Pháp luật về hình thức góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài tại việt nam và thực tiễn áp dụng tại tỉnh bắc ninh (luận văn thạc sĩ luật học)

Xuất phát từ nhận thức tầm quan trọng của góp vốn và các hậu quả của nó trong hoạt động sản xuất kinh doanh và trong các vấn đề pháp lý mà LDN 2014 quy định, tác giả lựa chọn “Pháp luật

-

TƯỜNG THANH THẢO

PHÁP LUẬT VỀ HÌNH THỨC GÓP VỐN CỦA NHÀ ĐẦU

TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN

ÁP DỤNG TẠI TỈNH BẮC NINH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2017

-

TƯỜNG THANH THẢO

PHÁP LUẬT VỀ HÌNH THỨC GÓP VỐN CỦA NHÀ ĐẦU

TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN

ÁP DỤNG TẠI TỈNH BẮC NINH

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Trần Thị Bảo Ánh

HÀ NỘI - 2017

riêng tôi

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

STT Ký hiệu viết tắt Tên của ký hiệu viết tắt

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÁC HÌNH THỨC GÓP VỐN

CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM 5

1.1 Khái quát về vấn đề góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài 5

1.1.1 Khái niệm về nhà đầu tư nước ngoài 5

1.1.2 Khái niệm góp vốn 6

1.2 Nội dung pháp luật về các hình thức đầu tư góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 13

1.2.1 Góp vốn bằng tiền mặt 15

1.2.2 Góp vốn bằng hiện vật 18

1.2.3 Góp vốn bằng quyền: quyền hưởng dụng, sản nghiệp thương mại và quyền sở hữu trí tuệ 19

1.2.3.1 Góp vốn bằng quyền hưởng dụng 19

1.2.3.2 Góp vốn bằng sản nghiệp thương mại 23

1.2.3.3 Góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ 26

1.3 Thủ tục và thời hạn góp vốn 29

1.3.1 Định giá tài sản góp vốn 29

1.3.2 Thời hạn góp vốn 31

1.3.3 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn 32

1.3.4 Hình thành tư cách thành viên góp vốn 35

1.3.5 Chế tài xử lý khi vi phạm nghĩa vụ góp vốn 35

CHƯƠNG 2: THỰC TIỄN VỀ HÌNH THỨC GÓP VỐN CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI BẮC NINH 41

2.1.Khái quát về tình hình đầu tư nước ngoài tại Bắc Ninh 41

2.2 Thực tiễn về các hình thức góp vốn của nhà ĐTNN trên địa bàn tỉnh Bắc Ninh. 42

2.2.1 Hình thức góp vốn bằng tiền, ngoại tệ 42

2.2.2 Hình thức góp vốn bằng tài sản 45

2.2.3 Hình thức góp vốn bằng quyền 47

CHƯƠNG 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HÌNH THỨC GÓP VỐN CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TRÊN CƠ SỞ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TỈNH BẮC NINH 53

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật về hình thức góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 53 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hình thức góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 55

3.2.1 Kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật 55 3.2.2 Kiến nghị nhằm hoàn thiện việc thực hiện pháp luật về hinh thức góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài 57

KẾT LUẬN 61 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Ngày 7-11-2006, tại Geneve (Thụy Sĩ) đã diễn ra trọng thể Lễ ký Nghị định thư về việc Việt Nam được chính thức gia nhập Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) Sự kiện này mở ra cơ hội mới cho sự phát triển đất nước và cả những thách thức cần phải vượt qua khi Việt Nam được tham gia vào tổ chức thương mại lớn nhất toàn cầu Từ đó đến nay, ngày càng nhiều các nhà ĐTNN rót vốn vào Việt Nam, dưới nhiều hình thức và các lĩnh vực khác nhau Việt Nam nhận thức được rằng, để đưa đất nước nhanh chóng phát triển, không chỉ tập trung kinh tế tư nhân trong nước, mà kinh tế có vốn ĐTNN cũng cần được chú trọng phát triển Từ đó, có thể phát huy được thế mạnh của đất nước, đồng thời khai thác được thế mạnh của các nền kinh tế khác nhằm đạt được mục đích thu lợi cho nền kinh quốc gia, rút ngắn thời gian tích lũy vốn ban đầu

Các số liệu cho thấy, nguồn kinh tế có vốn ĐTNN có dòng chảy lớn nhất chính từ các tổ chức kinh tế được thành lập tại Việt Nam từ các nhà ĐTNN hoặc tại các doanh nghiệp liên doanh Thực tế, dù là doanh nghiệp trong nước hay ĐTNN, thì vốn luôn là vấn đề được quan tâm và mang tính tiên quyết cho sự ra đời và hoạt động của mỗi doanh nghiệp Doanh nghiệp muốn ra tồn tại và phát triển thì phải quan tâm đến vấn đề tạo lập vốn, quản

lý, khai thác và sử dụng đồng vốn sao cho có hiệu quả, nhằm đem lại nhiều lợi nhuận nhất, bên cạnh đó còn là cơ sở phân chia lợi nhuận giữa các nhà đầu

tư cũng như xác định phạm vi quyền hạn của chủ thể góp vốn đối với việc đưa ra các quyết định quan trọng trong hoạt động của doanh nghiệp Không chỉ bản thân mỗi nhà đầu tư, mỗi doanh nghiệp, mà bản thân quốc gia tiếp nhận nguồn vốn đầu tư cũng dành sự quan tâm đặc biệt cho nhân tố mang tính ảnh hưởng lớn đến kinh tế đất nước này

Chính vì vậy, để tạo môi trường pháp lý lành mạnh, an toàn cho các hoạt động sản xuất kinh doanh, pháp luật về doanh nghiệp luôn được chú trọng xây dựng và không ngừng hoàn thiện, đặc biệt là các chế định liên quan đến nhà ĐTNN LDN 2014 ra đời đã củng cổ và giải quyết được rất nhiều những vướng mắc và hạn chế tại LDN trước đó

Xuất phát từ nhận thức tầm quan trọng của góp vốn và các hậu quả của

nó trong hoạt động sản xuất kinh doanh và trong các vấn đề pháp lý mà LDN

2014 quy định, tác giả lựa chọn “Pháp luật về hình thức góp vốn của nhà

đầu tư nước ngoài tại Việt Nam và thực tiễn áp dụng tại tỉnh Bắc Ninh”

làm đề tài cho luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong thời gian qua, pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp hay góp vốn vào các doanh nghiệp luôn thu hút được sự thu hút của các tác giả Đặc biệt, nhận thức được vai trò to lớn của ĐTNN và mở cửa thu hút ĐTNN, nhiều công trình khoa liên quan đến vấn đề pháp lý về nhà ĐTNN nói chung

và riêng vấn đề góp vốn nói riêng có thể kể đến như: (1) Ngô Huy Cương, Giáo trình luật thương mại –Phần chung và Thương nhân, Nxb Đại Học Quốc Gia Hà Nội, 2013; (2) Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại-Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2007; Pháp luật về góp vốn, mua cổ phần của nhà ĐTNN, sách chuyên khảo, tác giả Doãn Hồng Nhung, Nguyễn Thị Lan Anh, Hà Nội – Tư pháp (2012); bài “Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ti theo LDN năm 2005” của TS Nguyễn Thị Dung đăng trên tạp chí Luật học số 9/2010; bài “Đôi điều trao đổi về xử lý vi phạm góp vốn thành lập công ty” của Ths Phạm Tuấn

Anh, đăng trên tạp chí Thanh tra – Thanh tra Chính phủ, số 09/2013; Lê

Ngọc Thắng, Pháp luật về vốn thành lập doanh nghiệp có vốn ĐTNN tại Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2011; Lưu Thu

Hà, Góp vốn và hậu quả pháp lý của hành vi góp vốn theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật Trường Đại học Quốc gia Như

vậy, có thể nói rằng, cho đến nay chưa có công trình nghiên cứu khoa học pháp lý một cách đầy đủ và toàn diện về vấn đề hình thức góp vốn của nhà ĐTNN, đặc biệt là sau khi LDN 2014 chính thức thi hành

3 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những vấn đề liên quan đến vốn góp thành lập doanh nghiệp, hình thức góp vốn, các quy định của pháp luật của Việt Nam hiện hành về các hình thức góp vốn nhằm thành lập doanh nghiệp hay để góp vốn vào doanh nghiệp đã thành lập trước đó Cùng với đó các vấn đề thực tiễn thực hiện những quy định này trong thực tế trên địa bàn tình Bắc Ninh

Phạm vi nghiên cứu của luận văn không khai thác sâu vào các vấn đề khác liên quan đến ĐTNN như hình thức đầu tư, thủ tục đầu tư, ưu đãi đầu tư…cũng không đi vào chi tiết vào các vấn đề về vốn như góp vốn thành lập công ty dưới góc độ kinh tế, văn hóa, xã hội Đồng thời, phạm vi của luận văn cũng sẽ chỉ giới hạn đối với hoạt động góp vốn thành lập tổ chức kinh tế và góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp trong doanh nghiệp Việt Nam

