3) Theo hướng dẫn tại mục 2 Phần
I Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phán Toà ánnhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản, thì doanhnghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi có đầy đủ các điều kiện sauđây:
- Có các khoản nợ đến hạn: Các khoản nợ đến hạn phải là các khoản nợ không cóbảo đảm hoặc có bảo đảm một phần (chỉ tính phần không có bảo đảm); đã rõ ràng;được các bên xác nhận, có đầy đủ các giấy tờ, tài liệu để chứng minh và không cótranh chấp;
- Chủ nợ đã có yêu cầu thanh toán các khoản nợ đến hạn, nhưng doanh nghiệp,hợp tác xã không có khả năng thanh toán Chủ nợ yêu cầu phải có căn cứ chứng minh
là chủ nợ đã có yêu cầu, nhưng không được doanh nghiệp, hợp tác xã thanh toán (nhưvăn bản đòi nợ của chủ nợ, văn bản khất nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã…)
Do vậy, đối với chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phásản khi:
+ Có khoản nợ đến hạn;
+ Chủ nợ đã yêu cầu;
+ Doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không có khả năng thanh toán
Như vậy, chủ nợ chỉ cần chứng minh được là mình có khoản nợ đến hạn, đã cóyêu cầu thanh toán nhưng doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán,doanh nghiệp đã khất nợ nhiều lần nhưng vẫn không thanh toán được Chủ nợ khôngcần phải chứng minh lý do doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không thanh toán Doanhnghiệp, hợp tác xã mắc nợ là doanh nghiệp có các khoản nợ đến hạn mà không thanhtoán được (hay nói cách khác là mất khả năng thanh toán) Điều đó có nghĩa là doanhnghiệp, hợp tác xã phải tự chứng minh có hay không việc lâm vào tình trạng phá sản.Cũng xuất phát từ những dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm vàotình trạng phá sản, trong khoa học pháp lý, trong luật pháp các nước có đưa ra khái
niệm mất khả năng thanh toán tạm thời (hay còn gọi là mất khả năng thanh toán tương đối) và mất khả năng thanh toán vĩnh viễn (hay mất khả năng thanh toán tuyệt đối).
Trang 4Mất khả năng thanh toán nợ tạm thời là tình trạng tổng toàn bộ tài sản có củadoanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ lớn hơn tổng số nợ phải trả của doanh nghiệp, hợptác xã mắc nợ nhưng tại một thời điểm xác định doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợkhông có ngay các khoản tiền để trả cho các chủ nợ khi họ yêu cầu
Mất khả năng thanh toán vĩnh viễn là tổng toàn bộ tài sản có của doanh nghiệp,hợp tác xã mắc nợ không đủ để thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp, hợp tác xãmắc nợ
Tuy nhiên, dù có phân biệt như thế nào đi chăng nữa thì tình trạng thực tế củadoanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ trước khi mở thủ tục phá sản chỉ có chính doanhnghiệp, hợp tác xã đó biết Do vậy, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ
nợ phát sinh khi có khoản nợ đến hạn đã yêu cầu nhưng doanh nghiệp, hợp tác xã mắc
nợ không thanh toán Doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ có lâm vào tình trạng phá sảnhay không thì phải tự chứng minh
Luật Phá sản năm 2004 tiếp tục quy định đối tượng có thể bị tuyên bố phá sản làdoanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã được thành lập và hoạt động theo quyđịnh của pháp luật khi lâm vào tình trạng phá sản Riêng đối với các doanh nghiệp đặcbiệt trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh, doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động tronglĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm và trong các lĩnh vực khác thường xuyên, trựctiếp cung ứng sản phẩm, dịch vụ công thiết yếu, việc áp dụng Luật Phá sản sẽ doChính phủ quy định cụ thể Quy định này hàm ý rằng do vai trò và tầm quan trọng đặcbiệt của các doanh nghiệp này, việc áp dụng Luật Phá sản cần được điều chỉnh bằngnhững quy tắc có tính ngoại lệ, phù hợp với đặc thù của các doanh nghiệp ấy4
2 Vai trò của pháp luật phá sản đối với nền kinh tế thị trường
Pháp luật phá sản điều chỉnh việc bên mắc nợ mất khả năng thanh toán tất cả các
nghĩa vụ, thông thường được hiểu là số nợ lớn hơn giá trị tài sản Ban đầu, thủ tục phásản chỉ giới hạn áp dụng với đối tượng là các thương nhân Hiện nay, một số nước vẫntiếp tục duy trì giới hạn áp dụng này, song tại nhiều nước khác pháp luật phá sản đã trởthành một giải pháp quan trọng cho người tiêu dùng bị mắc nợ quá nhiều Luật Phá sảntrở nên quan trọng trong nền kinh tế thị trường vì nó quy định thủ tục, trình tự buộcchấm dứt các công ty mất khả năng thanh toán và thực hiện các quyền của chủ nợ ởmức độ cho phép Do đó, việc ra đời Luật Phá sản sẽ khuyến khích chủ nợ cho vay tiền
do cảm thấy yên tâm vì pháp luật sẽ bảo vệ quyền được thanh toán của họ và họ có thểước tính chính xác mức độ rủi ro xảy ra
Luật Phá sản thường là một giải pháp khác cho việc thanh lý bên mắc nợ bằngcách tạo điều kiện thuận lợi cho việc đạt được một thoả thuận thoả hiệp giữa bên mắc
nợ và các chủ nợ Những thỏa thuận như vậy có thể là kéo dài thời hạn thanh toán nợ,xoá một phần nợ, chuyển đổi nợ thành cổ phần hay các quy định khác về tài chính màchủ nợ hi vọng sẽ thu hồi nợ tốt hơn so với khi tiến hành thanh lý ngay lập tức Một sốLuật Phá sản hiện đại không chỉ cho phép các thoả hiệp như vậy mà còn tích cực
4 Từ điển Luật học - Viện khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp - Nhà xuất bản Tư pháp và Nhà xuất bản Từ điển Bách khoa, năm 2006, tr.598.
Trang 5khuyến khích bằng cách cho phép một khoảng thời gian để bên mắc nợ tiến hànhthương lượng trước khi thanh lý, cho phép các thoả thuận ràng buộc không cần sựđồng thuận hoặc đình hoãn quyền thu giữ tài sản thế chấp của chủ nợ Các luật nhưvậy nhằm bảo đảm giá trị sản xuất của các doanh nghiệp để bồi hoàn tốt hơn cho cácchủ nợ và bảo vệ người lao động, cộng đồng chống lại việc sa thải lao động không cầnthiết
Ở Việt Nam, sự tồn tại tất yếu của hiện tượng phá sản đòi hỏi phải có sự điềuchỉnh của Nhà nước, do đó, pháp luật phá sản với tư cách là một công cụ quan trọng đểNhà nước điều chỉnh vấn đề phá sản đã ra đời Pháp luật phá sản có vai trò rất quantrọng trong nền kinh tế thị trường, vai trò đó thể hiện ở những nội dung chủ yếu sau5:
5 PGS.TS Dương Đăng Huệ, ThS Nguyễn Thanh Tịnh và nhóm biên soạn Vụ Pháp luật Dân sự
-Kinh tế Bộ Tư pháp, Đề tài “Thực trạng pháp luật về phá sản và việc hoàn thiện môi trường pháp luật
kinh doanh tại Việt Nam”; tháng 11 - 2008, tr.12 -16.
Trang 6a Bảo vệ một cách có hiệu quả nhất quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ
Trong kinh doanh, việc nợ lẫn nhau là hiện tượng bình thường, ít doanh nghiệpnào có thể tránh khỏi Khi có nợ thì chủ nợ đương nhiên có quyền đòi nợ thông quanhiều hình thức, biện pháp khác nhau, trong đó có biện pháp khởi kiện ra Toà án Tính
ưu việt của cơ chế đòi nợ thông qua thủ tục phá sản là ở chỗ, việc đòi nợ được bảo đảmbằng việc Toà án có thể tuyên bố chấm dứt sự tồn tại của người mắc nợ và đồng thờiqua đó toàn bộ tài sản của người mắc nợ được bán để trả cho các chủ nợ
Kh¸c với thủ tục đòi nợ thông thường, việc thanh toán nợ cho các chủ nợ theo thủtục phá sản mang tính tập thể, tất cả c¸c khoản nợ được Toà ¸n phân loại và thực hiệnviệc thanh toán theo một thứ tự nhất định, trên cơ sở bảo đảm sự công bằng, theo quy
định của pháp luật phá sản Sau khi tuyên bố phá sản, người mắc nợ sẽ chấm dứt sự
tồn tại, tất cả các khoản nợ chưa được thanh toán do tài sản của người mắc nợ không
đủ thì cũng được coi là đã thanh toán Vai trò của các chủ nợ được pháp luật phá sảnViệt Nam coi trọng thể hiện qua hàng loạt các quy định về quyền năng của chủ nợtrong Luật Phá sản năm 2004 như quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; quyềnkhiếu nại danh sách chủ nợ; quyền có đại diện trong Tổ quản lý tài sản và Tổ thanhtoán tài sản; quyền được khiếu nại quyết định tuyên bố phá sản…
b Bảo vệ lợi ích của người mắc nợ, tạo cơ hội để người mắc nợ rút khỏi thương trường một cách trật tự
Hoạt động kinh doanh là một hoạt động chứa đựng nhiều rủi ro Do sự biến động
khó lường của thị trường và các yếu tố khách quan khác nên tình trạng kinh doanh thua
lỗ, không trả được nợ đến hạn đều có thể xảy ra bất cứ lúc nào đối với bất kỳ nhà kinhdoanh nào Mặt khác, một doanh nghiệp bị phá sản thì có thể kéo theo nhiều hậu quảxấu đối với xã hội, mà trước hết là đối với người lao động và các chủ nợ Chính vì vậykhi các doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản thì vấn đề đầu tiên mà Nhà nướcquan tâm giải quyết không phải là việc tuyên bố doanh nghiệp phá sản ngay và phânchia tài sản của doanh nghiệp cho các chủ nợ mà là việc phải tìm mọi cách để giúp đỡdoanh nghiệp thoát khỏi tình trạng khó khăn này
Pháp luật phá sản không chỉ bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ màcòn bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho cả doanh nghiệp mắc nợ và đặc biệt là đãkhông coi phá sản là một tội phạm như quan niệm của một số nước trên thế giới Điềunày có thể thấy qua việc pháp luật quy định nhiều quyền cho doanh nghiệp mắc nợtrong quá trình giải quyết phá sản Chẳng hạn, kể từ thời điểm Toà án ra quyết định mởthủ tục phá sản doanh nghiệp, tất cả quyền đòi nợ đều được đình chỉ và giải quyết theomột thủ tục chung duy nhất do Toà án tiến hành, đồng thời nghiêm cấm việc đòi nợmột cách riêng lẻ Toà án chỉ ra quyết định mở thủ tục thanh lý khi Hội nghị chủ nợkhông thông qua phương án tổ chức lại hoạt động sản xuất, kinh doanh, hay trongtrường hợp doanh nghiệp không thực hiện hoặc thực hiện không thành công phương án
tổ chức lại hoạt động sản xuất, kinh doanh đã được Hội nghị chủ nợ thông qua
Trang 7Ngoài ra, người mắc nợ cũn cú quyền cử người đại diện tham gia Tổ quản lý vàthanh lý tài sản, quyền được yờu cầu Toà ỏn ra quyết định đỡnh chỉ thực hiện hợp đồngđang cú hiệu lực; quyền được khiếu nại Danh sỏch chủ nợ, khiếu nại quyết định tuyờn
bố phỏ sản Khi cú quyết định mở thủ tục thanh lý, tài sản cũn lại của doanh nghiệp sẽđược thanh toỏn cho cỏc chủ nợ theo thứ tự nhất định Sau khi thanh toỏn, mọi khoản
nợ của doanh nghiệp, cho dự chưa được thanh toỏn đầy đủ cũng được coi là đó thanhtoỏn và cỏc chủ nợ khụng cú quyền đũi nợ nữa
c Gúp phần vào việc bảo vệ lợi ớch của người lao động
Phỏ sản khụng chỉ gõy ra hậu quả xấu cho cỏc chủ nợ, người mắc nợ mà cũn cho
cả người lao động Điều này trước hết thể hiện ở chỗ, chớnh vỡ doanh nghiệp phỏ sản
mà người lao động phải mất việc làm, lõm vào tỡnh cảnh thất nghiệp Do vậy, muốnbảo vệ người lao động, trước hết là phải làm sao để doanh nghiệp khụng bị phỏ sản Cơchế phục hồi doanh nghiệp được phỏp luật đề ra chớnh là để thực hiện chủ trương này
vỡ trờn thực tế, cứu được doanh nghiệp thoỏt khỏi tỡnh trạng phỏ sản cũng chớnh là cứuđược người lao động thoỏt khỏi tỡnh trạng thất nghiệp Nhưng mặt khỏc, khi người laođộng làm việc mà khụng được trả đủ lương trong một thời gian dài thỡ Nhà nước cũngcần phải tạo ra một phương thức nào đú để họ cú thể đũi được số tiền lương mà doanhnghiệp nợ
Để thực hiện được mục tiờu này, phỏp luật phỏ sản phải quy định cho họ một sốquyền như quyền được nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản, quyền được tham gia quỏtrỡnh giải quyết vụ việc phỏ sản, quyền được ưu tiờn thanh toỏn nợ lương và cỏc khoảntiền hợp phỏp khỏc mà họ được hưởng trước cỏc khoản nợ thụng thường của doanhnghiệp
d Gúp phần bảo đảm trật tự, an toàn xó hội
Theo lẽ thường, khi mà con nợ có quá nhiều chủ nợ nhng lại có quá ít tài sản để
thanh toán nợ thì việc các chủ nợ tranh giành nhau tài sản của con nợ là điều rất có thểxảy ra Căn cứ vào pháp luật phá sản, Toà án thay mặt Nhà nước đứng ra giải quyết mộtcách công bằng, khách quan mối xung đột về lợi ích giữa các chủ nợ và người mắc nợ và
điều đó sẽ góp phần đảm bảo trật tự, an toàn trong xã hội
đ Gúp phần làm lành mạnh húa nền kinh tế, thỳc đẩy hoạt động sản xuất, kinh doanh cú hiệu quả hơn
Việc phỏ sản và giải quyết phỏ sản luụn tỏc động và cú ý nghĩa tớch cực đối vớinền kinh tế Điều này được thể hiện ở những điểm như sau:
- Phỏp luật phỏ sản là cụng cụ răn đe cỏc nhà kinh doanh, buộc họ phải năng động,sỏng tạo nhưng cũng phải thận trọng trong khi hành nghề Một thỏi độ hành nghề,trong đú cú sự kết hợp giữa tớnh năng động, sỏng tạo và tớnh cẩn trọng là hết sức cầnthiết vỡ nú giỳp cỏc nhà kinh doanh đưa ra được những quyết định hợp lý - tiền đề cho
sự làm ăn cú hiệu quả của từng doanh nghiệp Sự làm ăn cú hiệu quả của cỏc doanhnghiệp riờng lẻ đương nhiờn sẽ kộo theo sự làm ăn cú hiệu quả của cả nền kinh tế núichung
Trang 8- Pháp luật phá sản không chỉ là công cụ răn đe, buộc các doanh nghiệp phải luôn
tự hoàn thiện mình để tồn tại và phát triển mà còn là cơ sở pháp lý để xoá bỏ cácdoanh nghiệp kinh doanh kém hiệu quả, tạo ra môi trường kinh doanh lành mạnh chocác nhà đầu tư Thông qua thủ tục phá sản, những doanh nghiệp thua lỗ triền miên, nợnần chồng chất đều phải được xử lý, đưa ra khỏi thương trường Điều đó cho thấy, thủ
tục phá sản còn nhằm mục đích ứng dụng cho các “sự cố” của nền kinh tế Nó không
chỉ nhằm mục đích đào thải các doanh nghiệp kinh doanh yếu kém mà còn nhằm mụcđích khôi phục lại sự cân bằng về cán cân thanh toán của thị trường Như vậy, thủ tụcphá sản đã góp phần tạo ra môi trường pháp lý an toàn, lành mạnh - một yếu tố khôngthể thiếu được cho sự phát triển bền vững của nền kinh tế
II PHÁP LUẬT PHÁ SẢN Ở VIỆT NAM
1 Hoàn cảnh ra đời của chế định phá sản ở Việt Nam
“Ở Việt Nam pháp luật phá sản đã có từ thời kỳ Thực dân Pháp đô hộ, nhưng Luật này phần lớn được áp dụng ở niền Nam và trên thực tế dường như rất ít được áp dụng Cũng như các nước thuộc địa khác, pháp luật Việt Nam chịu ảnh hưởng của hệ thống pháp luật thực dân Những quy định về khánh tận, thanh toán tư pháp phá sản cũng đã có trong Bộ luật Thương mại Sài Gòn”6 Hai đạo luật điều chỉnh phá sản đãđược ban hành là Luật Phá sản trong Luật Thương mại Trung phần tại miền TrungViệt Nam ngày 02-6-1942 và Luật Phá sản trong Luật Thương mại miền Nam ViệtNam năm 1973
Từ sau giải phóng miền Nam cho đến trước Đại hội Đảng lần VI, chúng ta đi theo
mô hình kinh tế kế hoạch hóa tập trung, không khuyến khích cạnh tranh nên khái niệmphá sản hầu như không có Hoàn cảnh nước ta trong 10 năm sau khi giải phóng miềnNam do hậu quả của cuộc chiến tranh để lại hết sức nặng nề, đời sống của nhân dângặp nhiều khó khăn, kẻ thù lại ra sức bao vây cấm vận nền kinh tế, thiên tai, lũ lụt lạixảy ra nhiều, tình hình kinh tế xã hội ở thời kỳ hậu chiến rất phức tạp Nền kinh tế đấtnước không phát triển, nhất là trong những năm 1979 - 1980, đời sống của nhân dânngày càng giảm sút, đất nước bước vào một thời kỳ khủng hoảng về kinh tế xã hội.Trong thời kỳ này, chúng ta không có pháp luật phá sản, nền kinh tế nước nhà là nềnkinh tế bao cấp, mệnh lệnh, khép kín…, các đơn vị kinh doanh không có động lực đểcạnh tranh, sự tồn tại của chúng được duy trì theo ý chí của Nhà nước Chính trong nền
kinh tế bao cấp đó, dưới sự “bảo hộ” của Nhà nước, Luật Phá sản chưa được hướng
tới Pháp luật phá sản chỉ thực sự trở nên cần thiết khi Việt Nam bước vào công cuộcđổi mới toàn diện, xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thịtrường
Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI Đảng Cộng sản Việt Nam (từ ngày 15 đến ngày18-12-1986) kết thúc thành công, đánh dấu bước chuyển mình của nền kinh tế nước nhà,
từ nền kinh tế quản lý hành chính quan liêu bao cấp sang nền kinh tế nhiều thành phần
6 PGS.TS Dương Đăng Huệ - Vụ pháp luật Dân sự - Kinh tế Bộ Tư pháp, Báo cáo phúc trình đề tài:
“Đánh giá thực trạng, thực hiện nghiên cứu, phân tích khuyến nghị hoàn thiện Luật Phá sản doanh nghiệp và các quy định pháp luật khác có liên quan”; năm 2002, tr.3 - 6
Trang 9Cùng với những thời cơ, nền kinh tế thị trường đồng thời đã tạo ra những tháchthức mới, đòi hỏi Nhà nước ta phải nhanh chóng xây dựng và ban hành pháp luật, hìnhthành một hệ thống pháp luật đồng bộ, hoàn chỉnh để đáp ứng công cuộc đổi mới, trong
đó có khung pháp luật kinh tế nói chung và pháp Luật Phá sản nói riêng
2 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993
Sau Đại hội lần thứ VI, nước ta chuyển sang nền kinh tế thị trường thì các loại hìnhdoanh nghiệp khác nhau thuộc mọi thành phần kinh tế được thành lập và được Nhà nướckhuyến khích tạo điều kiện hoạt động một cách bình đẳng và cạnh tranh trong khuônkhổ pháp luật Nhưng cũng chính trong nền kinh tế đó bắt đầu xuất hiện hiện tượng cạnhtranh, đào thải, chọn lọc tự nhiên những doanh nghiệp do nhiều nguyên nhân khác nhaukinh doanh kém hiệu quả, thua lỗ, không thể thanh toán được các khoản nợ đến hạn bêncạnh những doanh nghiệp kinh doanh có hiệu quả và ngày một phát triển Một vấn đềđặt ra trong giai đoạn này là chuyển đổi sang nền kinh tế thị trường thì cũng có nghĩa làphải chấp nhận các thuộc tính vốn có của nó, trong đó có phá sản và giải quyết phá sản Trước yêu cầu thực tiễn đó, pháp luật về phá sản Việt Nam được hình thành là một
xu hướng tất yếu Mốc đánh dấu quan trọng cho sự hình thành pháp luật phá sản ở ViệtNam là Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 Đây là văn bản đầu tiên có giá trị pháp lýcao nhất điều chỉnh toàn diện, đầy đủ các vấn đề về phá sản Luật được Quốc hội khoá
IX nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 30-12-1993, có hiệu lực
từ ngày 01-7-1994 Luật Phá sản doanh nghiệp có 6 chương và 52 điều, bao gồm:
Chương I gồm 6 điều, từ Điều 1 đến Điều 6 quy định chung về Luật Phá sản doanhnghiệp
Chương II gồm 8 điều, từ Điều 7 đến Điều 14 quy định về thủ tục nộp đơn và thụ lýđơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp
Chương III gồm 3 mục và 27 điều: Mục 1 từ Điều 15 đến Điều 23 quy định vềquyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp; Mục 2 từ Điều
22 đến Điều 35 quy định về Hội nghị chủ nợ; Mục 3 từ Điều 36 đến Điều 41 quy định vềtuyên bố phá sản doanh nghiệp
Chương IV gồm 7 điều, từ Điều 42 đến Điều 48 quy định về thi hành Quyết địnhtuyên bố phá sản doanh nghiệp
Chương V gồm 2 điều, Điều 49 và Điều 50 quy định về xử lý vi phạm
Chương VI gồm 2 điều, Điều 51 và Điều 52 quy định về điều khoản thi hành
Trang 10Cùng với việc ra đời của Luật Phá sản doanh nghiệp thì hệ thống các văn bản phápluật điều chỉnh lĩnh vực này được ban hành khá đầy đủ, đồng bộ, gồm các văn bản sauđây:
- Nghị định số 189/CP ngày 23-12-1994 của Chính phủ hướng dẫn thi hành LuậtPhá sản doanh nghiệp năm 1993;
- Nghị định số 92/CP ngày 19-12-1995 của Chính phủ về giải quyết quyền lợi củangười lao động ở doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản;
- Quyết định số 528/QĐBT ngày 13-6-1995 của Bộ trưởng Bộ Tư pháp ban hànhQuy chế làm việc của Tổ quản lý tài sản và Tổ thanh toán tài sản;
- Quyết định số 426/QĐ ngày 01-7-1994 của Toà án nhân dân tối cao về Quy chếlàm việc của tập thể Thẩm phán phụ trách việc giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sảndoanh nghiệp;
- Công văn số 457/KHXX ngày 21-7-1994 của Toà án nhân dân tối cao về việc ápdụng một số quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp
Pháp luật phá sản ở nước ta tuy được hình thành khá muộn so với các nước trên thếgiới và trong khu vực, nhưng đã góp phần quan trọng vào việc hình thành một cơ chếpháp lý đồng bộ cho hoạt động xử lý nợ của các doanh nghiệp, bảo đảm trật tự, kỷcương trong lĩnh vực tài chính, làm cho môi trường kinh doanh trở nên lành mạnh hơn,đồng thời cũng góp phần thực hiện mục tiêu xây dựng và từng bước hoàn thiện hệ thốngpháp luật kinh tế thời kỳ đổi mới của nước ta
3 Luật Phá sản năm 2004
Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã phát huy được vai trò nhất định trong việcthúc đẩy hoạt động kinh doanh có hiệu quả và bảo vệ trật tự, kỷ cương xã hội Tuynhiên, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 được xây dựng trong điều kiện nước ta mớichuyển sang cơ chế quản lý kinh tế mới, việc phá sản và giải quyết phá sản hầu nhưchưa xảy ra, do đó, nhiều quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã bộc lộnhững điểm yếu, bất cập, làm cản trở việc giải quyết phá sản, không đáp ứng được yêucầu của thực tiễn giải quyết phá sản đặt ra, do đó cần phải được sửa đổi, bổ sung
Sau hơn 9 năm thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, toàn ngành Toà ánchỉ thụ lý có 151 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp, trong đó chỉ tuyên bốđược 46 doanh nghiệp bị phá sản
Số liệu này không phải do doanh nghiệp lâm vào tình trạng bị phá sản ở nước ta ít,các doanh nghiệp đều hoạt động kinh doanh lành mạnh, có lãi mà thực tế số lượngdoanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản lớn hơn gấp nhiều lần con số này nhưng khôngthể tuyên bố phá sản được đối với các doanh nghiệp đó vì lý do nhiều vấn đề liên quanđến phá sản chưa được Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định
Nhiều quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 còn bất cập, không phùhợp với thực tế khách quan Nguyên nhân là do Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993được xây dựng từ đầu những năm 90, là những năm đầu của tiến trình đổi mới, hiểu biết
Trang 11của chúng ta về nền kinh tế thị trường còn ít, điều kiện tham khảo các quy định của phápluật nước ngoài về phá sản còn bị hạn chế, chúng ta còn thiếu kinh nghiệm cho nên chưalường trước được nhiều vấn đề cần quy định trong Luật Phá sản
Trong giai đoạn này Đảng đã chỉ rõ:
“Đẩy mạnh việc xây dựng và hoàn thiện khung pháp luật phù hợp với kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Nghiên cứu sửa đổi, bổ sung pháp luật hiện hành phù hợp với yêu cầu thực hiện chiến lược kinh tế - xã hội và yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, nhất là các luật: Luật Thương mại, Luật Phá sản doanh nghiệp…”7
Thực hiện chủ trương này, Chính phủ đã để nghị Quốc hội sửa đổi cơ bản toàn diệnLuật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 để ban hành Luật Phá sản mới thay thế Luật Phásản doanh nghiệp năm 1993 nhằm đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội và hộinhập quốc tế Toà án nhân dân tối cao được giao là cơ quan chủ trì soạn thảo Luật Phásản, Luật Phá sản được soạn thảo mới toàn diện, thay thế Luật Phá sản doanh nghiệpnăm 1993, với quan điểm chỉ đạo cụ thể như sau:
Một là, thể chế hóa các quan điểm và nội dung phương hướng, nhiệm vụ kế hoạch
phát triển kinh tế - xã hội 5 năm (2001- 2005) nêu trong Nghị quyết Đại hội IX củaĐảng Cộng sản Việt Nam, Nghị quyết Hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương(khóa IX) về sắp xếp, đổi mới và phát triển doanh nghiệp nhà nước, Nghị quyết Hội nghịlần thứ năm Ban chấp hành Trung ương (khóa IX) về phát triển kinh tế hợp tác, hợp tác
xã, kinh tế tư nhân; theo đó phải quán triệt những định hướng quan trọng nêu trong cácnghị quyết của Đảng là:
- Xúc tiến việc hình thành đồng bộ các loại thị trường đi đôi với việc tạo lập khungpháp luật bảo đảm sự quản lý và giám sát của Nhà nước Coi trọng công tác tiếp thị và tổchức thị trường Tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp và cá nhân tiếp cận thịtrường, ký kết hợp đồng, tự chủ và tự chịu trách nhiệm kinh doanh; giảm đến mức tối đa
sự can thiệp hành chính của các cơ quan nhà nước vào hoạt động kinh doanh của doanhnghiệp; thực hiện nguyên tắc công khai, minh bạch trong kinh doanh;
- Chủ sở hữu đối với doanh nghiệp nhà nước có quyền thành lập, sáp nhập, chiatách, chuyển đổi sở hữu, giải thể, yêu cầu phá sản doanh nghiệp;
- Hợp tác xã tự chủ, tự chịu trách nhiệm trong lựa chọn ngành, nghề kinh doanh.Nhà nước tôn trọng và bảo đảm quyền tự do kinh doanh theo pháp luật, quản lý sự pháttriển của kinh tế tư nhân theo pháp luật, bình đẳng giữa các thành phần kinh tế
Hai là, với tư cách là một bộ phận cấu thành trong việc thực hiện chính sách kinh tế
của Nhà nước, Luật Phá sản (sửa đổi) cần phải:
- Tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp, hợp tác xã đang trong tình trạngkinh doanh khó khăn thua lỗ có cơ hội để rút ra khỏi thương trường một cách trật tự;
7 Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ IX về phương hướng, nhiệm vụ kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội 5 năm (2001-2005)
Trang 12- Chuyển quyền kiểm soát tài sản sang các chủ nợ và góp phần tái phân phối tài sảnnhằm mục đích sử dụng có hiệu quả hơn các tài sản đó, trên cơ sở kết hợp giữa việc tổchức lại hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã và thanh toán tài sản củadoanh nghiệp, hợp tác xã trong trường hợp không có khả năng phục hồi hoạt động kinhdoanh;
- Thúc đẩy sự lưu thông vốn trong nền kinh tế thị trường, bảo vệ quyền, lợi ích hợppháp của các chủ nợ và đóng vai trò là một trong những công cụ quan trọng để thu hồinợ
Ba là, khắc phục những tồn tại, vướng mắc được phát hiện trên cơ sở tổng kết thực
tiễn hơn 9 năm thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp
Bốn là, nghiên cứu, tham khảo một cách có chọn lọc pháp luật về phá sản của một
số nước trên thế giới
Thực hiện Nghị quyết số 12/2002/QH11 ngày 16-12-2002 của Quốc hội về Chươngtrình xây dựng Luật, Pháp lệnh của Quốc hội nhiệm kỳ khóa XI và năm 2003, Nghịquyết số 222/2003/NQ-UBTVQH11 ngày 10-02-2003 của Ủy ban thường vụ Quốc hội
về việc triển khai thực hiện Nghị quyết nói trên của Quốc hội, Toà án nhân dân tối cao
đã phối hợp với các cơ quan hữu quan tổng kết thực tiễn thi hành Luật Phá sản doanhnghiệp năm 1993 và xây dựng Dự thảo Luật Phá sản mới Trải qua nhiều dự thảo, hộinghị, hội thảo và tiếp thu ý kiến đại biểu Quốc hội, Luật Phá sản mới với nhiều điểm tiến
bộ đã được Quốc hội thông qua ngày 15-6-2004 thay thế Luật Phá sản doanh nghiệpnăm 1993, có hiệu lực thi hành từ ngày 15-10-2004
- Phạm vi điều chỉnh của Luật Phá sản năm 2004: Luật Phá sản quy định điều kiện
và việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và các biệnpháp bảo toàn tài sản trong thủ tục phá sản; điều kiện, thủ tục phục hồi hoạt động kinhdoanh, thủ tục thanh lý tài sản và tuyên bố phá sản; quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm củangười nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, của doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầutuyên bố phá sản và của người tham gia giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản
- Bố cục và nội dung cơ bản của Luật Phá sản năm 2004: Luật Phá sản gồm 9chương và 95 điều
Chương I: Những quy định chung gồm 12 điều (từ Điều 1 đến Điều 12) quy định
về: Phạm vi điều chỉnh (Điều 1); Đối tượng áp dụng (Điều 2); Doanh nghiệp, hợp tác xãlâm vào tình trạng phá sản (Điều 3); Hiệu lực của Luật Phá sản (Điều 4); Thủ tục phásản (Điều 5); Giải thích từ ngữ (Điều 6); Thẩm quyền của Toà án (Điều 7); Nhiệm vụ vàquyền hạn của Thẩm phán tiến hành thủ tục phá sản (Điều 8); Tổ quản lý, thanh lý tàisản (Điều 9); Nhiệm vụ, quyền hạn và trách nhiệm của Tổ quản lý, thanh lý tài sản (Điều10); Nhiệm vụ, quyền hạn và trách nhiệm của Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản(Điều 11); Kiểm sát việc tuân theo pháp luật trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản(Điều 12)
Chương II: Nộp đơn và thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản gồm 20 điều (từ
Điều 13 đến Điều 32), quy định về: Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ
Trang 13nợ (Điều 13); Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động (Điều 14);Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tìnhtrạng phá sản (Điều 15); Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở hữudoanh nghiệp nhà nước (Điều 16) ; Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các
cổ đông công ty cổ phần (Điều 17) ; Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản củathành viên hợp danh (Điều 18); Nghĩa vụ, trách nhiệm của người nộp đơn yêu cầu mởthủ tục phá sản (Điều 19); Thông báo doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phásản (Điều 20); Phí phá sản và tạm ứng phí phá sản (Điều 21); Thụ lý đơn yêu cầu mởthủ tục phá sản (Điều 22); Thông báo việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều
23); Trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 24); Khiếu nại việc trả lại đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản (Điều 25); Chuyển việc giải quyết phá sản cho Toà án khác; giảiquyết tranh chấp về thẩm quyền (Điều 26); Tạm đình chỉ giải quyết yêu cầu doanhnghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thực hiện nghĩa vụ về tài sản (Điều 27);Quyết định mở hoặc không mở thủ tục phá sản (Điều 28); Thông báo quyết định mở thủtục phá sản (Điều 29); Hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi cóquyết định mở thủ tục phá sản (Điều 30); Các hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã bị
cấm hoặc bị hạn chế (Điều 31); Khiếu nại quyết định không mở thủ tục phá sản (Điều
32)
Chương III: Nghĩa vụ về tài sản gồm 10 điều từ Điều 33 đến Điều 42, quy định về
Xác định nghĩa vụ về tài sản (Điều 33); Xử lý các khoản nợ chưa đến hạn (Điều 34); Xử
lý các khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản thế chấp hoặc cầm cố (Điều 35); Hoàn trả lạitài sản cho Nhà nước (Điều 36); Thứ tự phân chia tài sản (Điều 37); Xác định giá trị củanghĩa vụ không phải là tiền (Điều 38); Nghĩa vụ về tài sản trong trường hợp nghĩa vụliên đới hoặc bảo lãnh (Điều 39); Trả lại tài sản thuê hoặc mượn khi doanh nghiệp, hợptác xã bị áp dụng thủ tục thanh lý (Điều 40); Cấm đòi lại tài sản (Điều 41); Nhận lạihàng hoá đã bán (Điều 42)
Chương IV: Các biện pháp bảo toàn tài sản gồm 18 điều từ Điều 43 đến Điều 60,
quy định về: Các giao dịch bị coi là vô hiệu (Điều 43); Quyền yêu cầu Toà án tuyên bốgiao dịch vô hiệu (Điều 44); Đình chỉ thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực (Điều 45);Văn bản yêu cầu đình chỉ thực hiện hợp đồng (Điều 46); Thanh toán, bồi thường thiệthại khi hợp đồng bị đình chỉ thực hiện (Điều 47); Bù trừ nghĩa vụ (Điều 48); Tài sản củadoanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (Điều 49); Kiểm kê tài sản của
doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (Điều 50); Gửi giấy đòi nợ (Điều
51); Lập danh sách chủ nợ (Điều 52); Lập danh sách người mắc nợ (Điều 53); Đăng kýgiao dịch bảo đảm của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản (Điều 54);
Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 55); Khiếu nại quyết định áp dụng biện
pháp khẩn cấp tạm thời (Điều 56); Đình chỉ thi hành án dân sự hoặc giải quyết vụ án (Điều 57); Giải quyết vụ án bị đình chỉ trong thủ tục phá sản (Điều 58); Nghĩa vụ của
ngân hàng nơi doanh nghiệp, hợp tác xã có tài khoản (Điều 59); Nghĩa vụ của nhân viên
và người lao động (Điều 60)
Chương V: Hội nghị chủ nợ, gồm 7 điều từ Điều 61 đến Điều 67, quy định về:
Triệu tập Hội nghị chủ nợ (Điều 61); Quyền tham gia Hội nghị chủ nợ (Điều 62); Nghĩa
vụ tham gia Hội nghị chủ nợ (Điều 63); Nội dung Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất (Điều
Trang 1464); Điều kiện hợp lệ của Hội nghị chủ nợ (Điều 65); Hoãn Hội nghị chủ nợ (Điều 66);Đình chỉ tiến hành thủ tục phá sản khi có người tham gia Hội nghị chủ nợ vắng mặt(Điều 67)
Chương VI: Thủ tục phục hồi, thủ tục thanh lý, gồm 2 Mục và 18 điều từ Điều 68
đến Điều 85 Mục 1 về Thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, quy định về Điều kiện
áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 68); Nội dung phương án phục hồihoạt động kinh doanh (Điều 69); Xem xét phương án phục hồi hoạt động kinh doanhtrước khi đưa ra Hội nghị chủ nợ (Điều 70); Xem xét, thông qua phương án phục hồihoạt động kinh doanh (Điều 71); Công nhận Nghị quyết về phương án phục hồi hoạtđộng kinh doanh (Điều 72); Giám sát thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinhdoanh (Điều 73); Thời hạn thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều74); Sửa đổi, bổ sung phương án phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 75); Đình chỉ thủtục phục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 76); Hậu quả pháp lý của việc đình chỉ thủ tụcphục hồi hoạt động kinh doanh (Điều 77) Mục 2 về Thủ tục thanh lý tài sản, quy định
về Quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản trong trường hợp đặc biệt (Điều 78); Quyết
định mở thủ tục thanh lý tài sản khi Hội nghị chủ nợ không thành (Điều 79); Quyết định
mở thủ tục thanh lý tài sản sau khi có Nghị quyết của Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất (Điều80); Nội dung quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 81); Hoạt động của doanhnghiệp, hợp tác xã trong quá trình thanh lý tài sản (Điều 82); Khiếu nại, kháng nghịquyết định mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 83); Giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyếtđịnh mở thủ tục thanh lý tài sản (Điều 84); Đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản (Điều 85).Chương VII: Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, gồm 7 điều từ Điều 86đến Điều 92, quy định về Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản(Điều 86); Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản trong trường hợpđặc biệt (Điều 87); Nội dung của quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phásản (Điều 88); Thông báo quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản(Điều 89); Nghĩa vụ về tài sản sau khi có quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã
bị phá sản (Điều 90); Khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác
xã bị phá sản (Điều 91); Giải quyết khiếu nại, kháng nghị quyết định tuyên bố doanhnghiệp, hợp tác xã bị phá sản (Điều 92)
Chương VIII: Xử lý vi phạm, gồm 2 điều Điều 93 và Điều 94, quy định về: Trách
nhiệm do vi phạm pháp luật trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản (Điều 93); Cấmđảm nhiệm chức vụ sau khi doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản (Điều 94)
Chương IX: Điều khoản thi hành quy định về: Hiệu lực thi hành (Điều 95)
4 Những điểm mới của Luật Phá sản năm 2004 so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993
- Luật đã đơn giản hoá khái niệm “tình trạng phá sản” nhằm tạo thuận lợi cho việc
mở thủ tục phá sản Doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi
“không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu”.