4 Mục tiêu nghiên cứu và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Luận văn tập trung nghiên cứu với mục tiêu nêu được các vấn đề pháp

lý về hình thức góp vốn của nhà ĐTNN tại Việt Nam, đánh giá tình hình thực tiễn trên địa bàn tỉnh Bắc Ninh, từ đó kiến nghị phương hướng, nội dung hoàn thiện pháp luật về vốn ĐTNN tại Việt Nam

Việc nghiên cứu đề tài có các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Trình bày và đi sâu phân tích về các hình thức góp vốn và các hậu quả pháp lý phát sinh từ hành vi góp vốn của nhà ĐTNN

- Trình bày thực tiễn về các hình thức góp vốn của nhà ĐTNN tại Bắc Ninh

- Kiến nghị hoàn thiện pháp luật liên quan

5 Các phương pháp nghiên cứu sử dụng để thực hiện luận văn

Phương pháp nghiên cứu đề tài có nền tảng là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của Chủ nghĩa Mác – Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật, đường lối phát triển kinh tế của Đảng và Nhà nước

Trong quá trình nghiên cứu, luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu chủ yếu như: phân tích quy phạm, thống kê, tổng hợp các kiến thức từ pháp luật thực định và phân tích thực tiễn để nhận thức và đánh giá thực trạng điều chỉnh pháp luật và thực thi pháp luật Bên cạnh đó, luận văn còn sử dụng các phương pháp như: so sánh pháp luật, phương pháp đối chiếu, diễn giải, quy nạp… để thực hiện các nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Thứ nhất, đây là đề tài nghiên cứu một cách có hệ thống và toàn diện,

tập trung vào vấn đề hình thức góp vốn của nhà ĐTNN tại Việt Nam

Thứ hai, luận văn nêu lên được thực trạng của hoạt động góp vốn trên

địa bàn tỉnh Bắc Ninh Từ đó tìm ra được những tồn tại trong quá trình áp dụng và thực thi pháp luật trong trong thực tế

Thứ ba, đưa ra những đề xuất, kiến nghĩ để góp phần hoàn thiện các

quy định của pháp luật Việt Nam liên quan đến các vấn đề hình thức góp vốn nói chung và đối với nhà ĐTNN nói riêng

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần Mục lục, Lời mở đầu, Kết luận và Tài liệu tham khảo, nội dung chủ yếu của Luận văn được chia thành ba chương như sau:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về các hình thức góp vốn của nhà ĐTNN tại Việt Nam

Chương 2: Thực tiễn về hình thức góp vốn của nhà ĐTNN trên địa bàn tỉnh Bắc Ninh

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về hình thức góp vốn của nhà đầu tư tư nước ngoài trên cơ sở thực tiễn áp dụng tại tỉnh Bắc Ninh

CHƯƠNG 1

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÁC HÌNH THỨC GÓP VỐN CỦA

NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

1.1 Khái quát về vấn đề góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài

1.1.1 Khái niệm về nhà đầu tư nước ngoài

Theo khoản Điều 3 LĐT 2014: “Nhà ĐTNN là cá nhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh tại Việt Nam.”

Hiện nay, nhà ĐTNN được xác định theo tiêu chí là: (i) quốc tịch (đối với cá nhân) ai không có quốc tịch Việt Nam thì được coi là nhà ĐTNN; (ii) nơi đăng ký thành lập là ở nước ngoài (đối với tổ chức)

Với định nghĩa đã nêu, nhà ĐTNN có những đặc điểm cơ bản sau đây: Thứ nhất, nhà ĐTNN mang quốc tịch nước ngoài Nhà ĐTNN có thể

là cá nhân hoặc tổ chức Nếu là tổ chức sẽ là doanh nghiệp được thành lập hoặc đăng ký thành lập theo pháp luật nước ngoài Quốc tịch của nhà đầu tư nước ngoài được thể hiện tại chứng minh nhân dân, thẻ căn cước hoặc hộ chiếu đối với nhà đầu tư là cá nhân; tại giấy chứng nhận thành lập hoặc tài liệu tương đương khác xác nhận tư cách pháp lý đối với nhà đầu tư là tổ chức Đặc điểm này giúp phân biệt rõ ràng giữa đối tượng là nhà ĐTNN với doanh nghiệp Việt Nam và đặc biệt là với doanh nghiệp có vốn ĐTNN Bởi về bản chất, doanh nghiệp có vốn ĐTNN (hay còn gọi là doanh nghiệp liên doanh) vẫn là một bộ phận thuộc doanh nghiệp Việt Nam

Thứ hai, nhà ĐTNN có trụ sở chính tại nước ngoài Khi một pháp nhân

được thành lập, địa chỉ trụ sở là yếu tố bắt buộc phải có để thực hiện chức năng liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp Điều này có nghĩa, đối với nhà ĐTNN là tổ chức, trước khi tiến hành đầu tư vào Việt Nam, tổ chức này phải được thành lập và hoạt động một cách chính thức Tổ chức này có thể có

nhiều trụ sở hay địa điểm kinh doanh khác nhau, nhưng trụ sở chính chỉ có một và sẽ được ghi nhận tại giấy tờ chứng minh tư cách pháp lý của tổ chức Đặc điểm này của nhà ĐTNN cũng giúp phân biệt với doanh nghiệp Việt

Nam “là doanh nghiệp được thành lập hoặc đăng ký thành lập theo pháp luật Việt Nam và có trụ sở chính tại Việt Nam.” (Khoản 9 Điều 4 LDN 2014)

Thứ ba, nhà ĐTNN có nguồn vốn từ nước ngoài đầu tư vào Việt Nam

Hiện nay, pháp luật Việt Nam không quy định cụ thể đầu tư nước ngoài là gì, nhưng căn cứ vào bản chất của hoạt động này, có thể hiểu: Đầu tư nước ngoài

là hoạt động chuyển dịch vốn từ quốc gia này sang quốc gia khác để tiến hành hoạt động kinh doanh nhằm thu lợi nhuận Ở đây, Việt Nam là quốc gia tiếp nhận nguồn vốn Để nguồn vốn này được đưa vào đầu tư tại Việt Nam, các cơ quan có thẩm quyền trước đó cũng phải có hoạt động thẩm định về nguồn vốn, khả năng góp vốn của nhà đầu tư thông qua các giấy tờ chứng minh về năng lực tài chính như sao kê số dư ngân hàng hay báo cáo tài chính hoạt động của nhà đầu tư

ràng và đặc trưng so với các đối tượng khác Về cơ bản, nhà ĐTNN là đối tượng mang quốc tịch hoặc được thành lập tại nước ngoài, khác với tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài vẫn thuộc bộ phận của doanh nghiệp Việt Nam, chịu toàn bộ sự điều chỉnh của pháp luật Việt Nam Trên thực tế, đây là hai khái niệm dễ gây nhầm lẫn Việc làm rõ những đặc điểm của nhà ĐTNN giúp việc áp dụng pháp luật sẽ cụ thể và chính xác, tránh trường hợp áp dụng chồng chéo do hiểu sai về bản chất của đối tượng

1.1.2 Khái niệm góp vốn

Khoản 13 Điều 4 LDN 2014 đưa ra khái niệm góp vốn như sau: “Góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập.”