Như vậy, tiêu chí xác định tình trạng phá sản đã được quy định theo hướng ngắn gọn,đơn giản mà không căn cứ vào thời gian thua lỗ, nguyên nhân của tình trạng thua lỗ
Trang 15cũng như không đòi hỏi doanh nghiệp, hợp tác xã người mắc nợ đã áp dụng các biệnpháp để tự cứu mình mà không đạt kết quả hay chưa như Luật Phá sản doanh nghiệpnăm 1993 đã từng quy định
- Luật đã quy định rõ, đầy đủ và hợp lý hơn về các đối tượng có quyền, nghĩa vụ
nộp đơn cũng như thủ tục, trình tự và hồ sơ yêu cầu mở thủ tục phá sản, cụ thể là:
Đơn giản hoá các điều kiện mà chủ nợ phải đáp ứng khi nộp đơn yêu cầu mở thủtục phá sản, không bắt buộc chủ nợ phải cung cấp cho Toà án các giấy tờ, tài liệu đểchứng minh rằng doanh nghiệp mắc nợ đã mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, chỉ cầnchứng minh chủ nợ đã đòi nợ nhưng không được doanh nghiệp mắc nợ thanh toán nợđến hạn
Xoá bỏ thời hạn nợ lương của doanh nghiệp, hợp tác xã đối với người lao động nhưmột điều kiện để nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Người lao động có quyền nộp đơnyêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã khi họ không được trảlương cũng như các khoản nợ khác và trên cơ sở đó, họ cho rằng doanh nghiệp, hợp tác
xã đã thực sự lâm vào tình trạng phá sản
Quy định thời hạn mà chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp,hợp tác xã phải nộp đơn yêu cầu Toà án giải quyết phá sản đối với chính doanh nghiệp,hợp tác xã đó (trong thời hạn 3 tháng, kể từ ngày nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã đãlâm vào tình trạng phá sản) và nếu vi phạm nghĩa vụ này thì phải chịu trách nhiệm theoquy định của pháp luật
Mở rộng quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cho một số đối tượng khác(chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần và thành viên hợp danhtrong công ty hợp danh) nhằm tạo thêm các kênh mới để thúc đẩy việc nộp đơn yêu cầugiải quyết phá sản, góp phần chấm dứt tình trạng có doanh nghiệp thực chất đã khôngthể hoạt động trên thực tế nhưng vẫn tồn tại về mặt pháp lý
- Luật đã quy định một nghĩa vụ pháp lý mới đối với các cơ quan (Toà án, ViệnKiểm sát, Thanh tra Nhà nước, cơ quan quản lý vốn, tổ chức kiểm toán hoặc cơ quanquyết định thành lập doanh nghiệp mà không phải là chủ sở hữu nhà nước của doanhnghiệp) Theo đó, trong quá trình thực thi công việc thuộc thẩm quyền, nếu phát hiệnrằng các doanh nghiệp, hợp tác xã đã lâm vào tình trạng phá sản thì các cơ quan, tổ chứcnày có trách nhiệm thông báo về việc này nhằm tạo điều kiện cho các chủ nợ biết màthực hiện quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản
- Luật đã đa dạng hoá các loại thủ tục áp dụng đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản, bao gồm: (1) thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, (2) thủ tụcthanh lý tài sản, (3) thủ tục tuyên bố phá sản Sau khi thụ lý đơn yêu cầu và ra quyết định
mở thủ tục phá sản, Toà án sẽ xem xét, phân tích tình trạng tài chính và khả năng phụchồi hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã để quyết định áp dụng thủ tục nào cho phùhợp với tình hình cụ thể của doanh nghiệp, hợp tác xã
Trang 16- Luật đã tăng cường các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản nhằm tạo khả năng phục hồi cho doanh nghiệp lâm vào tình trạngphá sản Cụ thể là:
Quy định các biện pháp nhằm ngăn chặn doanh nghiệp mắc nợ làm thất thoát tài sảnsau khi có quyết định mở thủ tục phá sản của Toà án: nghiêm cấm doanh nghiệp, hợp tác
xã lâm vào tình trạng phá sản thực hiện một số hoạt động nhất định kể từ ngày nhận đượcquyết định mở thủ tục phá sản; quy định một số hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xãsau khi nhận được quyết định mở thủ tục phá sản phải được sự đồng ý bằng văn bản củaThẩm phán thì mới được thực hiện (Điều 31) Các giao dịch do doanh nghiệp, hợp tác xã
cố tình thực hiện có thể bị Toà án tuyên bố vô hiệu và tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xãchuyển giao trong các giao dịch vi phạm này sẽ bị thu hồi Tuyên bố vô hiệu đối với một
số giao dịch mà doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện trong khoảng thời gian 3 tháng (LuậtPhá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định là 6 tháng) trước ngày Toà án thụ lý đơn yêucầu mở thủ tục phá sản với mục đích cất giấu, tẩu tán tài sản, gây thiệt hại cho các chủ nợ(Điều 43, 44) Tài sản thu hồi được từ việc tuyên bố các giao dịch nói trên phải được nhậpvào khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã
Bổ sung quy định xử lý các hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp, hợp tác xã(Điều 45, 46 và 47) Trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản, nếu xét thấy việc đình chỉthực hiện hợp đồng đang được thực hiện hoặc chưa được thực hiện sẽ có lợi hơn chodoanh nghiệp thì chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, Tổ trưởng
Tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền yêu cầu Toà án đình chỉ thực hiện hợp đồng đó(Điều 45)
Trường hợp tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nhậnđược từ hợp đồng vẫn còn tồn tại trong khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã đó thìphía bên kia của hợp đồng có quyền đòi lại Nếu tài sản đó không còn thì bên kia của hợpđồng có quyền như một chủ nợ không có bảo đảm Trường hợp việc đình chỉ thực hiệnhợp đồng đã gây ra thiệt hại cho bên đối tác của hợp đồng thì bên đó có quyền như mộtchủ nợ không có bảo đảm đối với khoản thiệt hại do việc đình chỉ thực hiện hợp đồng gây
ra (Điều 47)
Bổ sung quy định bù trừ nghĩa vụ giữa các chủ nợ với doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản Theo quy định tại Điều 48, chủ nợ và doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản được thực hiện việc bù trừ nghĩa vụ đối với những giao dịch đượcxác lập trước khi có quyết định mở thủ tục phá sản Quy định trách nhiệm của Tổ trưởng
Tổ quản lý, thanh lý tài sản trong việc thực hiện đăng ký giao dịch bảo đảm đối với cácgiao dịch của doanh nghiệp, hợp tác xã (Điều 54)
Quy định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo toàn tài sản của doanhnghiệp, hợp tác xã Tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền đề nghị Thẩm phán phụ tráchtiến hành thủ tục phá sản ra quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảotoàn tài sản của người mắc nợ theo quy định của pháp luật về thi hành án dân sự
Bổ sung trách nhiệm của ngân hàng, nhân viên và người lao động trong doanhnghiệp, hợp tác xã bị mở thủ tục phá sản Xử lý rõ mối quan hệ giữa thủ tục phá sản và các
Trang 17thủ tục khác có liên quan Về quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục tố tụng hình sự,trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản, nếu phát hiện có dấu hiệu tội phạm thì Thẩmphán cung cấp tài liệu (bản sao) cho Viện Kiểm sát nhân dân cùng cấp để xem xét việckhởi tố về hình sự và vẫn tiến hành thủ tục phá sản theo quy định của Luật Phá sản (Điều8)
Về quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục giải quyết các tranh chấp dân sự, kinh tế:
Kể từ ngày Toà án ra quyết định mở thủ tục phá sản, việc giải quyết các vụ án có liên quanđến nghĩa vụ tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản là một bênđương sự trong vụ án đó sẽ bị đình chỉ và giao cho Toà án đang tiến hành thủ tục phá sảngiải quyết luôn (Điều 57) Toà án đang tiến hành thủ tục phá sản phải xem xét, quyết địnhnghĩa vụ tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản phải thực hiệnhoặc nghĩa vụ tài sản mà bên đương sự phải thực hiện đối với doanh nghiệp, hợp tác xã(khoản 1 Điều 58)
Về quan hệ giữa thủ tục phá sản và thủ tục thi hành án dân sự cũng được Luật Phásản năm 2004 quy định đầy đủ và rõ ràng hơn Theo cơ chế của Luật Phá sản mới thì thủtục thi hành các bản án, quyết định dân sự, kinh tế đã có hiệu lực pháp luật sẽ bị tạm đìnhchỉ kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 27) và bị đình chỉ kể từ ngàyToà án ra quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 57) Người được thi hành án có quyền nộpđơn cho Toà án yêu cầu được thanh toán trong khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xãnhư một chủ nợ không có bảo đảm hoặc như một chủ nợ có bảo đảm, nếu có bản án, quyếtđịnh của Toà án đã có hiệu lực pháp luật kê biên tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã đểbảo đảm thi hành án (Điều 57)
Sau khi Luật Phá sản được ban hành, các cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã banhành một số văn bản hướng dẫn thi hành, cụ thể là:
- Nghị quyết số 03/2005/NQ-TANDTC ngày 28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phánToà án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản;
- Quyết định số 01/2005/QĐ-TANDTC ngày 27-4-2005 của Chánh án Toà án nhândân tối cao về Quy chế làm việc của Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản;
- Nghị định số 94/2005/NĐ-CP ngày 15-7-2005 của Chính phủ về giải quyết quyềnlợi của người lao động ở doanh nghiệp và hợp tác xã bị phá sản;
- Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11-7-2006 của Chính phủ hướng dẫn việc ápdụng Luật Phá sản đối với doanh nghiệp đặc biệt và tổ chức, hoạt động của Tổ quản lý,thanh lý tài sản;
- Nghị định số 10/2009/NĐ-CP ngày 06-02-2009 của Chính phủ quy định xử phạt viphạm hành chính trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản
Việc xây dựng và ban hành văn bản quy phạm pháp luật hướng dẫn Luật Phá sảnnăm 2004 đang được các cơ quan chức năng tiếp tục soạn thảo trình Chính phủ ban hành,
cụ thể là Ngân hàng Nhà nước Việt Nam chủ trì soạn thảo Nghị định quy định việc ápdụng Luật Phá sản đối với các tổ chức tín dụng và Bộ Tài chính chủ trì soạn thảo Nghị
Trang 18định hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Phá sản đối với doanh nghiệp hoạtđộng trong lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán và tài chính khác
5 Nhu cầu hoàn thiện pháp luật phá sản và các quy định pháp luật có liên quan
Hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế nói chung và pháp luật phá sản nói riêng là đòihỏi khách quan của nền kinh tế, phù hợp với đường lối phát triển đất nước của Đảng vàNhà nước ta Luật Phá sản năm 2004 đã có nhiều điểm tiến bộ so với Luật Phá sản doanhnghiệp năm 1993 nhưng qua 5 năm thi hành đã cho thấy còn nhiều khiếm khuyết, bất cập
Do đó, hoàn thiện pháp luật phá sản trong thời điểm hiện nay là cần thiết Việc hoàn thiệnpháp luật phá sản cần đáp ứng được những nguyên tắc sau đây:
Thứ nhất, pháp luật phá sản cần thể hiện được những quy luật vốn có của nền kinh tế
thị trường nhưng trên cơ sở thực tiễn, hoàn cảnh, điều kiện cụ thể của nước ta Phải khắcphục được những vướng mắc trong thực tiễn, khắc phục được những hạn chế thiếu sótcũng như duy trì những nhân tố hợp lý và kinh nghiệm áp dụng hai Luật Phá sản đã có và
đã được thực tế kiểm nghiệm, chứng minh
Thứ hai, pháp luật phá sản phải được hoàn thiện trong điều kiện hoàn thiện pháp luật
nói chung và hệ thống pháp luật kinh tế nói riêng Pháp luật phá sản phải đồng bộ, thốngnhất với các văn bản pháp luật khác như Luật Doanh nghiệp, Luật Thương mại, pháp luật
về thi hành án, pháp luật giải quyết tranh chấp, pháp luật lao động, pháp luật đất đai
Thứ ba, Việt Nam đang là thành viên của WTO, việc hoàn thiện pháp luật phá sản
phải phù hợp yêu cầu của pháp luật về kinh tế quốc tế
Thứ tư, hoàn thiện pháp luật phá sản phải dựa vào thực tiễn nền kinh tế đất nước, do
đó, thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản phải phù hợp, chặt chẽ và linh hoạt
Pháp luật phá sản của Việt Nam đã phần nào đáp ứng được nền kinh tế thị trườngtrong điều kiện, hoàn cảnh đất nước hiện nay Tuy nhiên, thực tiễn luôn phát sinh nhữngvấn đề hết sức phức tạp và đa dạng Bản thân Luật Phá sản năm 2004 và các văn bảnhướng dẫn thi hành đã bộc lộ một số hạn chế cần sửa đổi, bổ sung cho phù hợp yêu cầu vàtình hình phát triển của xã hội Từ thực trạng thi hành pháp luật phá sản trong năm nămqua, trên cơ sở tổng kết thực tiễn, chúng tôi đã nghiên cứu về thực trạng áp dụng Luật Phásản năm 2004, các chuyên đề sau đây sẽ đề cập đến nội dung đó
Trang 19———————————————————————————————————————
Trang 20Luật Phá sản năm 2004 có nhiều quy định mới và tiến bộ so với Luật Phá sảndoanh nghiệp năm 1993 Một trong những điểm mới đó là thủ tục phá sản Điều 5Luật Phá sản năm 2004 quy định về thủ tục phá sản, theo quy định này, thủ tục phásản được áp dụng đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản baogồm:
- Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục phá sản;
- Phục hồi hoạt động kinh doanh;
- Thanh lý tài sản, các khoản nợ;
- Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản
Trang 21Sau đây là những nội dung cụ thể về thủ tục phá sản theo Luật Phá sản năm2004
I NỘP ĐƠN YÊU CẦU MỞ THỦ TỤC PHÁ SẢN
1 Thời điểm phát sinh quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Thời điểm phát sinh quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽxuất hiện khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Vậy khi nàodoanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản theo pháp luật ViệtNam? Theo quy định tại khoản 1 các điều 13, 14, 15, 16, 17 và Điều 18 Luật Phá
sản: “Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản… ” chủ
nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 13); Người lao động(Điều 14); Đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16); Các cổ đôngCông ty cổ phần (Điều 17); Thành viên hợp danh Công ty hợp danh đều có quyềnnộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó; Chủdoanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộpđơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó
Việc xác định chính xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là rấtquan trọng, không chỉ đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạngphá sản, mà còn đối với các chủ nợ, với người lao động và những người có quyềnnộp đơn khác Nếu nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sớm sẽ ảnh hư ởng khôngnhỏ đến hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu, họ sẽ bị mất bạn hàng,giảm uy tín, nếu không có sự can thiệp kịp thời có thể do hậu quả đó mà dẫn họ đếntình trạng phá sản thực sự Nhưng nếu nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản muộn sẽdẫn đến tình trạng lẽ ra doanh nghiệp, hợp tác xã có thể phục hồi được lại khôngđược hưởng lợi từ việc áp dụng thủ tục phục hồi, doanh nghiệp, hợp tác xã khôngcòn tài sản, chủ nợ, những người liên quan không còn khả năng thu hồi tốt nhấtkhoản nợ của mình Để xác định chính xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tụcphá sản, theo chúng tôi cần thiết phải làm rõ khái niệm tình trạng phá sản theo phápluật Việt Nam
Theo quy định tại Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì: “Doanh nghiệp đang lâm vào tình trạng phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết
mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn” Với những điều kiện này, theo
chúng tôi, thời điểm hội đủ dấu hiệu xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phásản là quá muộn Khi đủ điều kiện để Toà án thụ lý đơn, giải quyết yêu cầu củangười nộp đơn thì chỉ còn mỗi việc là thanh lý tài sản, các khoản nợ và tuyên bốdoanh nghiệp bị phá sản
Luật Phá sản năm 2004 đã quy định một cách mềm dẻo, đủ điều kiện xác định
doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản sớm hơn Theo đó, “Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi
Trang 22chủ nợ có yêu cầu thì là lâm vào tình trạng phá sản” Theo quy định này, doanh
nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản chỉ cần có các dấu hiệu sauđây:
- Có khoản nợ đến hạn phải thanh toán;
- Khi chủ nợ có yêu cầu;
- Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ này
Tuy nhiên, quy định này cũng có những cách hiểu khác nhau, gây tranh cãi vàmâu thuẫn với nhau, khiến cho khó xác định chính xác và thống nhất thời điểmdoanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản
a Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ
Cách hiểu thứ nhất cho rằng, không có khả năng thanh toán là điều kiện bắtbuộc và khi nộp đơn người nộp đơn phải chứng minh được doanh nghiệp, hợp tác
xã không có khả năng thanh toán, không còn tài sản, không có nguồn tài chính cầnthiết đủ để thanh toán các khoản nợ đến hạn
Theo cách hiểu thứ hai thì doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạngphá sản khi không thanh toán khoản nợ đến hạn bất kể lý do gì Do vậy, nếu doanhnghiệp, hợp tác xã không thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầuthì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Nếu cho rằng doanhnghiệp, hợp tác xã mình chưa lâm vào tình trạng phá sản thì doanh nghiệp, hợp tác
xã phải chứng minh những lý do chưa thanh toán các khoản nợ đến hạn
Hai cách hiểu theo hai dấu hiệu khác nhau Cách hiểu thứ nhất theo dấu hiệunội dung: phải có đủ cơ sở chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã đó lâm vào tìnhtrạng phá sản Cách hiểu thứ hai theo dấu hiệu hình thức doanh nghiệp, hợp tác xãkhông thanh toán các khoản nợ vì bất kể lý do gì và nghĩa vụ chứng minh thuộc vềchính doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ
Cũng xuất phát từ những dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm
vào tình trạng phá sản mà Luật phá sản của các nước có đưa ra khái niệm “mất khả năng thanh toán tạm thời” (hay còn gọi là mất khả năng thanh toán tương đối) và
“mất khả năng thanh toán vĩnh viễn” (hay mất khả năng thanh toán tuyệt đối) Rất
tiếc pháp luật phá sản ở nước ta chưa có khái niệm này
- Mất khả năng thanh toán tạm thời là tình trạng tổng toàn bộ tài sản có củadoanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ lớn hơn tổng số nợ phải trả của doanh nghiệp, hợptác xã mắc nợ, nhưng tại một thời điểm xác định doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợkhông có ngay các khoản tiền để trả cho các chủ nợ khi họ yêu cầu
Trang 23- Mất khả năng thanh toán vĩnh viễn là tổng toàn bộ tài sản có của doanhnghiệp, hợp tác xã mắc nợ không đủ để thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp,hợp tác xã mắc nợ
b Thời hạn không thanh toán
Theo quy định tại khoản 1 Điều 7 của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 thìsau thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày gửi giấy đòi nợ đến hạn mà không đượcdoanh nghiệp thanh toán nợ, chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm mộtphần có quyền nộp đơn đến Toà án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầugiải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp
Tuy nhiên, Luật Phá sản năm 2004 không quy định về thời hạn nộp đơn mà chỉ
quy định “khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó” (khoản 1 Điều
13) Tương tự, quyền và nghĩa vụ nộp đơn được quy định tại các điều 14, 15, 16, 17
và 18 đều có chung một dấu hiệu là “khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ”
Như vậy, khác với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm
2004 chỉ quy định dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản màkhông quy định một thời hạn cụ thể Nếu chỉ theo dấu hiệu xác định doanh nghiệp,hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản như tiêu chí của Luật Phá sản năm 2004 thìdấu hiệu đó có thể sớm, có thể muộn và như vậy sẽ dẫn đến việc áp dụng pháp luậttuỳ tiện
Theo chúng tôi, tuy Điều 3 Luật Phá sản năm 2004 không quy định thời hạnkhông có khả năng thanh toán là bao lâu nhưng không nên máy móc áp dụng ngaysau khi quá hạn và đã có yêu cầu tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã đó lâm vàotình trạng phá sản Yêu cầu thanh toán của chủ nợ ở đây cần được hiểu là yêu cầunày được đưa ra sau khi hết hạn thanh toán và định một thời hạn cho doanh nghiệp,hợp tác xã mắc nợ thanh toán Chỉ sau khi hết thời hạn này thì mới phát sinh quyềnnộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Nếu trong hợp đồng hoặc tại văn bản xác nhận nợ, hai bên có thoả thuận, địnhthời hạn được chậm thanh toán thì chỉ qua thời hạn chậm này và chủ nợ đã yêu cầuthanh toán nhưng không được thanh toán thì mới phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản
c Thời điểm nộp đơn và tổng số chủ nợ, tổng số nợ
Vấn đề tiếp theo để xác định chính xác thời điểm nộp đơn là có hay không cầnthiết việc xác định tổng số chủ nợ, tổng số nợ
Trang 24Khái niệm về tình trạng phá sản tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004 chỉ nêu đếncác khoản nợ đến hạn, không nói đến số nợ đó có giới hạn là bao nhiêu và baonhiêu chủ nợ Quy định này cũng gây không ít khó khăn trong thực tiễn áp dụng,bởi khái niệm tình trạng phá sản là khái niệm quan trọng quyết định của một quátrình tiến hành thủ tục phá sản Theo pháp luật các nước, tình trạng phá sản đượcquan niệm rất khác nhau Có nước căn cứ vào dòng tiền mặt của doanh nghiệp khikhông có tiền để thanh toán được một khoản nợ nhất định Có nước xác định tìnhtrạng phá sản khi cân đối giữa tổng các khoản nợ và tổng tài sản của doanh nghiệp.Khi nào tổng số nợ nhiều hơn tổng tài sản có của doanh nghiệp thì doanh nghiệplâm vào tình trạng phá sản
Vậy các khoản nợ đến hạn cần được hiểu như thế nào Xuất phát từ đây cóquan điểm cho rằng phải có ít nhất là hai khoản nợ và phải có từ hai chủ nợ trở lênthì Toà án mới nhận đơn và xem xét khả năng có thụ lý đơn và mở thủ tục phá sảnhay không Nếu chỉ có một chủ nợ nộp đơn thì Toà án không nhận đơn Toà án chỉnhận đơn khi có hai chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trở lên và khi đóToà án không cần thiết phải xem xét mỗi chủ nợ có số nợ là bao nhiêu Quan niệm
này dẫn đến tình trạng các chủ nợ phải “rủ nhau” hoặc “thông báo” cho nhau, “liên kết” với nhau để chống lại doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ Đây cũng là nội dung
cần xem xét hướng dẫn thi hành hoặc có những quy định chi tiết, cụ thể hơn Nếuchỉ có một chủ nợ thì chủ nợ đòi theo thủ tục dân sự Quan điểm thứ hai xuất phát
từ khái niệm tình trạng phá sản quy định tại Điều 3 Luật Phá sản, luật không yêucầu số nợ là bao nhiêu và bao nhiêu chủ nợ Do vậy, khi chủ nợ có khoản nợ đếnhạn không được thanh toán mặc dù đã có yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợthanh toán thì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và Toà án phảinhận đơn Ủng hộ quan điểm này có ý kiến cho rằng, dù chỉ có một khoản nợnhưng khi quá hạn không thanh toán thì nợ gốc, lãi phát sinh và còn cả việc bồi
thường thiệt hại, cho nên được hiểu đó là “các khoản nợ”.