Qua khái niệm trên có thể nhận diện về góp vốn như sau:

Thứ nhất: Góp vốn thường được hiểu là việc một người đưa hay hùn tiền bạc hoặc tài sản vào một việc kinh doanh nhất định và mong nhận được lợi ích từ đó

Với quy định góp vốn của LDN 2014 thì hành vi góp vốn được hiểu là hoạt động của người có tài sản trực tiếp chuyển quyền sở hữu tài sản của mình cho công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu của công ty Chủ sở hữu hoặc các đồng chủ sở hữu này được gọi là thành viên công ty Hành vi góp vốn nhằm hình thành vốn điều lệ khi thành lập doanh nghiệp hoặc góp vốn để tăng vốn điều lệ trong quá trình doanh nghiệp hoạt động

Qua các quy định về hành vi góp vốn tại LDN 2014 có thể hiểu hành vi góp vốn luôn gắn với sự ra đời và vận hành của doanh nghiệp Điều này có thể được giải thích vì LDN là luật để ghi nhận sự tồn tại của các chủ thể kinh doanh là doanh nghiệp Tuy nhiên, về bản chất khoa học và thực tiễn kinh doanh thì hành vi góp vốn cần được hiểu theo nghĩa đầy đủ hơn Theo đó, góp vốn không chỉ gắn với hệ quả nhằm tăng vốn điều lệ của doanh nghiệp mà góp vốn phải gắn với hệ quả người góp vốn sẽ trở thành chủ sở hữu của doanh nghiệp hoặc nhằm thực hiện các hoạt động đầu tư kinh doanh khác mà không thành lập ra doanh nghiệp hướng đến mục đích tìm kiếm lợi nhuận Có thể chia sẻ ý kiến của TS Nguyễn Thị Dung khi nhận định về bản chất hành vi góp vốn như sau:

“Tuy nhiên, thực tiễn pháp luật cũng ghi nhận hành vi góp vốn còn được thực hiện theo cách thức khác, khi xảy ra sự kiện pháp lý làm hình thành

tư cách chủ sở hữu/ đồng chủ sở hữu công ty của tổ chức, cá nhân như sự kiện chuyển nhượng phần vốn góp, tặng cho, thừa kế phần vốn góp của thành viên công ty Như vậy, cần phải hiểu hành vi góp vốn theo nghĩa rộng.”1

Luật Đầu tư không quy định về hành vi góp vốn mà các quy định về các hình thức đầu tư, thủ tục, cách thức thực hiện các hình thức đầu tư Do

1 TS Nguyễn Thị Dung, “Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách thành viên công ty theo Luật

Doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí luật học số 09/2010, tr 28

vậy, việc góp vốn của nhà đầu tư trong đó có nhà đầu tư nước ngoài được tiếp cận ở góc độ khác Theo đó thì nhà đầu tư nước ngoài có thể góp vốn đầu tư theo các hình thức đầu tư sau:

(i) Nhà ĐTNN góp vốn thành lập tổ chức kinh tế mới

Tổ chức kinh tế bao gồm doanh nghiệp được thành lập hoạt động theo Luật Doanh nghiệp (doanh nghiệp tư nhân, công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp danh); Hợp tác xã, Liên hiệp Hợp tác xã được thành lập theo Luật hợp tác xã; các tổ chức kinh tế thành lập theo luật đầu tư Như vậy, doanh nghiệp cũng là một bộ phận được cấu thành của tổ chức kinh tế

Theo Điều 22 LĐT 2014: “Nhà đầu tư được thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật ” Hành vi góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài theo cách thức này gắn liền với sự kiện pháp lý là thành lập ra một doanh nghiệp mới tại Việt Nam Kể từ khi chính thức gia nhập WTO vào năm 2007, pháp luật Việt Nam đã mở rộng cửa, cho phép các nhà ĐTNN được thành lập

tổ chức kinh tế tại Việt Nam dưới các hình thức: tổ chức kinh tế 100% vốn nước ngoài và tổ chức kinh tế kết hợp theo hình thức liên doanh

(ii) Nhà ĐTNN góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp trong doanh nghiệp Việt Nam

Bên cạnh việc thành lập tổ chức kinh tế mới để tiến hành hoạt động đầu

tư tại Việt Nam, nhà đầu tư có thể lựa chọn việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp trong doanh nghiệp Việt Nam đang hoạt động Góp vốn trong trường hợp này được hiểu là góp thêm vốn điều lệ của doanh nghiệp đã được thành lập, góp trực tiếp cho doanh nghiệp khi doanh nghiệp huy động vốn điều lệ Bằng cách này, tổng số vốn điều lệ của doanh nghiệp sẽ tăng lên, đồng thời ghi nhận thêm tên của nhà đầu tư vào danh sách thành viên hoặc cổ đông của công ty Cách góp vốn thứ hai là nhà đầu tư nước ngoài góp vốn theo cách nhận chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần của thành viên, cổ đông công ty Việc mua cổ phần, phần vốn góp trong doanh nghiệp đã được thành lập về cơ

bản không làm thay đổi số vốn điều lệ đã đăng ký của công ty, nhưng sẽ thay đổi thành viên hoặc cổ đông trong danh sách trước đó

(iii) Nhà ĐTNN góp vốn thực hiện hợp đồng đầu tư kinh doanh

Theo quy định của LĐT 2014, nhà ĐTNN góp vốn thực hiện hợp động đầu tư kinh doanh được thể hiện qua hai hình thức:

- Đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP: Hình thức đầu tư này được quy định tại Điều 27 LĐT 2014 Theo đó, hợp đồng đầu tư theo hình thức đối tác công tư (hợp đồng PPP) là hợp đồng được ký kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án để thực hiện dự án đầu tư Lĩnh vực, điều kiện, thủ tục thực hiện dự án đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP được Chính phủ quy định chi tiết tại Nghị định 15/2015/NĐ-CP

- Đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC: Hình thức đầu tư này được quy định tại Điều 28 LĐT 2014

Đây là hình thức đầu tư theo Hợp đồng hợp tác kinh doanh giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm

mà không thành lập tổ chức kinh tế Các bên tham gia hợp đồng BCC thành lập ban điều phối để thực hiện hợp đồng BCC Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của ban điều phối do các bên thỏa thuận Hình thức đầu tư này đang ngày càng được nhà đầu tư trong và ngoài nước lựa chọn khi thực hiện các hoạt động đầu tư bởi chính ưu điểm như: do không thành lập pháp nhân nên nhà đầu tư thường chủ động, linh hoạt hơn và ít phụ thuộc vào đối tác khi quyết định các vấn đề của dự án đầu tư Tuy nhiên hình thức này cũng có một số nhược điểm: do không thành lập pháp nhân nên không có con dấu riêng… và các nhà đầu tư sẽ phải thỏa thuận lựa chọn một trong con dấu của các nhà đầu

tư để phục vụ cho các hoạt động của dự án đầu tư điều này có thể sẽ gây rắc rối và tiềm ẩn nhiều rủi ro cho nhà đầu tư

Thứ hai: Hình thức tài sản góp vốn được thể hiện bằng nhiều loại tài sản đa dạng khác nhau

Tài sản góp vốn về nguyên tắc là tất cả các loại tài sản mà theo quan niệm của pháp luật Việt Nam hiện nay bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản (Điều 105, Bộ luật Dân sự 2015)

Tuy nhiên pháp luật có thể qui định cụ thể về tài sản góp vốn đối với từng trường hợp cụ thể Theo Điều 35 LDN 2014, “tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.”

Thứ ba: Về mặt pháp lý, khi góp vốn vào doanh nghiệp thì người góp vốn chuyển giao quyền sở hữu tài sản của mình cho thương nhân để đổi lại những lợi ích từ việc góp vốn đó

Việc chuyển đổi quyền sở hữu tài sản để lấy quyền lợi trong công ty thường được qui đổi theo tỷ lệ nhất định, được người ta gọi là tỉ lệ vốn góp

mà chủ sở hữu hoặc chủ sở hữu chung của công ty góp vào vốn điều lệ Lợi ích mà người góp vốn nhận được là phần vốn góp hoặc cổ phần Các phần vốn góp và cổ phần này không phải được hình thành từ thế giới vật chất như các tài sản hữu hình (vật), cũng không phải là sản phẩm được hình thành từ hoạt động sáng tạo của trí tuệ (đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ) Phần vốn góp hiểu là kết quả của sự chuyển một phần giá trị tài sản cụ thể của người góp vốn vào công ty để đổi lấy một phần giá trị khác trừu tượng hơn Tài sản góp vốn vào công ty và phần vốn góp là hai tài sản độc lập và thuộc về hai sản nghiệp của hai chủ thể khác nhau Phần vốn góp là tài sản thuộc sản nghiệp của nguời góp vốn Tài sản đem góp vốn là tài sản thuộc sản nghiệp của công ty nhận tài sản góp vốn Về mặt pháp lý, vốn của công ty là do các thành viên, các cổ đông đóng góp Đối với chủ nợ của công ty, số tiền mà các thành viên, cổ đông bỏ vào công ty chính là sự cam kết lâu dài cho việc đầu

tư Trong trường hợp công ty bị phá sản, các chủ nợ có thể lấy nợ trên số tài sản hình thành từ vốn góp cùng với các tài sản khác của công ty Việc góp

vốn vào công ty bằng cách chuyển quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối với tài sản của mình cho công ty theo thủ tục luật định để đổi lại tư cách chủ sở hữu hoặc đồng sở hữu chủ của công ty đó

Nói tóm lại, góp vốn về bản chất là một hành vi pháp lý Hành vi này là căn cứ làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản của người góp vốn đối với tài sản góp vốn cụ thể, đồng thời làm phát sinh quyền sở hữu của công ty đối với tài sản góp vốn đó, và làm phát sinh quyền sở hữu của người góp vốn đối với phần vốn góp vào công ty theo tỷ lệ với các phần vốn góp khác hoặc quyền sở hữu của người góp vốn (người mua cổ phần) đối với một hoặc một số cổ phần của công ty Bên cạnh đó, khi chuyển giao quyền sở hữu tài sản hay quyền hưởng dụng tài sản cho công ty, thì người góp vốn không nhận được bất kể khoản tiền nào từ việc chuyển giao đó mà chỉ nhận lại một thứ quyền đặc biệt