Trên thực tế, không ai muốn đòi nợ theo thủ tục phá sản bởi thủ tục vừa kéodài mà khoản nợ đòi được không biết sẽ là bao nhiêu % Nếu chỉ có một chủ nợ thìchủ nợ đó sẽ đòi nợ theo thủ tục quy định tại Bộ luật tố tụng dân sự (tại Toà kinh tếhoặc Toà dân sự) Trường hợp các chủ nợ độc lập với nhau thì các chủ nợ sẽ đòi nợbằng các vụ án dân sự Do vậy, đây cũng là nội dung cần được hướng dẫn và khi cóđiều kiện thì quy định rõ và cụ thể hơn
Để hiểu chính xác hơn khi nào thì khởi kiện vụ án dân sự và khi nào thì nộp
đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chúng tôi cũng tập trung làm rõ hai khái niệm “vụ
án dân sự” và “việc giải quyết phá sản”.
Về vụ án dân sự: Theo quy định tại Bộ luật tố tụng dân sự, đặc biệt tại các điều
25, 29 và Điều 31, khi có tranh chấp, cá nhân, tổ chức, cơ quan có quyền khởi kiện
Trang 25là khoản nợ đã rõ ràng, không có tranh chấp.
Kết luận đưa ra là: không thể khởi kiện tại Toà án khoản nợ đến hạn, đã rõràng, không còn tranh chấp nhưng khi yêu cầu thì doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợkhông thanh toán
Do vậy, trong tương lai, khi có sự sửa đổi, bổ sung Luật Phá sản năm 2004,chúng tôi kiến nghị cần định ra với số nợ tối thiểu là bao nhiêu thì chủ nợ có quyềnnộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
d Về thời điểm phát sinh nghĩa vụ, nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Cũng như các quy định về quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khoản 1
Điều 15 quy định: “1 Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác
xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác
xã đó” So với những đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì
chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ hơn
ai hết là người hiểu được tình trạng thực của doanh nghiệp, hợp tác xã mình Dovậy, nếu ý thức được lợi ích của việc nộp đơn xin tự nguyện phá sản thì doanhnghiệp, hợp tác xã sẽ sớm nộp đơn yêu cầu Toà án mở thủ tục phá sản Tuy nhiên,Luật không định ra một thời hạn cụ thể thì còn rất nhiều lý do để cho chủ doanhnghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn đúngthời hạn Theo chúng tôi, khi quy định nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phásản thì cần phải quy định thời hạn phải thực hiện nghĩa vụ đó, như vậy mới đảmbảo hiệu lực của điều luật
Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng không định ra một thời hạn cụ thể
đối với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, mà chỉ quy định: “ Trong trường hợp đã thực hiện các biện pháp khắc phục khó khăn về mặt tài chính để thanh toán các khoản nợ đến hạn, kể cả hoãn nợ mà doanh nghiệp vẫn không thoát khỏi tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp phải nộp đơn đến Toà án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp” (Điều 9).
Theo chúng tôi, cần quy định thời điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mởthủ tục phá sản của chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác
xã đã lâm vào tình trạng phá sản sớm hơn thời điểm phát sinh quyền nộp đơn yêucầu mở thủ tục phá sản Ví dụ luật có thể quy định: ngay sau khi đến hạn thanh toán
Trang 26nợ nhưng xét thấy doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán khoản
nợ đó, hoặc ngay sau khi chủ nợ từ chối yêu cầu khất nợ, từ chối gia hạn nợ theo đề
nghị của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ Và cần “luật hoá” thời điểm này tại
Điều 15 Luật Phá sản Khoản 1 Điều 15 Luật Phá sản cần quy định lại như sau:
“Sau 15 ngày kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó”.
2 Người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định 3 đối tượng có quyền nộp đơnyêu cầu Toà án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, đó là chủ nợ không có bảo đảm vàchủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 7); người lao động (Điều 8) và chủ doanhnghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp (Điều 9) Theo Luật Phá sản năm
2004, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được quy định cho Chủ nợ; Ngườilao động; Chủ doanh nghiệp, hợp tác xã, đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhànước, Cổ đông công ty cổ phần, Thành viên hợp danh công ty hợp danh; Doanhnghiệp, hợp tác xã khi lâm vào tình trạng phá sản thì có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản
Như vậy, so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm 2004
đã mở rộng thành phần (đối tượng) nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, ngoài chủ
nợ, người lao động, chủ doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc đại diện hợp pháp của họcòn có chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16) cổ đông Công ty cổ phần(Điều 17) và thành viên hợp danh của Công ty hợp danh
a Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ
Khoản 1 Điều 13 Luật Phá sản năm 2004 quy định: “Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm, hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó”.
- Khái niệm Chủ nợ: Theo cách hiểu phổ thông thì, chủ nợ là người cho vay
nợ, trong quan hệ với người mắc nợ Trong hoạt động kinh doanh khái niệm nàycần được hiểu theo nghĩa rộng hơn Theo pháp luật về phá sản, chủ nợ sẽ được hiểurộng, nguyên nhân trở thành chủ nợ đa dạng hơn, và mối quan hệ giữa chủ nợ vàdoanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ cũng phong phú hơn, không đơn thuần chỉ là quan
hệ giữa người cho vay và người vay Tuy nhiên, kết cục cũng là một bên có khoản
nợ không thanh toán (không có khả năng thanh toán) cho bên được thanh toán.Theo quy định của Luật Phá sản, chỉ có chủ nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ cóbảo đảm một phần mới có quyền làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
- Chủ nợ có bảo đảm một phần: Chủ nợ có bảo đảm một phần là chủ nợ cókhoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người
Trang 27thứ ba mà giá trị tài sản bảo đảm ít hơn khoản nợ đó (khoản 2 Điều 6 Luật Phá sản).Thông thường khi áp dụng biện pháp bảo đảm, các bên thoả thuận bảo đảm chotoàn bộ nghĩa vụ theo hợp đồng, nhưng khoản nợ có bảo đảm một phần vẫn luôndiễn ra Tình trạng này xuất hiện là do những nguyên nhân sau đây:
Thứ nhất: Khi thoả thuận áp dụng biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ, cácbên thoả thuận bằng một số tiền cụ thể, một tài sản nhỏ hơn
Thứ hai: Mặc dù lúc ký kết hợp đồng, khi thiết lập quan hệ các bên thoả thuậnbảo đảm 100% nghĩa vụ hoặc cao hơn để đảm bảo, phòng ngừa rủi ro, nhưng trongquá trình thực hiện nghĩa vụ, tài sản bị giảm giá hoặc một trong những tài sản bảođảm bị mất đi do những lý do khách quan (thiên tai, hoả hoạn)
- Chủ nợ không có bảo đảm: Chủ nợ không có bảo đảm là chủ nợ có khoản nợkhông được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ
ba Khoản nợ không có bảo đảm thường phát sinh trong hoạt động kinh doanh,thông qua các hợp đồng
Như vậy, Luật Phá sản năm 2004 cũng thống nhất với Luật Phá sản doanhnghiệp năm 1993 về thành phần chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phásản: đó là chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần
Chúng tôi cho rằng quy định này là không hợp lý, thủ tục phá sản là mộtphương thức đòi nợ đặc biệt, việc không cho chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản đã làm mất đi quyền lựa chọn phương thức đòi nợ hữu hiệu nàycủa chủ nợ có bảo đảm
Việc cho phép các chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽgóp phần phát hiện sớm tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp, hợptác xã, nhờ đó Toà án có thể can thiệp sớm nhằm giúp doanh nghiệp, hợp tác xãphục hồi hoạt động kinh doanh
Ngoài ra, qua nghiên cứu pháp luật một số nước chúng tôi thấy rằng, đa số cácnước đều quy định một số chủ thể như Toà án, Viện Công tố, Thanh tra chuyênngành, tổ chức kiểm toán… trong khi thực hiện chức năng, nhiệm vụ có liên quanđến doanh nghiệp mà nhận thấy doanh nghiệp đó đang lâm vào tình trạng phá sảnthì có quyền mở thủ tục phá sản hoặc yêu cầu Toà án mở thủ tục phá sản doanhnghiệp
Tuy nhiên, Luật Phá sản năm 2004 chưa có quy định cho các chủ thể này cóquyền nộp đơn Chúng tôi đề xuất việc bổ sung các chủ thể nêu trên có thẩm quyềnnộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nhằm tạo ra những áp lực cần thiết lên cácdoanh nghiệp, đặc biệt là các doanh nghiệp nhà nước, tránh tình trạng nhiều doanhnghiệp thua lỗ kéo dài nhưng vẫn ung dung tồn tại vì chủ doanh nghiệp, hoặc chủ
nợ không nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Trang 28b Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động
Theo quy định tại Điều 14 của Luật Phá sản năm 2004, người lao động đượcquyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã, khi có đủ haiđiều kiện sau đây:
“a Doanh nghiệp, hợp tác xã nợ lương người lao động hoặc các khoản nợ khácnhư: nợ tiền phụ cấp, bảo hiểm xã hội, tiền bồi thường về tai nạn lao động, bệnhnghề nghiệp…
b Doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản”
Điều kiện cho người lao động nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải là sốđông người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã và việc nộp đơn phải đượcthông qua người đại diện của họ hoặc đại diện công đoàn Người lao động cử ngườiđại diện thay mặt người lao động nộp đơn bằng cách bỏ phiếu kín hoặc lấy chữ ký.Người đại diện cho người lao động được cử hợp pháp sau khi được quá nửa sốngười lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã tán thành
Để có đủ cơ sở xác định người nộp đơn là người đại diện hợp pháp cho ngườilao động, khi nộp đơn đến Toà án người đại diện phải nộp kèm theo đơn, biên bản
bỏ phiếu hoặc thu thập chữ ký của tập thể người lao động trong doanh nghiệp, hợptác xã chứng minh họ đã được quá nửa số phiếu hoặc chữ ký của người lao độngđồng ý cử họ làm người đại diện cho người lao động Toà án chỉ nhận đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản của người lao động khi có gửi kèm tài liệu chứng minh: sốtháng tiền lương mà doanh nghiệp, hợp tác xã còn nợ, tổng số tiền lương và cáckhoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động vàtài liệu chứng minh căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanhnghiệp, hợp tác xã đó
Qua năm năm thi hành Luật Phá sản năm 2004, có nhiều ý kiến cho rằng chínhviệc quy định điều kiện về thủ tục cử người đại diện phức tạp và khó thực thi nêutrên là một rào cản lớn để người lao động thực hiện quyền yêu cầu mở thủ tục phásản của mình Do vậy, Luật Phá sản năm 2004 vô hình trung đã hạn chế và gần như
vô hiệu hóa quyền nộp đơn của người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã.Thực tế là trong gần năm năm thực hiện Luật Phá sản năm 2004, ngành Toà ánnhân dân chưa thụ lý, giải quyết việc phá sản nào xuất phát từ đơn yêu cầu củangười lao động trong doanh nghiệp
c Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước
Điều 16 Luật Phá sản năm 2004 quy định: khi nhận thấy doanh nghiệp nhànước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp
Trang 29đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, thì đại diện chủ sở hữu của doanh nghiệp có quyềnnộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp đó Đây là một quy địnhmới, tiến bộ so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993
Về nguyên tắc chung khi doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản thìdoanh nghiệp phải có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Nếu doanhnghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì đại diệnchủ sở hữu của doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối vớidoanh nghiệp đó Đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước là các tổ chức, cá nhân quyđịnh tại Điều 63 của Luật Doanh nghiệp nhà nước Khi nhận được đơn yêu cầu mởthủ tục phá sản của đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước, Toà án phải kiểm tranhững yêu cầu chung cũng như kiểm tra danh sách những doanh nghiệp này xem cóthuộc danh mục doanh nghiệp đặc biệt theo quy định tại Điều 2 Luật Phá sản năm
2004 hay không, sau đó sẽ kiểm tra những tài liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữucông ty nhà nước phải gửi kèm như quy định tại Điều 15 Luật Phá sản năm 2004(như yêu cầu đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tự nộpđơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó)
d Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các cổ đông công ty cổ phần
Điều 17 Luật Phá sản năm 2004 quy định: khi nhận thấy công ty cổ phần lâmvào tình trạng phá sản thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền nộp đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản theo quy định của điều lệ công ty; nếu điều lệ công ty khôngquy định thì việc nộp đơn được thực hiện theo nghị quyết của đại hội cổ đông.Trường hợp điều lệ công ty không quy định mà không tiến hành được đại hội cổđông thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 20% số cổ phần phổ thông trongthời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đốivới công ty cổ phần đó
Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp này, Toà án cầnkiểm tra các điều kiện nộp đơn bao gồm:
- Dấu hiệu chứng minh công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quyđịnh tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004)