đó là quyền sở hữu, quyền lợi công ty Quyền lợi này có thể chuyển đổi thành tiền, tuy nhiên còn phụ thuộc vào từng hình thức công ty và quy chế riêng có thể có Quyền sở hữu công ty này là quyền sở hữu một phần tài sản của công

ty tương ứng với tỷ lệ góp vốn và số cổ phần mà người đó nắm giữ

Thứ tư: Góp vốn được thực hiện ở các thời điểm khác nhau

Nhà đầu tư thực hiện hành vi góp vốn vào công ty có thể góp ở các thời điểm khác nhau như thời điểm thành lập công ty hoặc góp vốn trực tiếp cho công ty khi công ty có nhu cầu tăng vốn điều lệ trong quá trình hoạt động

Đối với thời điểm thành lập công ty, việc góp vốn phải có trước khi diễn ra hoạt động sản xuất kinh doanh Một quá trình sản xuất kinh doanh sẽ được diễn ra khi có yếu tổ: vốn, lao động và công nghệ Trong ba yếu tố này, thì vốn là điều kiện tiền đề có vai trò quan trọng bậc nhất Nó quyết định đến việc sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp có thành công hay không Bởi lẽ, khi tiến hành sản xuất, doanh nghiệp cần phải có một nguồn vốn đủ để đáp ứng việc mua nguyên liệu đầu vào, thuê nhân công, các hoạt động quảng bá

trên thị trường…Thiếu vốn, việc kinh doanh của doanh nghiệp dễ dẫn đến thất bại

Đối với thời điểm công ty có nhu cầu tăng vốn điều lệ Lúc này, các doanh nghiệp thường đã có một thời gian đi vào hoạt động Việc góp thêm vốn có thể xuất phát từ việc doanh nghiệp muốn mở rộng quy mô hoạt động, hay trong quá trình vận hành gặp rủi ro, thiếu vốn nên cần có nguồn vốn bổ sung nhằm cải thiện tình hình

Nhìn chung, vào tại bất cứ thời điểm nào, thì vốn vẫn luôn là một yếu

tố quan trọng, quyết định đến sự hoạt động và phát triển của mỗi doanh nghiệp

Bên cạnh những đặc điểm cơ bản nếu trên, nhà ĐTNN khi góp vốn đầu

tư kinh doanh còn có những đặc điểm riêng:

Một là, hoạt động góp vốn của nhà ĐTNN gắn liền với việc di chuyển

vốn đầu tư, tức là việc di chuyển tiền, công nghệ và các tài sản khác giữa các quốc gia, hệ quả là việc làm tăng lượng tài sản của nền kinh tế nước tiếp nhận đồng thời làm giảm lượng tài sản của nước đi đầu tư

Hai là, nhà ĐTNN khi góp vốn đầu tư kinh doanh vào doanh nghiệp ở

Việt Nam trong một số ngành nghề kinh doanh còn phải tuân thủ hạn mức về

tỷ lệ góp vốn tối đa trong vốn điều lệ của doanh nghiệp Căn cứ theo Điều 22 LĐT 2014: “…Trước khi thành lập tổ chức kinh tế, nhà ĐTNN phải có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định tại Điều 37 của Luật này và phải đáp ứng các điều kiện sau đây:

a) Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ quy định tại khoản 3 Điều này;”

Quy định này một mặt nhằm giới hạn để kiểm soát các hoạt động của nhà ĐTNN tại Việt Nam, đặc biệt là đối với một số ngành nghề nhạy cảm có liên quan đến các yêu tố chính trị, an nình quốc phòng…Mặt khác, bảo vệ sự phát triển của các doanh nghiệp trong nước, tăng tỷ lệ nội địa hóa cao Chủ yếu, khi nhà ĐTNN đăng ký ngành nghề kinh doanh, sẽ dựa trên những

ngành, phân ngành dịch vụ được quy định tại Biểu cam kết của Việt Nam trong WTO và các điều ước quốc tế về đầu tư khác.

1.2 Nội dung pháp luật về các hình thức đầu tư góp vốn của nhà

đầu tư nước ngoài tại Việt Nam

Mỗi quốc gia trên thế giới có những quy định riêng về hình thức góp vốn vào doanh nghiệp

Diễn giải về hình thức góp vốn, Bộ Luật Dân sự Québec (Canada) quy định: “Một hợp đồng hợp danh là một hợp đồng mà các bên, trên tinh thần hợp tác, thỏa thuận tiến hành một hoạt động, bao gồm việc khai thác một doanh nghiệp, góp vốn vào đó bằng sự kết hợp tài sản, tri thức hoặc hoạt động

và chia nhau bất kỳ khoản lãi về tiền bạc nào là kết quả từ đó” (Điều 2186) Pháp luật Québec ghi nhận hình thức vốn góp vào doanh nghiệp bao gồm tài sản, tri thức hoặc hoạt động

Đoạn 1 Điều 1832 Bộ Luật Dân sự Pháp quy định: “Công ty do hai hay nhiều người thành lập trên cơ sở thỏa thuận bằng hợp đồng về việc đóng góp,

sử dụng tài sản hoặc công sức của họ vào hoạt động kinh doanh chung nhằm chia lãi hoặc thu lợi” Tiếp đó, đoạn 1 Điều 1843-3 lại ghi nhận: “Mỗi thành viên phải chịu trách nhiệm đối với công ty về những cam kết đóng góp bằng hiện vật, bằng tiền hoặc công sức lao động” Như vậy, pháp luật Pháp ghi nhận hình thức vốn góp vào doanh nghiệp có thể là tài sản (tiền, hiện vật) hoặc công sức lao động

LDN 2014 đã đưa ra định nghĩa về việc góp vốn Nhìn chung, các quy

định này chỉ đề cập tới việc góp vốn bằng tài sản và liệt kê các loại tài sản được góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam Tuy nhiên, để

tránh sự liệt kê không đầy đủ, các quy định này còn mở ra một khoảng rộng

cho các bên bằng việc dự liệu “các tài sản khác” Các tài sản khác ở đây

được hiểu là vật, giấy tờ có giá và các quyền tài sản theo quy định tại Điều

105 BLDS 2015

Tài sản là một khái niệm động Hiện nay có nhiều tranh luận về các dạng mới của động sản như giọng hát của ca sĩ, tinh dịch đông lạnh, bào thai người, tế bào được tách ra từ các bộ phận cơ thể, thông tin di truyền, tính cách

cá nhân, các sản phẩm của trí tuệ…Nhìn từ góc độ khác, có thể thấy tài sản là công cụ của đời sống xã hội Vậy khái niệm về tài sản không phải là một khái niệm có tính mục đích rất cao Khái niệm này phải đáp ứng được các nhu cầu cần thiết của xã hội Tài sản không thể được xem xét tách rời các giá trị xã hội Khái niệm tài sản được thay đổi theo các giai đoạn lịch sử Chẳng hạn nô

lệ được xem là tài sản trong thời kỳ chiếm hữu nô lệ, nhưng ngày nay các sản phẩm của tư tưởng, của trí tuệ cũng được xem là tài sản Đặc biệt, sở hữu trí tuệ đang là một đặc trưng nổi bật của nền kinh tế hậu công nghiệp hay kinh tế tri thức Tóm lại, từ những rắc rối của khái niệm tài sản nêu trên, xét từ giá trị kinh tế của tài sản, có thể nói tất cả các vật chất liệu và các quyền mà có thể khai thác mang lại giá trị kinh tế hay có thể trị giá được bằng tiền đều có thể được coi là tài sản dung để góp vốn

Góp vốn bằng tài sản là hình thức góp vốn quan trọng nhất bởi không

có tài sản thì công ty không thể hoạt động được Về nguyên tắc, mọi loại tài sản đều có thể sử dụng để góp vốn vào doanh nghiệp Tài sản góp vốn có thể thuộc bất kể dạng nào: vật chất liệu hay các quyền vô hình, với điều kiện các tài sản này phải là các tài sản có thể được chuyển giao trong giao lưu dân sự một cách hợp pháp, bởi bản thân góp vốn đó là một hành vi chuyển giao tài sản, do đó phải tuân thủ những qui tắc chung có liên quan tới việc chuyển giao tài sản Căn cứ vào việc chuyển giao, người ta chia các hình thức góp vốn bằng tài sản thành một số loại để nghiên cứu và qui định như góp vốn bằng tiền, góp vốn bằng hiện vật (vật chất liệu) và góp vốn bằng quyền 2