- Những quy định của công ty về quyền (điều kiện) nộp đơn
- Nội dung đơn và các tài liệu kèm theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinhdoanh của công ty, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tìnhtrạng mất khả năng thanh toán; nếu công ty cổ phần thuộc trường hợp pháp luật yêucầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lậpxác nhận; Báo cáo về các biện pháp mà công ty đã thực hiện, nhưng vẫn khôngkhắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; Bảng kêchi tiết tài sản của công ty và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được)
Trang 30Tuỳ trường hợp, Toà án có quyền yêu cầu người nộp đơn nộp bổ sung nhữngtài liệu cần thiết khác
đ Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của thành viên hợp danh
Khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản thì thành viên hợpdanh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh đó
Theo quy định tại khoản 1 Điều 95 của Luật Doanh nghiệp thì công ty hợpdanh là doanh nghiệp trong đó có thành viên hợp danh, thành viên góp vốn
Do đó, theo quy định tại khoản 1 Điều 18 của Luật Phá sản thì chỉ có thànhviên hợp danh của công ty hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sảnđối với công ty hợp danh đó
e Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản
Điều 15 của Luật Phá sản năm 2004 quy định chủ doanh nghiệp hoặc đại diệnhợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tụcphá sản khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Ngườinộp đơn phải là người đại diện hợp pháp (đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo
uỷ quyền) Khi nhận đơn, Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản cũng như của người đại diện ký đơn Ngoài đơn yêu cầu mở thủtục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã, người nộp đơn phải gửi kèmtheo đơn các giấy tờ, tài liệu quy định tại khoản 4 Điều 15 của Luật Phá sản năm
2004, bao gồm:
“a) Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã,trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năngthanh toán; nếu doanh nghiệp là công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải đượckiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận;
b) Báo cáo về các biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưngvẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đếnhạn;
c) Bảng kê chi tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi có tàisản nhìn thấy được;
d) Danh sách các chủ nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địachỉ của các chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn cóbảo đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không cóbảo đảm;
đ) Danh sách những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi
rõ tên, địa chỉ của họ; ngân hàng mà họ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo
Trang 31đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không có bảođảm;
e) Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ của các thành viên, nếu doanh nghiệp mắc nợ
là một công ty có các thành viên liên đới chịu trách nhiệm về những khoản nợ củadoanh nghiệp”
Ngoài ra khi cần thiết, Toà án yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải cung cấpnhững tài liệu cần thiết khác theo quy định của pháp luật
Kiểm toán độc lập, báo cáo kiểm toán được quy định tại khoản 1 và khoản 6Điều 2 của Nghị định số 105/2004/NĐ-CP ngày 30-3-2004 của Chính phủ về kiểmtoán độc lập Các trường hợp kiểm toán bắt buộc được quy định tại Điều 10 củaNghị định số 105/2004/NĐ-CP nêu trên
II NHẬN ĐƠN - THỤ LÝ ĐƠN YÊU CẦU MỞ THỦ TỤC PHÁ SẢN
Việc giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản được bắt đầu bằng việc Toà ánnhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các đối tượng có quyền và có nghĩa
vụ nộp đơn đối với một doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản LuậtPhá sản năm 2004 đã dành Chương II quy định về việc nộp đơn và thụ lý đơn yêucầu mở thủ tục phá sản Để thực hiện những quy định tại chương này, Toà án nhậnđược đơn phải phân công Thẩm phán tiến hành những công việc sau:
- Xác định thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;
- Kiểm tra tư cách của người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;
- Xem xét hình thức và nội dung của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản;
- Xem xét đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có thuộc trường hợp phải trả lại haykhông;
- Xem xét và quyết định việc tạm ứng phí phá sản theo quy định pháp luật
- Quyết định thụ lý, không thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Sau đây là kỹ năng của Thẩm phán khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phásản
1 Thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
a Thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của Luật Phá sản năm 2004
Theo quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, chỉ có Toà án nhândân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên
bố phá sản và việc phân định thẩm quyền được xác định theo tiêu chí “Toà án nơiđặt trụ sở chính của doanh nghiệp bị yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sảndoanh nghiệp” Luật Phá sản năm 2004 đã mở rộng thẩm quyền giải quyết đơn yêu
Trang 32Như vậy, khác với việc xác định thẩm quyền giải quyết các vụ việc về kinhdoanh thương mại, khi xác định thẩm quyền tiến hành thủ tục phá sản, Thẩm phánchỉ cần căn cứ vào nơi đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã tại nơi cótrụ sở chính mà không phụ thuộc vào việc doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mởthủ tục phá sản có mở chi nhánh, văn phòng đại diện tại địa phương khác haykhông Quy định này sẽ đơn giản hơn cho những người có quyền, có nghĩa vụ nộpđơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như cho Toà án khi xác định thẩm quyền giảiquyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, khi giải quyết yêu cầu mở thủ tụcphá sản, Toà án cũng cần chú ý các quy định của Luật Phá sản năm 2004 về thôngbáo việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như các thông báo khác, tránhviệc thông báo thiếu cũng như triệu tập không đầy đủ chủ nợ, doanh nghiệp, hợptác xã mắc nợ vì họ ở nhiều địa phương khác nhau
b Xử lý những trường hợp gửi đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không đúng thẩm quyền
Luật Phá sản năm 2004 quy định một số trường hợp hoặc Toà án trả lại đơnyêu cầu mở thủ tục phá sản (riêng khi xem xét về thẩm quyền) hoặc Toà án phảichuyển đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo thẩm quyền
Trường hợp thứ nhất: Người nộp đơn không có quyền nộp đơn Cần phân biệttrường hợp người nộp đơn không có thẩm quyền với trường hợp người nộp đơnkhông đúng thẩm quyền
Không có thẩm quyền được hiểu là những người không được Luật Phá sản năm
2004 dành cho quyền hoặc nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Theo quyđịnh của Luật Phá sản năm 2004, chỉ những người được quy định tại các điều từĐiều 13 đến Điều 18 mới có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phásản Như vậy, những người không phải là chủ nợ, người lao động thuộc doanhnghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản, không phải là doanh nghiệp, hợptác xã lâm vào tình trạng phá sản, chủ sở hữu của doanh nghiệp nhà nước, khôngphải là thành viên hợp danh của công ty hợp danh, cổ đông của công ty cổ phần thìkhông có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với các doanh nghiệp đó
Trang 333 Điều 24 là rất khó có thể xảy ra, trừ trường hợp Toà án nhân dân cấp tỉnh đã lấy
vụ việc thuộc thẩm quyền của Toà án nhân dân cấp huyện để giải quyết
Trường hợp thứ ba: Chuyển việc giải quyết phá sản cho Toà án khác: “Sau khithụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nếu thấy việc giải quyết phá sản khôngthuộc thẩm quyền của mình thì Toà án đã thụ lý đơn chuyển việc giải quyết phá sảncho Toà án có thẩm quyền và thông báo cho người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phásản biết” (khoản 1 Điều 26)
Trường hợp này có thể phát sinh do khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản,người thụ lý đã không xem xét, kiểm tra kỹ, đã thụ lý nhầm hoặc có những tình tiếtphát sinh sau khi Toà án đã thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Do vậy khi nhậnđược đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Toà án cần xem xét kỹ và đối chiếu vớinhững quy định pháp luật, những hướng dẫn của cơ quan có thẩm quyền để tránhnhững sai sót đáng tiếc có thể xảy ra
c Xác định tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Công việc tiếp theo của Thẩm phán là xác định tính hợp pháp của đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản Luật Phá sản năm 2004 đã mở rộng đối tượng có quyền nộpđơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, bao gồm: Chủ nợ, người lao động trong doanhnghiệp, hợp tác xã, Chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, Cổ đông của công ty cổphần, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Về quyền và nghĩa vụ nộp đơnyêu cầu mở thủ tục phá sản đã được trình bày ở mục a trên đây
Đối với Toà án, khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ, đãxem xét về thẩm quyền giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì phải cónhững động tác gì tiếp theo?
Thứ nhất, Toà án phải kiểm tra xem người nộp đơn có thực sự là chủ nợ không
có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần của doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản hay không
Thứ hai, đây có thực sự là khoản nợ đến hạn hay chưa, chủ nợ đã thực hiện
việc đòi nợ nhưng không được doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ thanh toán haykhông
Trang 34Một vấn đề đặt ra là, người nộp đơn có cần phải chứng minh tổng số nợ là baonhiêu hay không? Luật Phá sản năm 2004 không quy định người nộp đơn phảichứng minh tổng số nợ là bao nhiêu, do vậy chủ nợ không cần thiết và không cónghĩa vụ phải chứng minh tổng số nợ, nghĩa vụ này thuộc về người mắc nợ Đểchứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã mình không lâm vào tình trạng phá sản ngườimắc nợ phải xuất trình đầy đủ tài liệu chứng cứ Tuy nhiên để hoàn thiện pháp luật
về phá sản, chúng tôi thấy rằng cần quy định tổng số nợ và thời gian quá hạn khôngthanh toán là bao lâu thì chủ nợ mới có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sảnđối với một doanh nghiệp, hợp tác xã, tránh việc vận dụng tuỳ tiện
Đối với đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động: Khi nhận đượcđơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động, Thẩm phán phải kiểm tra cácđiều kiện quy định tại Điều 14 của Luật Phá sản năm 2004, cụ thể, các điều kiện:doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán các khoản nợ (lương ngườilao động hoặc các khoản nợ khác như: nợ tiền phụ cấp, bảo hiểm xã hội, tiền bồithường về tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp…) khi người lao động có yêu cầu.Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có phải đại diện cho số đông người lao động trongdoanh nghiệp, hợp tác xã hay chưa và có được thông qua người đại diện của họhoặc đại diện công đoàn không Người lao động cử người đại diện thay mặt ngườilao động nộp đơn bằng cách bỏ phiếu kín hoặc lấy chữ ký
Để có đủ cơ sở xác định người nộp đơn là người đại diện hợp pháp cho ngườilao động, khi nộp đơn đến Toà án, người đại diện phải nộp kèm theo đơn, biên bản
bỏ phiếu hoặc thu thập chữ ký của tập thể người lao động trong doanh nghiệp, hợptác xã chứng minh họ đã được quá nửa số phiếu hoặc chữ ký của người lao độngđồng ý cử họ làm người đại diện cho người lao động Toà án chỉ nhận đơn yêu cầu
mở thủ tục phá sản của người lao động khi có gửi kèm tài liệu chứng minh: sốtháng tiền lương mà doanh nghiệp, hợp tác xã còn nợ, tổng số tiền lương và cáckhoản nợ khác mà doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được cho người lao động vàtài liệu chứng minh căn cứ của việc yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanhnghiệp, hợp tác xã đó
Đối với đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vàotình trạng phá sản phải được người đại diện theo pháp luật ký đơn Khi nhận đơn,Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũngnhư của người đại diện ký đơn
Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã,người nộp đơn phải gửi kèm theo đơn các giấy tờ, tài liệu quy định tại khoản 4Điều 15 của Luật Phá sản năm 2004, bao gồm:
“a) Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả
Trang 35năng thanh toán; nếu doanh nghiệp là công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận;
b) Báo cáo về các biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn;
c) Bảng kê chi tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được;
d) Danh sách các chủ nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địa chỉ của các chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không
có bảo đảm;
đ) Danh sách những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi
rõ tên, địa chỉ của họ; ngân hàng mà họ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không
có bảo đảm;
e) Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ của các thành viên, nếu doanh nghiệp mắc nợ