2 PGS.TS Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại – Phần chung và thương nhân, Nxb Đại học

Quốc gia Hà Nội, tr 181,182

Góp vốn bằng quyền tài sản lại được phân chia thành: góp vốn bằng quyền hưởng dụng, sản nghiệp thương mại và quyền sở hữu trí tuệ Ngoài việc góp vốn bằng tài sản, người ta còn góp vốn bằng công sức và bằng tri thức Đây là hai hai khái niệm không hẳn nằm ngoài khái niệm tài sản Các khái niệm này có sự giao thoa Một người có thể không đưa tài sản cụ thể nào vào công ty với tính cách là góp vốn, mà người đó có thể thực hiện một công việc nào đó mà công ty cần thiết trong hoạt động sản xuất kinh doanh của mình hoặc đóng góp những hiểu biết mà công ty không thể không cần đến trong hoạt động sản xuất kinh doanh Tuy nhiên việc cung cấp một công việc

và việc cung cấp một tri thức có qui chế pháp lý riêng biệt với việc cung cấp một tài sản cụ thể trong việc thành lập một công ty 3

1.2.1 Góp vốn bằng tiền mặt

Tiền mặt theo kinh tế chính trị học là vật ngang giá chung được sử dụng là thước đo giá trị của các loại tài sản khác Một tài sản được coi là tiền hiện nay khi nó đang có giá trị lưu hành trên thực tế Tiền có thể là Đồng Việt Nam hoặc ngoại tệ Trên thực tế, đây là hình thức góp vốn phổ biến và chiếm

tỷ lệ cao nhất trong các loại tài sản góp vốn Với ý nghĩa đặc biệt quan trong

là thước đo giá trị của các tài sản khác, nên trong trường hợp nhà đầu tư góp vốn bằng các loại tài sản khác thì phải được định giá thành một giá trị vốn góp bằng Đồng Việt Nam tương ứng Bản thân khi nhà đầu tư góp vốn bằng tiền mặt khi đầu tư tại Việt Nam, tuy rằng không có văn bản pháp luật nào quy định số vốn góp phải định giá bằng Đồng Việt Nam, nhưng tại các biểu mẫu cần khai khi tiến hành nộp hồ sơ xin cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu

tư hay Văn bản đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp đều thể hiện phần vốn góp bằng đồng Việt Nam, rồi sau đó mới là tương đương ngoại tệ Đồng Việt Nam là loại tài sản chủ yếu của nhà đầu tư trong nước và trong nhiều trường hợp của các doanh nghiệp có vốn ĐTNN tại Việt Nam, thì

3 Lưu Thu Hà (2015), Góp vốn và hậu quả pháp lý của hành vi góp vốn theo pháp luật Việt Nam, Luận văn

Thạc sĩ Luật học, Khoa luật Đại học quốc gia Hà Nội, tr 7

ngoại tệ là hình thức phổ biến được các nhà ĐTNN sử dụng Ngoại tệ bao gồm tiền giấy, tiền kim loại là tài sản được pháp luật về doanh nghiệp và đầu

tư Việt Nam cho phép sử dụng để góp vốn Tuy nhiên, ngoại tệ phải được quy đổi ra đồng Việt Nam theo tỷ giá tại thời điểm góp vốn và phải chịu sự quản

lý của pháp luật về ngoại hối Theo đó, các khoản tiền chuyển vốn để đầu tư vào Việt Nam phải thực hiện thông qua tài khoản vốn đầu tư trực tiếp bằng ngoại tệ mở tại một ngân hàng được phép, bao gồm các hoạt động sau đây (Theo Điều 7 Thông tư 19/2014/TT-NHNN của Ngân hàng nhà nước Việt Nam Hướng dẫn về quản lý ngoại hối đối với hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài vào Việt Nam)

d) Thu ngoại tệ từ tài khoản thanh toán bằng ngoại tệ mở tại ngân hàng được phép của doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài và nhà ĐTNN; đ) Các khoản thu hợp pháp khác bằng ngoại tệ liên quan đến hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam

2 Các giao dịch chi:

a) Chi trả tiền gốc, lãi, phí của các khoản vay trong nước và nước ngoài ngắn, trung, dài hạn bằng ngoại tệ của doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài;

b) Chi chuyển ngoại tệ sang tài khoản thanh toán bằng ngoại tệ mở tại ngân hàng được phép của doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài và nhà ĐTNN;

c) Chi bán ngoại tệ cho tổ chức tín dụng được phép để chuyển vào tài khoản thanh toán bằng đồng Việt Nam của doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài và nhà ĐTNN;

d) Chi chuyển tiền thanh toán giá trị nhận chuyển nhượng vốn đầu tư và dự án đầu tư;

đ) Chi chuyển lợi nhuận và các nguồn thu hợp pháp bằng ngoại tệ từ hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam của nhà ĐTNN ra khỏi Việt Nam;

e) Chi chuyển vốn đầu tư trực tiếp bằng ngoại tệ của nhà ĐTNN ra khỏi Việt Nam trong trường hợp giải thể, chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài, chuyển nhượng vốn đầu tư và dự án đầu tư, giảm vốn đầu tư hoặc kết thúc, thanh lý, chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư theo quy định của pháp luật về đầu tư;

g) Các khoản chi hợp pháp khác bằng ngoại tệ liên quan đến hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam.”

Như vậy, góp vốn bằng tiền là việc cá nhân hay tổ chức chuyển một khoán tiền (Việt Nam đồng hay ngoại tệ hay những giấy tờ có giá trị như ngân phiếu, trái phiếu của mình) để hình thành vốn của công ty, và đổi lại phần vốn góp hay cổ phần từ công ty Hành vi chuyển dịch chỉ được thực hiện xong khi nào thành viên góp vốn hoàn thành nghĩa vụ góp vốn mà có hình thức như: chuyển tiền vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng hoặc một tài khoản trung gian

Góp vốn bằng tiền có tính chất giống với việc bỏ tiền ra mua quyền lợi trong công ty Do tính chất thanh khoản của tiền nhưvật ngang giá chung của

cả nền kinh tế Khi cam kết góp mà không góp hoặc góp không đúng hạn khoản tiền cam kết góp được coi là người cam kết nợ khoản cam kết đó với công ty Việc góp vốn hay trả nợ vốn có thể thực hiện bằng các phương thức thanh toán theo qui định của pháp luật hay sự thỏa thuận của các bên.4

4 Lưu Thu Hà, tlđd chú thích 3, tr.22

1.2.2 Góp vốn bằng hiện vật

Góp vốn bằng vật chất liệu hay hiện vật hay đồ vật thực chất là góp vốn bằng quyền sở hữu đồ vật hay vật phẩm mà có thể là bất động sản hữu hình, hoặc động sản hữu hình Về nguyên tắc, mọi tài sản là vật đều có thể đem góp vốn thành lập công ty, tuy nhiên vật đưa vào góp vốn phải là vật được đưa vào giao lưu dân sự đáp ứng đầy đủ ba yêu cầu:

- Vật có thực phải là một bộ phận của thế giới vật chất Những tài sản này có thể là máy móc, vật tư, thiết bị, vật liệu, hàng hóa…

- Vật có thực phải đem lại lợi ích cho con người, mà ở đây phải là những tài sản công ty có nhu cầu sử dụng và mang lại lợi ích cho công ty hoặc có khả năng mang lại lợi ích cho công ty Mặt khác, những tài sản này phải đảm bảo tính hợp pháp trong lưu thông của nó Không thể coi tài sản góp vốn đối với một thùng thuốc phiện, một kho thuốc nổ hay những văn hóa phẩm đồi trụy khi chúng được đem đóng góp cho công ty Chính tính nhu cầu, tính lợi ích và hợp pháp của tài sản đã loại trừ khỏi khuôn khổ góp vốn này việc góp vốn bằng khả năng Bởi vì đối với hoạt động công ty, mọi khoản đóng góp đều phải tạo nên nguồn vốn điều lệ hợp pháp cho công ty – Tài sản thế chấp duy nhất của các chủ nợ

- Vật có thực là những vật con người có thể chiếm giữ được Tài sản đem góp vốn phải thuộc sở hữu hợp pháp của người góp vốn hoặc thuộc quyền định đoạt của người góp vốn Khi góp vốn, người góp vốn phải thực hiện việc chuyển quyền sở hữu tài sản đem góp vốn sang cho công ty, và điều này chỉ

có thể thực hiện được nếu tài sản đó thuộc sở hữu hợp pháp hoặc thuộc quyền định đoạt của người góp vốn Người không phải là chủ sở hữu chỉ có quyền định đoạt tài sản theo sự ủy quyền của chủ sở hữu hoặc theo quy định của pháp luật (trường hợp xử lý đối với tài sản cầm cố, thế chấp, tài sản bị tịch thu…) Điều này sẽ loại trừ các loại tài sản khác không thuộc quyền định đoạt của chủ thể chiếm hữu như: tài sản thuê, mượn, tài sản cầm cố do người nhận cầm cố nắm giữ…

Như vậy việc góp vốn bằng hiện vật gần giống với việc bán hay đổi vật

đó để lấy quyền lợi trong công ty Người góp vốn thu được quyền lợi Còn công ty có được quyền sở hữu đồ vật

Về nguyên tắc, chủ sở hữu phải chịu rủi ro xảy ra đối với tài sản của mình Từ thời điểm thành viên cam kết góp vốn mới làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự của thành viên với công ty Trong đó, nếu công ty chưa được thành lập thì quyền yêu cầu là quyền của các thành viên khác đối với thành viên cam kết góp vốn thực hiện nghĩa vụ của họ Thời điểm này chưa làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty vì công ty chưa ra đời Việc chuyển dịch quyển sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty chỉ có thể tính từ thời điểm công ty được chính thức thừa nhận về mặt pháp lý tức là thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tức là, việc công ty trở thành chủ sở hữu của vật góp vốn buộc công ty phải có tư cách pháp nhân, nghĩa là công ty phải có khả năng hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ Điều này cho thấy việc góp vốn bằng hiện vật không thể thực hiện được với công ty không

có tư cách pháp nhân.Tùy theo đặc điểm, tính chất của từng loại tài sản và ghi nhận của pháp luật, của hợp đồng hoặc điều lệ công ty mà việc chuyển quyền

sở hữu tài sản hiện vật từ thành viên sang công ty được thực hiện theo những thủ tục khác nhau Vật được giao theo phương thức thỏa thuận về việc góp vốn; nếu không có thỏa thuận về phương thức giao vật thì vật do thành viên góp vốn giao một lần, giao trực tiếp công ty Thành viên góp vốn phải chịu chi phí vận chuyển đến địa điểm giao vật và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu đối với vật.5

1.2.3 Góp vốn bằng quyền: quyền hưởng dụng, sản nghiệp thương

mại và quyền sở hữu trí tuệ

1.2.3.1 Góp vốn bằng quyền hưởng dụng

5 Lưu Thu Hà, tlđd chú thích 3, tr.24

Góp vốn bằng quyền hưởng dụng là một hình thức góp vốn bằng quyền Góp vốn bằng quyền có phần phức tạp hơn so với góp vốn bằng tiền

và góp vốn bằng hiện vật, không chỉ vì sự tính toán giá trị của nó, mà còn vì

sự phân loại nó Trước hết, việc phân loại tài sản thành tài sản hữu hình và tài sản vô hình dẫn đến phân chia việc góp vốn bằng tài sản thành góp vốn bằng hiện vật và góp vốn bằng quyền, hay nói cách khác, góp vốn bằng tài sản hữu hình và góp vốn bằng tài sản vô hình, ngoài việc góp vốn bằng tiền Có thể nói, phân loại là phần cốt yếu của khoa học pháp lý Nhưng phân loại không

có tính cách tuyệt đối Không phải là bất kỳ sự phân loại nào cũng có thể bao trùm được toàn bộ

Quyền sở hữu là quyền thống trị đối với vật nên để công ty có quyền thống trị hoàn toàn với vật đó thì việc chuyển nhượng quyển sở hữu đó là điều kiện bắt buộc Do tính chất thống trị của quyển sở hữu đối với vật, nên người ta tách góp vốn bằng việc chuyển nhượng quyền sở hữu (một vật quyền) ra khỏi việc góp vốn bằng các quyền khác, kể cả quyển sở hữu trí tuệ

để có thể thiết lập được các quy chế pháp lý thích hợp với từng loại Góp vốn bằng quyền lại có thể được phân chia thành góp vốn bằng quyền hưởng dụng, quyền sở hữu trí tuệ và góp vốn bằng sản nghiệp thương mại.Nếu phân biệt quyền sở hữu đối với vật thành ba quyền gồm: quyền sử dụng (usus), quyền thu lợi (fructus) và quyền định đoạt (abusus), thì quyền hưởng dụng ở đây chỉ bao gồm hai thành tố là: quyền sử dụng và quyền thu lợi để được gọi là usufruct Vì vậy người ta thường tách góp vốn bằng quyền hưởng dụng đối với vật ra khỏi việc góp vốn bằng vật, bởi người góp vốn vào công ty chỉ cho công ty được sử dụng vật và thu lợi từ đó Công ty không có quyền quyết định

số phận của vật Để đổi lại việc cho công ty hưởng dụng vật, người góp vốn nhận được các quyền lợi tương ứng trong công ty Từ đó có thể thấy việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng có những đặc điểm giống với việc cho thuê tài

sản Chẳng hạn, Bộ luật Dân sự Pháp quy định: “Nếu góp vốn bằng quyền hưởng dụng, người góp vốn phải đảm bảo với công ty như người cho thuê đối

với người thuê Tuy nhiên, nếu vật để hưởng dụng là vật cùng loại hoặc vật được thay thế trong thời gian hoạt động của công ty, thì người góp vốn chuyển cho công ty quyền sở hữu vật với điều kiện được trả lại đúng số lượng, chất lượng và giá trị tương đương Trong trường hợp này, người góp vốn phải đảm bảo nhữngđiều kiện quy định tại đoạn trước” [Điều 1843 –3,

đoạn 4]

Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ 1931, Bộ luật chịu ảnh hưởng từ Bộ luật dân sự Pháp quy định người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải thực hiện những nghĩa vụ của người cho thuê tài sản (Điều thứ 1207, đoạn 2) Với tinh thần này, Hoàng Việt Trung Kỳ Hộ luật tại Điều thứ 1439, đoạn hai cũng có quy định tương tự Điều 127, Bộ luật Dân sự 1972 của chính quyền Sài Gòn (cũ) cũng quy định như vậy Điều đó có nghĩa là người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải bảo đảm cho công ty được hưởng dụng yên ổn Trừ khi có thoả thuận khác, người góp vốn phải bảo dưỡng, sửa chữa tài sản để tài sản luôn luôn ở trong tình trạng có thể sử dụng được như mục đích đề ra khi cam kết góp vốn Cần xác định rằng, người góp vốn vẫn giữ quyền sở hữu đối với vật

và gánh chịu rủi ro Khác với việc góp vốn bằng hiện vật, việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng có hệ quả là khi công ty giải thể, thì người góp vốn được nhận lại vật đó trước khi phân chia tài sản của công ty, bởi người này không chuyển giao quyền định đoạt đối với vật cho công ty

Như vậy, có thể hiểu rằng, góp vốn bằng quyền hướng dụng là việc thực hiện hành vi dịch chuyển quyền hưởng dụng một khối lượng tài sản nhất định nào đó của một cá nhân hay một tổ chức thành tài sản thuộc quyền hưởng dụng của công ty Cũng như đối với việc góp vốn bằng quyền sở hữu, góp vốn bằng quyền hưởng dụng là quyền của chủ sợ hữu nhằm khai thác lợi ích của tài sản sản phát sinh trong hoạt động kinh doanh Người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải có trách nhiệm bảo dưỡng tài sản đã đem góp vốn luôn ở tình trạng có thể sử dụng được đúng mục đích như cam kết khi góp vốn ban đầu và có nghĩa vụ tạo điều kiện thuận lợi cho công ty hưởng dụng

tài sản khi khai thác lợi ích của nó Người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải chịu trách nhiệm về những bất trắc cũng như những rủi ro xảy ra đối với tài sản mà minh đem ra góp vốn Trường hợp tài sản góp vốn là vật có thể tiêu hao trong quá trình sử dụng thì công ty phải có trách nhiệm hoàn trả khoản khấu hao đối với tài sản đó Việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng phần nào giống với việc góp vốn bằng quyền sở hữu trong chừng mực khi mà công ty còn sử dụng tài sản đó Điểm khác nhau cơ bản giữa hai hình thức này là người góp vốn bằng quyền sở hữu cho dù có gắn bó bao nhiêu với tài sản của

họ đem đóng góp cũng không bao giờ được đảm bảo là sẽ được đụng chạm tới tài sản này, thậm chí ngay cả trong trường hợp công ty hoàn trả vốn đóng góp ban đầu Còn đối với người góp vốn bằng quyền hưởng dụng sẽ có ngày lại được nhận lại tài sản mà mình đã góp vốn vào công ty và họ vẫn luôn luôn

là chủ sở hữu của tài sản đó

Bản chất của quyền hưởng dụng là tài sản vô hình Tuy nhiên việc xem

nó là động sản vô hình hay bất động sản vô hình phụ thuộc vào tài sản là đối tượng của nó là động sản hay bất động sản