là một công ty có các thành viên liên đới chịu trách nhiệm về những khoản nợ của doanh nghiệp”
Ngoài ra khi cần thiết, Toà án yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải cung cấpnhững tài liệu cần thiết khác theo quy định của pháp luật
Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của đại diện chủ sở hữu công tynhà nước, Toà án phải kiểm tra những yêu cầu chung cũng như kiểm tra danh sáchnhững doanh nghiệp này xem có thuộc danh mục doanh nghiệp đặc biệt theo quyđịnh tại Điều 2 Luật Phá sản năm 2004 hay không, sau đó sẽ kiểm tra những tài liệucần thiết mà đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước phải gửi kèm như quy định tạiĐiều 15 Luật Phá sản năm 2004 (như yêu cầu đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanhnghiệp, hợp tác xã đó)
Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cổ phần lâm vào tìnhtrạng phá sản, Toà án cần kiểm tra các điều kiện nộp đơn bao gồm:
a) Dấu hiệu chứng minh công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quyđịnh tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004)
b) Những quy định của Công ty về quyền (điều kiện) nộp đơn
c) Nội dung đơn và các tài liệu kèm theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinhdoanh của công ty, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tìnhtrạng mất khả năng thanh toán; nếu công ty cổ phần thuộc trường hợp pháp luật yêucầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lậpxác nhận; Báo cáo về các biện pháp mà công ty đã thực hiện, nhưng vẫn khôngkhắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; Bảng kêchi tiết tài sản của công ty và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được)
Trang 36Tuỳ trường hợp, Toà án có quyền yêu cầu người nộp đơn nộp bổ sung nhữngtài liệu cần thiết khác
Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh, Toà
án cần chú ý chỉ có thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phásản đối với công ty hợp danh đó Đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, các giấy tờ, tàiliệu gửi kèm theo đơn yêu cầu được thực hiện theo quy định tại Điều 15 của LuậtPhá sản năm 2004
d Xác định doanh nghiệp, hợp tác xã có lâm vào tình trạng phá sản hay không
Tình trạng phá sản được quy định tại Điều 3 của Luật Phá sản năm 2004
Để xác định doanh nghiệp, hợp tác xã có dấu hiệu của tình trạng phá sản haykhông, Thẩm phán phải căn cứ vào các tài liệu chứng minh được:
a) Sự hiện hữu của các khoản nợ đến hạn phải thanh toán;
b) Các chủ nợ có yêu cầu thanh toán;
c) Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán các khoản nợ nàytheo yêu cầu của chủ nợ
đ Xác định doanh nghiệp, hợp tác xã có thuộc phạm vi áp dụng Luật Phá sản năm 2004 hay không
Theo quy định, Luật Phá sản năm 2004 được áp dụng đối với: Doanh nghiệp,hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã (hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã gọi chung là hợptác xã) thuộc mọi hình thức sở hữu được thành lập và hoạt động theo pháp luậtnước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam
Tại khoản 2 Điều 2 của Luật Phá sản năm 2004 quy định: "Chính phủ quy định
cụ thể danh mục và việc áp dụng Luật này đối với doanh nghiệp đặc biệt trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh; doanh nghiệp, hợp tác xã hoạt động trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm và trong các lĩnh vực khác thường xuyên, trực tiếp cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu" Hiện tại chưa có hướng dẫn của
Chính phủ về nội dung này, do vậy khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sảnmột doanh nghiệp, hợp tác xã nào đó, các cơ quan Toà án tạm thời cần đối chiếuvào danh mục quy định tại Điều 4 của Nghị định số 189/CP ngày 23-12-1994 củaChính phủ hướng dẫn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp hoặc xem xét đối chiếuvới pháp luật quy định về tổ chức và hoạt động của loại hình doanh nghiệp, hợp tác
xã cụ thể đó để xem xét thụ lý hay không thụ lý Nếu doanh nghiệp, hợp tác xãthuộc loại doanh nghiệp, hợp tác xã đặc biệt thì khi giải quyết đơn yêu cầu mở thủtục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó, ngoài việc phải tuân thủ nghiêmchỉnh các quy định của Luật Phá sản năm 2004, cần xem xét, đối chiếu và tuân thủ
Trang 37Luật Phá sản năm 2004 quy định một vấn đề mới đó là tạm ứng phí phá sản từngân sách nhà nước và giao cho Chính phủ quy định cụ thể vấn đề này
Theo quy định này, ngân sách nhà nước sẽ tạm ứng phí phá sản trong cáctrường hợp sau đây:
“a) Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp không phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản;
b) Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản không có tiền để nộp, nhưng có các tài sản khác”.
Đây là một nội dung mới của Luật Phá sản năm 2004 so với Luật Phá sảndoanh nghiệp năm 1993, thực tiễn những năm qua Toà án các địa phương rất lúngtúng trong việc áp dụng quy định này Mặc dù Toà án nhân dân tối cao trong Nghịquyết số 03/2005/NQ-HĐTP ngày 28-4-2005 của Hội đồng Thẩm phán Toà án nhândân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản đã có hướng dẫn
về vấn đề này8 tuy nhiên, đây cũng chỉ là hướng dẫn mang tính tình thế và việchướng dẫn cũng chưa thực sự triệt để, bởi lẽ cả Luật Phá sản năm 2004 và hướngdẫn tại Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP nêu trên đều không xác định rõ “ ngườinộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải nộp tiền tạm ứng phí phá sản không cótiền để nộp, nhưng có các tài sản khác quy định tại điểm b Điều 21 cụ thể là đốitượng nộp đơn nào Theo quy định tại khoản 1 Điều 21 Luật Phá sản năm 2004 thìchỉ có một đối tượng duy nhất là người lao động không phải nộp tiền tạm ứng phíphá sản, còn các đối tượng khác thì đều phải nộp tạm ứng phí phá sản như là mộtđiều kiện bắt buộc để Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (theo quy địnhtại khoản 1 Điều 24 Luật Phá sản năm 2004, nếu người nộp đơn không nộp tiền tạmứng phí phá sản trong thời hạn do Toà án ấn định thì Toà án trả lại đơn yêu cầu mởthủ tục phá sản)
8 Tại điểm 1.2 tiểu mục 1 Mục II Nghị quyết số 03/2005/NQ-HĐTP hướng dẫn như sau: “1.2 Trong
trường hợp phí phá sản do ngân sách nhà nước tạm ứng được quy định tại khoản 3 Điều 21 của Luật Phá sản năm 2004 thì Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và tiến hành thủ tục phá sản theo quy định của Luật Phá sản năm 2004 và hướng dẫn tại Nghị quyết này Sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản, Thẩm phán cho phép doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện một số hành vi nhất định (thu hồi nợ, bán tài sản…) để lấy tiền nộp tiền tạm ứng phí phá sản”
Trang 38Chúng tôi cho rằng, việc tạm ứng tiền phí phá sản từ ngân sách nhà nước chỉnên áp dụng cho đối tượng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là người lao độngnhư quy định tại điểm a khoản 3 Điều 21 Luật Phá sản năm 2004; quy định tại điểm
b khoản 3 Điều 21 Luật Phá sản năm 2004 chỉ nên áp dụng cho trường hợp ngườinộp đơn là chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xãlâm vào tình trạng phá sản, nhằm tạo điều kiện cho họ thực hiện nghĩa vụ nộp đơnyêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Điều 15 Luật Phá sản năm 2004, đốivới các đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khác thì vẫn phảinộp tạm ứng phí phá sản như là một điều kiện bắt buộc để Toà án thụ lý đơn yêucầu
3 Trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp:
a) Người nộp đơn không nộp tiền tạm ứng phí phá sản trong thời hạn do Toà án
ấn định;
b) Người nộp đơn không có quyền nộp đơn;
c) Có Toà án khác đã mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản;
d) Có căn cứ rõ ràng cho thấy việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản dokhông khách quan gây ảnh hưởng xấu đến danh dự, uy tín, hoạt động kinh doanhcủa doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc có sự gian dối trong việc yêu cầu mở thủ tục phásản;
đ) Doanh nghiệp, hợp tác xã chứng minh được mình không lâm vào tình trạngphá sản Sau khi có đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với một doanh nghiệp, hợptác xã, Toà án thông báo cho doanh nghiệp, hợp tác xã đó biết, yêu cầu họ xuấttrình những bằng chứng, chứng cứ để chứng minh mình không lâm vào tình trạngphá sản hoặc khẳng định doanh nghiệp, hợp tác xã mình bị lâm vào tình trạng phásản Nếu đủ chứng cứ chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã đó không lâm vào tìnhtrạng phá sản thì Toà án trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanhnghiệp, hợp tác xã đó
4 Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
a Điều kiện thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
Sau khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Toà án kiểm tra nhữngđiều kiện đối với một đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nếu thấy cần sửa đổi đơn, bổsung tài liệu thì Toà án yêu cầu người nộp đơn thực hiện việc sửa đổi, bổ sung Khithấy đã hội tụ đủ điều kiện thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì Toà án xemxét mức tạm ứng phí phá sản phải nộp và thông báo cho người có nghĩa vụ nộp tạmứng phí phá sản để họ thực hiện nghĩa vụ của mình
Trang 39Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, kể từ ngày người nộp đơn xuấttrình biên lai nộp tiền tạm ứng phí phá sản Trường hợp người nộp đơn không phảinộp tiền tạm ứng phí phá sản thì ngày thụ lý đơn là ngày Toà án nhận được đơn
b Những công việc Toà án cần tiến hành sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản
- Thông báo thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: Theo quy định tại Điều 23của Luật Phá sản năm 2004, Toà án chỉ thông báo cho chính doanh nghiệp, hợp tác
xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, mà không phải thông báo cho các chủ nợ vànhững người liên quan biết
- Thông báo tạm đình chỉ yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện nghĩa vụ
về tài sản: Theo quy định tại Điều 27 của Luật Phá sản năm 2004 thì kể từ ngàyToà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, việc giải quyết các yêu cầu thi hành
án dân sự về tài sản; việc giải quyết vụ án đòi doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiệnnghĩa vụ về tài sản; việc xử lý tài sản bảo đảm của doanh nghiệp, hợp tác xã đối vớicác chủ nợ có bảo đảm (trừ trường hợp được Toà án cho phép) phải tạm đình chỉ
Do vậy sau khi thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, Toà án cần thông báo bằngvăn bản cho cơ quan thi hành án biết và yêu cầu cơ quan này ra quyết định tạm đìnhchỉ việc thi hành án dân sự về tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tìnhtrạng phá sản là người phải thi hành án; Thông báo bằng văn bản cho Toà án đã thụ
lý giải quyết vụ án đòi doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện nghĩa vụ về tài sản đểToà án đó ra quyết định tạm đình chỉ giải quyết vụ án; Thông báo bằng văn bản cho
cơ quan đang giữ hoặc quản lý tài sản bảo đảm của doanh nghiệp, hợp tác xã tạmđình chỉ việc xử lý tài sản đó (trừ trường hợp được Toà án cho phép)
Đây là một trong những điểm mới của Luật Phá sản năm 2004 nhằm bảo toàntài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản Tài sản bảo đảm
sẽ được giao cho cơ quan đang tạm giữ đó xử lý khi Toà án ra quyết định áp dụngthủ tục thanh lý, tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản, nhưng sẽ tạm thờichưa xử lý khi Toà án ra quyết định áp dụng thủ tục phục hồi đối với doanh nghiệp,hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản
- Triệu tập họp giữa doanh nghiệp, hợp tác xã với chủ nợ, người nộp đơn:Trong những trường hợp cụ thể và cần thiết, Toà án có thể triệu tập đại diện doanhnghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, đại diện các chủ nợ và đại diệnngười lao động của doanh nghiệp, hợp tác xã để làm rõ những dấu hiệu doanhnghiệp, hợp tác xã bị lâm vào tình trạng phá sản trước khi quyết định có mở hoặckhông mở thủ tục phá sản Việc triệu tập họp phải được tiến hành sao cho trongthời hạn 30 ngày kể từ ngày thụ lý, Toà án có thể ra một trong những quyết định:quyết định mở thủ tục phá sản; quyết định không mở thủ tục phá sản; quyết địnhthành lập Tổ quản lý, thanh lý tài sản
Trang 40TÌM HIỂU CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2004 VỀ TÀI SẢN, NGHĨA VỤ VỀ TÀI SẢN, CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN TÀI SẢN, HỘI NGHỊ CHỦ NỢ VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ
Pháp luật về phá sản bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ nợ thông quanhiều quy định khác nhau nhưng thể hiện rõ nhất, đặc trưng nhất là thông qua các quyđịnh về tài sản, nghĩa vụ về tài sản, bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâmvào tình trạng phá sản và thông qua tổ chức và hoạt động của hội nghị chủ nợ
Trên cơ sở thực tiễn năm năm thi hành Luật Phá sản năm 2004, trong chuyên đềnày chúng tôi sẽ đi sâu phân tích các quy định của Luật Phá sản năm 2004 về: (1) tàisản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, nghĩa vụ về tài sản củadoanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; (2) các biện pháp bảo toàn tài sảncủa doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản; và (3) hội nghị chủ nợ