Tài sản góp vốn là quyền hưởng dụng thì phần vốn góp chính là giá trị được tính bằng quyền hưởng dụng đối với tài sản Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải giao tài sản cho công ty đúng số lượng, chất lượng, chủng loại, tình trạng và đúng thời điểm, địa điểm thỏa thuận và cung cấp những thông tin cần thiết về việc sử dụng tài sản đó Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải bảo đảm tài sản trong tình trạng như đã thỏa thuận, phù hợp với mục đích sử dụng trong suốt thời gian góp vốn Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải bảo đảm quyền sử dụng tài sản ổn định cho bên thuê Trong trường hợp có tranh chấp về quyền sở hữu đối với tài sản mà công ty không được sử dụng tài sản ổn định thì công ty có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại

Trong trường hợp thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng chậm giao tài sản thì công ty có thể gia hạn giao tài sản và yêu cầu bối thường thiệt

hại nếu có Nếu tài sản thuê không đúng chất lượng như thỏa thuận thì công ty

có quyền yêu cầu bên cho thuê sửa chữa và yêu cầu bồi thường thiệt hại nếu

có Như vậy, góp vốn bằng quyền hưởng dụng là việc cá nhân hay tổ chức chuyển quyền hưởng dụng tài sản của mình cho công ty để được hưởng các quyền lợi đối với công ty, trong đó thành viên đem góp vốn vẫn là người chủ

sở hữu tài sản và công ty có quyền thu hoa lợi từ tài sản đó

1.2.3.2 Góp vốn bằng sản nghiệp thương mại

Sản nghiệp có thể được xem xét dưới các giác độ khác nhau Nếu xem xét dưới khía cạnh giá trị, sản nghiệp được hiểu là một tổng thể các quan hệ pháp luật về tài sản, là tập hợp các tài sản có và tài sản nợ của một chủ thể chứ không đơn thuần là một bộ sưu tập đồ vật Bất kỳ yếu tố nào của tài sản

nợ cũng được đảm bảo bằng toàn bộ tài sản có và ngược lại bất kỳ yếu tố nào của tài sản có cũng có thể được dùng để thanh toán toàn bộ tài sản nợ.6

Tài sản thuộc sản nghiệp là tập hợp tất cả những tài sản thuộc về chủ sở hữu, hay đúng hơn đó là tập hợp tất cả những quyền tài sản có cùng một chủ thể Tuy nhiên, các quyền tài sản chỉ được xem là các yếu tố của một sản nghiệp khi các quyền đó có thể được định giá bằng tiền Do đó, các quyền không định giá được bằng tiền được gọi là các quyền không có tính chất tài sản hay là quyền nhân thân (ví dụ như quyền đối với tên họ; quyền được tôn trọng danh dự, nhân phẩm; quyền bầu cử; quyền khiếu nại, tố cáo )

Các quyền tài sản tạo thành một tập hợp sản nghiệp và tập hợp này tồn tại độc lập với các quyền tài sản đó Tài sản có thể được mua bán, sử dụng, hao mòn, thậm chí biến mất nhưng sản nghiệp vẫn được duy trì Do đó, một chủ nợ không có bảo đảm chỉ có quyền yêu cầu kê biên và bán đấu giá bất kỳ một tài sản nào của người mắc nợ ở thời điểm kê biên mà sẽ không có quyền này đối với những tài sản đã chuyển nhượng trước khi nợ đến hạn đòi

Mặt khác, cần chú ý rằng sản nghiệp không chỉ là tài sản hiện có mà còn bao gồm cả những tài sản sẽ có của chủ sở hữu

6 Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình Luật Dân sự Việt Nam, Nxb CAND, Hà Nội

Tài sản nợ thuộc về sản nghiệp là tất cả những nghĩa vụ tài sản của một người, hay nói một cách đơn giản hơn đó là những gì còn lại của khối tài sản sau khi đã trừ đi các giá trị của các nghĩa vụ tài sản Trong kinh tế học, có khái niệm tài sản có ròng (actif net) của sản nghiệp Khi các tài sản có ròng có giá trị dương, ta nói sản nghiệp có khả năng thanh toán; và ngược lại, nếu đó

là một giá trị âm, đồng nghĩa với việc sản nghiệp không có khả năng thanh toán những nghĩa vụ có liên quan Mặc dù vậy, dù có khả năng thanh toán hay không, sản nghiệp luôn luôn tồn tại

Xét trên các hình thức biểu hiện, người ta sử dụng nhiều thuật ngữ khác nhau để chỉ sản nghiệp thương mại như “cửa hàng thương mại”, “cơ sở kinh doanh” Sản nghiệp thương mại không phải là bản thân doanh nghiệp mà chỉ

là một trong các nhân tố của doanh nghiệp Sản nghiệp thương mại bao gồm

cả những yếu tố hữu hình (như hàng hóa, máy móc, xe cộ, các vật dụng khác)

và cả những yếu tố vô hình (như mạng lưới khách hàng, mạng lưới cung cấp ứng dụng dịch vụ, quyền thuê mượn tài sản, tên thương mại, thương danh, biển hiệu, bằng sáng chế, kiểu dáng công nghiệp, mẫu mã ) Các yếu tố vô hình của sản nghiệp thương mại bao gồm:

Mạng lưới tiêu thụ hàng hóa và cung ứng dịch vụ là kết quả của những

nỗ lực phát huy tài năng và sự khéo léo của thương nhân nhằm thu hút khách hàng để tiêu thụ hàng hóa mà mình sản xuất Sự phát triển của mạng lưới tiêu thụ hàng hóa hay cung cấp dịch vụ lệ thuộc rất nhiều vào yếu tố khách quan (tình hình kinh tế xã hội của quốc gia và khu vực; thị hiếu và nhu cầu của người tiêu dùng, thời điểm kinh doanh, tốc độ đô thị hóa, điều kiện tự nhiên, môi trường ) cũng như yếu tố chủ quan (sự nhạy bén và linh hoạt của chính sách tiếp thị, uy tín của thương hiệu, ý chí của bạn hàng ).7

Tên thương mại là tên gọi mà công ty áp dụng cho việc thực hiện sản nghiệp thương mại Tên thương mại áp dụng cho việc thực hiện sản nghiệp thương mại Tên thương mại có thể là họ của thương nhân hay thành viên

7 Lưu Thu Hà, tlđd chú thích 3, tr.29-31

công ty có kèm theo cụm từ “và công ty” hoặc một tên ngẫu nhiên được thương nhận tự do lựa chọn Khi tên thương mại trở nên quen thuộc với khách hàng và thu hút khách hàng thì nó có giá trị tài sản Tên thương mại có thể bán được.8

Biển hiệu là dấu hiệu gắn liền với cơ sở sản xuất kinh doanh nhằm giúp phân biệt cơ sở này với cơ sở khác Biển hiệu có thể là tên thương mại, là cái tên ngẫu nhiên hay là một biểu tượng Biển hiệu phép khách hàng nhận ra cơ

sở thương mại một cách dễ dàng (ví dụ: Biển hiệu của hệ thống cửa hàng thuộc về các thương nhân được nhượng quyền thương mại) Do vậy, biển hiệu

có giá trị tài sản Cũng như tên thương mại, biển hiệu chỉ có thể là đối tượng của quyền sở hữu được pháp luật bảo vệ khi thương nhân được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Pháp luật Việt Nam hiện hành chỉ mới dự liệu các biện pháp bảo vệ quyền sở hữu biển hiệu trong tập quán và trong các quy phạm địa phương trong khi nhu cầu này trên thực tế của dân sự là rất lớn, nhất là trong bối cảnh nền kinh tế thị trường cũng như chính sách chống cạnh tranh không lành mạnh đã được ghi nhận trong pháp luật Việt Nam thời gian gần đây.9

Như vậy, sản nghiệp thương mại không đơn thuần chỉ bao gồm các tài sản là vật có thực mà nó còn là những tài sản vô hình của doanh nghiệp Vì vậy, người ta không thể coi việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại như là góp vốn bằng vật Đồng thời, sản nghiệp thương mại mặc dù các yếu tố của quyền sử hữu trí tuệ nhưng nó lại bao gồm cả các tài vật Chình vì vậy, người

ta thường tách việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại thành một mục riêng khác với việc góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ

Việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại gần giống với việc bán sản nghiệp thương mại và phải được các bên thỏa thuận bằng văn bản liệt kê rõ từng mục Điều đó có nghĩa là việc bán sản nghiệp thương mại là việc chuyển

8 ThS Trần Ngọc Dương, “Sản nghiệp thương mại trong pháp luật của Cộng hòa Pháp”, Tạp chí luật học số

10/2008, Tr 62

9 Ngô Huy Cương, tlđd chú thích 2, tr 219

nhượng tổng thể các yếu tố của sản nghiệp thương mại cho người khác mà trong đó nhất thiết phải có yếu tố khách hàng, bởi khách hàng là thành tố chính của một sản nghiệp thương mại Tuy nhiên, bởi nhiều yếu tố khác nhau

cả vô hình và hữu hình mà có thể tách ra một cách độc lập, nên việc không liệt kê yếu tố nào vào văn bản hợp đồng, thì yếu tố ấy coi như không bị bán Ngoài ra việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại còn lệ thuộc vào các quy tắc bán sản nghiệp thương mại được quy định trong luật thương mại.10

1.2.3.3 Góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ

LDN 2014 có qui định cụ thể về góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ:

“Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật

sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn” (khoản 2, Điều 35)

Theo khoản 1 Điều 4 Luật sở hữu trí tuệ “Quyền sở hữu trí tuệ là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tài sản trí tuệ, bao gồm quyền tác giả và quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp và quyền đối với giống cây trồng” Những hình thức sở hữu trí tuệ chủ yếu là bằng sáng

chế, quyền tác giả (bản quyền), nhãn hiệu và bí mật thương mại

Quyền tác giả là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tác phẩm do mình sáng tạo ra hoặc sở hữu, trong đó bao gồm quyền tái bản, in ấn và trình diễn hay trưng bày tác phẩm của mình trước công chúng Bản quyền chủ yếu nhằm bảo vệ âm nhạc, phim ảnh, kiến trúc, các tác phẩm văn học, nghệ thuật có giá trị Các chương trình máy tính và bản ghi âm, ghi hình cũng được bảo hộ bằng quyền tác giả Chỉ tác giả hay những người được tác giả trao quyền –chẳng hạn như nhà xuất bản –mới có toàn quyền khiếu nại về bản quyền Tuy nhiên cho dù là ai đang sở hữu bản quyền đi chăng nữa thì quyền đó cũng có

10 Ngô Huy Cương, tlđd chú thích 2, tr 181,182

giới hạn Ví dụ như người ta có thể sao chép một tác phẩm với mục đích học tập, phê bình, đưa tin hay giảng dạy

Sáng chế là đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, người có sáng chế hay người đã tạo ra một phát minh được cấp bằng sáng chế Bằng sáng chế có thể coi là một hợp đồng giữa một bên là toàn thể xã hội và một bên là cá nhân nhà phát minh Theo các điều khoản của hợp đồng này, nhà phát minh được toàn quyền ngăn chặn người khác không được áp dụng, sử dụng và bán một phát minh đã được cấp bằng sáng chế trong một khoảng thời gian nhất định – hầu hết các nước quy định là 20 năm – để đổi lại việc nhà phát minh phải công bố chi tiết phát minh của mình cho công chúng

Bí mật thương mại bao gồm bất cứ thông tin nào có thể được sử dụng trong việc điều hành doanh nghiệp và có giá trị lớn trong việc tạo ra lợi ích kinh tế trong tương lai hay trong thực tại đều được coi là bí mật thương mại

Ví dụ về bí mật thương mại có thể là công thức sản xuất ra các sản phẩm, chẳng hạn như công thức sản xuất Coca-Cola; việc thu thập thông tin nhằm tạo ra lợi thế cạnh tranh cho một doanh nghiệp, chẳng hạn như cơ sở dữ liệu

về danh sách khách hàng; bí mật thương mại thậm chí gồm cả chiến lược quảng cáo và quy trình phân phối Khác với bằng sáng chế, bí mật thương mại

về lý thuyết được bảo vệ vô thời hạn và không cần thủ tục đăng ký gì Tuy nhiên, bí mật thương mại thường dễ bị lộ và việc bảo vệ bí mật thương mại đòi hỏi chính bản thân chủ thể phải có các biện pháp bảo vệ bí mật

Nhãn hiệu hàng hóa là chỉ số chỉ dẫn thương mại,là dấu hiệu phân biệt

để xác định một loại hàng hóa hay dịch vụ do một cá nhân hay công ty cụ thể sản xuất hoặc cung cấp Nhãn hiệu đặc biệt quan trọng khi người sản xuất và tiêu dùng ở cách xa nhau Ở hầu hết các nước trên thế giới, nhãn hiệu cần phải được đăng ký thì mới có thể bảo hộ được và việc đăng ký cần phải được gia hạn Thế nhưng trong khi bản quyền và bằng sáng chế tự hết hạn thì tên của công ty phục vụ khách hàng tốt sẽ ngày càng trở nên có giá, nghĩa là việc bảo

hộ nhãn hiệu là không thời hạn [29, 42]

Ngoài ra còn có các hình thức sở hữu trí tuệ đa dạng khác như chỉ dẫn địa lý, kiểu dáng mỹ thuật hay kiểu trang trí của các vật dụng cũng được bảo

hộ theo nhiều cách khác nhau Nhiều kiểu dáng công nghiệp được bảo hộ như đối với sáng chế về kiểu dáng Và quyền sở hữu trí tuệ còn có những loại hình đặc biệt là các giống cây trồng mới, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, tên miền trên internet 11

Như vậy, quyền sở hữu trí tuệ là một tài sản vô hình tuyệt đối bao gồm: quyền sở hữu công nghiệp, bản quyền tác giả, bằng sáng chế, bí mật thương mại, nhãn hiệu hàng hóa và các loại sở hữu trí tuệ khác như: chỉ dẫn địa lý, kiểu dáng công nghiệp, tên miền internet, phần góp vốn trong công ty có tư cách pháp nhân và một số yếu tố của sản nghiệp thương mại không thể nhận biết được bằng giác quan mà phải thông qua những ý niệm về những mối quan hệ pháp luật giữa người có quyền khai thác lợi ích của tài sản và người thứ ba Thông qua việc khai thác những loại tài sản vô hình này, người ta có thể thu về những lợi ích vật chất nhất định khi sử dụng chúng

Do sở hữu trí tuệ cũng có nhiều đặc tính của sở hữu cá nhân và sở hữu tài sản thực sự nên những quyền lợi gắn liền với sở hữu trí tuệ cho phép chúng ta có thể mua, bán, cấp phép hay thậm chí là cho không sở hữu trí tuệ của chúng ta như tài sản thông thường và việc góp vốn thành lập công ty bằng quyền sở hữu trí tuệ cũng giống như việc góp vốn bằng những tài sản khác Luật về sở hữu trí tuệ cho phép chủ sở hữu, người phát minh và tác giả bảo vệ tài sản của mình trước việc sử dụng trái phép Việc góp vốn bằng các tài sản này buộc người góp vốn phải bảo đảm cho công ty khai thác tái sản để đem lại các lợi ích phát sinh từ đó Ngược lại người góp vốn có quyền lợi tương ứng trong công ty Tuy nhiên, cần nhấn mạnh rằng, do tài sản trí tuệ có yếu tố rất động và vô hình, nên việc góp vốn phụ thuộc rất nhiều vào sự thỏa thuận của các thành viên và bị điều tiết bởi pháp luật về sở hữu trí tuệ12

11 Lưu Thu Hà, tlđd chú thích 3, tr.33

12 Ngô Huy Cương, tlđd chú thích 2, tr 182,183

Đánh giá chung về các hình thức tài sản góp vốn hiện nay:

Vốn góp là khái niệm nhằm xác định một cách cụ thể tổng giá trị của những tài sản mà nhà đầu tư nào đó đóng góp vào công ty, được định lượng bằng tiền LDN coi góp vốn là việc dịch chuyển tài sản từ người góp vốn sang cho công ty để trở thành chủ sở hữu của công ty Đồng thời, LDN cũng quy định cụ thể tài sản góp vốn bao gồm những loại nào Tuy nhiên dùng phương pháp liệt kê có thể dẫn tới sự không đầy đủ Do vậy, LDN có quy định mở là ngoài các tài sản đã liệt kê thì các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty cũng được coi là tài sản góp vốn LDN chỉ đề cập đến việc góp vốn thành lập công

ty bằng tài sản và liệt kê các loại tài sản Còn tài sản là gì, các loại tài sản như thế nào và việc thực hiện góp vốn bằng tài sản, chuyển giao vốn góp như thế nào thì đòi hỏi phải có sự quy định về tài sản và quyền sở hữu trong Bộ luật Dân sự

Chính vì việc liệt kê các loại tài sản được phép góp vốn tại LDN dẫn đến tình trạng thiếu thốn xét từ quan niệm về tài sản nói chung của các hệ thống pháp luật, không thấy sự liệt kê các hình thức góp vốn bằng vật, vật quyền hưởng dụng ngoài quyền sử dụng đất trong các quy định này Ngoài ra, đặc biệt các quy định về góp vốn không đề cập tới hình thức góp vốn bằng công sức và bằng tri thức, mặc dù trên thực tế hiện nay, nhu cầu góp vốn bằng hình thức này đã có nhiều và được thực hiện trong thực tiễn, nhất là nước ta đang trong thời điểm hội nhập và bước sang giai đoạn hiện đại hóa, công nghiệp hóa như hiện nay