Hợp đồng hợp tác kinh doanh theo pháp luật đầu tư việt nam (luận văn thạc sĩ luật học)

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ DIỆU THÙY HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH THEO PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, NĂM 2016 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ DIỆU THÙY HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH THEO PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60380107 Người hướng dẫn khoa học: TS Đoàn Trung Kiên HÀ NỘI, NĂM 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Đại học Luật Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Đại học Luật Hà Nội xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! XÁC NHẬN CỦA GIÁO VIÊN NGƯỜI CAM ĐOAN HƯỚNG DẪN TS Đoàn Trung Kiên Nguyễn Thị Diệu Thùy DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT WTO Tổ chức thương mại giới BCC Hợp đồng hợp tác kinh doanh PPP Hợp đồng hợp tác công tư BOT Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao BT Hợp đồng xây dựng - chuyển giao BTO Hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh CJVs Liên doanh theo hợp đồng MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU CHƯƠNG MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 1.1.1 Khái niệm đặc điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh 1.1.2 Ưu điểm nhược điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh 1.1.3 Vai trò đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh trình phát triển kinh tế Việt Nam 13 1.1.4 So sánh hợp đồng hợp tác kinh doanh với hợp đồng liên doanh, hợp đồng PPP 15 1.2 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 20 1.2.1 Khái niệm nội dung pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh 20 1.2.2 Sơ lược hình thành phát triển pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam 22 1.2.3 Pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh số quốc gia giới 28 CHƯƠNG NHỮNG QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH THEO LUẬT ĐẦU TƯ CÁC NĂM VÀ CÁC VĂN BẢN PHÁP LUẬT KHÁC 34 2.1 QUY ĐỊNH VỀ CHỦ THỂ CỦA HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH: 34 2.2 QUY ĐỊNH VỀ LĨNH VỰC VÀ ƯU ĐÃI ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 36 2.2.1 Lĩnh vực cấm đầu tư 36 2.2.2 Lĩnh vực đầu tư có điều kiện 37 2.2.3 Lĩnh vực đầu tư thơng thường 37 2.2.4 Lĩnh vực ưu đãi đầu tư 38 2.3 QUY ĐỊNH VỀ HÌNH THỨC CỦA HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 40 2.4 QUY ĐỊNH VỀ THỦ TỤC ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 58 2.5 QUY ĐỊNH VỀ TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ VẤN ĐỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP 64 2.6.1 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng 64 2.6.2 Vấn đề giải tranh chấp 65 CHƯƠNG THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 69 3.1 THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIỆT NAM 69 3.1.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng kinh doanh Việt Nam: 69 3.1.2 Những bất cập tồn từ Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam 73 3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GĨP PHẦN HỒN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIỆT NAM 75 3.2.1 Một số kiến nghị góp phần hoàn thiện pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam 75 3.2.2 Một số kiến nghị góp phần nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam 77 KẾT LUẬN 80 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 81 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trên giới nay, xu hướng tồn cầu hóa diễn ngày sâu rộng Trong đua tranh phát triển kinh tế, vấn đề tăng trưởng bền vững đặt tất quốc gia Đối với nước phát triển, đặc biệt nước sau, yêu cầu đặt đòi hỏi sống còn: đuổi kịp vượt lên trước tụt lại sau ngày xa rời hội phát triển Nhận thức điều này, Việt Nam hoàn toàn độc lập, Đảng Nhà nước ta nhận định phải mở rộng quan hệ kinh tế với nước khác sở tơn trọng độc lập, chủ quyền tồn vẹn lãnh thổ, đồng thời phải tận dụng vốn, kỹ thuật từ bên ngồi để phát triển kinh tế xã hội Chính sách mở cửa kinh tế tạo bước chuyển biến quan trọng, góp phần đưa đất nước ta khỏi tình trạng khủng hoảng bước vào thời kì phát triển Đại hội VI Đảng Cộng sản Việt Nam đánh dấu chuyển kinh tế nước ta Những cải cách kinh tế mạnh mẽ hai thập kỷ đổi vừa qua mang lại cho Việt Nam thành bước đầu đáng phấn khởi Việt Nam tạo môi trường kinh tế thị trường có tính cạnh tranh động Nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần khuyến khích phát triển, tạo nên tính hiệu việc huy động nguồn lực xã hội phục vụ cho tăng trưởng kinh tế Trong bối cảnh kinh tế hội nhập cạnh tranh các doanh nghiệp từng bước hoàn thiện mình để có thể tồn tại và phát triển Hiện nay, nước ta hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) ngày nhà đầu tư nước ưu tiên lựa chọn tiến hành hoạt động đầu tư mình, đặc biệt lĩnh vực đầu tư kinh doanh bất động sản thành phố lớn Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh, lĩnh vực cung cấp dịch vụ viễn thơng, khai thác, chế biến dầu khí khoáng sản quý hiếm… Tuy nhiên, tùy dự án đầu tư cụ thể, nhà đầu tư cần phải tìm hiểu ưu điểm hạn chế hình thức đầu tư để lựa chọn hình thức đầu tư phù hợp nhằm hạn chế tới mức thấp rủi ro xảy dự án đầu tư Mà rủi ro thường xảy đến thiếu hiểu biết mặt pháp luật chủ yếu, ký kết hợp đồng hợp tác kinh doanh khơng hiểu rõ hình thức đúng, thủ tục trình tự phải làm nào, đáp ứng điều kiện hiển nhiên ký kết hợp đồng khơng có giá trị dẫn đến khó khăn tạo rủi ro Vì với mục đích nghiên cứu pháp luật đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh mặt thực trạng, điểm mạnh, điểm yếu hình thức đầu tư để giúp doanh nghiệp ngày phát triển thị trường Việt Nam nói riêng quốc tế nói chung, em xin mạnh dạn chọn đề tài “ Hợp đồng hợp tác kinh doanh theo pháp luật đầu tư Việt Nam” để làm đề tài cho khóa luận tốt nghiệp Tình hình nghiên cứu đề tài Ở Việt Nam, có số cơng trình khoa học đề cập đến hợp đồng hợp tác kinh doanh sau: Luận án tiến sỹ luật học tác giả Đỗ Nhất Hoàng “Sự hình thành phát triển luật đầu tư nước hệ thống pháp luật Việt Nam” Luận án nghiên cứu hình thành phát triển pháp luật đầu tư nước ngoài, đánh giá thực trạng dự báo xu hướng phát triển Ở rõ đầu tư nước pháp luật đầu tư nước ngồi Việt Nam, luận án nghiên cứu với quy mô tổng thể phát luật đầu tư nước ngoài, chưa vào cụ thể Đối với hình thức đầu tư theo BCC luận án nói vấn đề chủ thể với hình thức BOT, BTO, BT biện pháp bảo đảm đầu tư, khuyến khích đầu tư Đây tảng để nghiên cứu sâu hợp đồng hợp tác kinh doanh Luận án tiến sỹ luật học tác giả Nguyễn Khắc Định “ Hoàn thiện pháp luật đầu tư trực tiếp nước xu hướng thể hóa pháp luật đầu tư Việt Nam” Nội dung nghiên cứu mà luận án đề cập rộng phức tạp, liên quan đến nhiều chuyên ngành Lý luận Nhà nước pháp luật, Luật Kinh tế Đối với số nội dung cụ thể có liên quan khác, luận án đề cập mức độ định, mối quan hệ cần thiết nhằm tạo lập sở lý luận có tính hệ thống cho việc thực nhiệm vụ nghiên cứu Luận án nói đến hiệp định thương mại Việt – Mỹ có ký kết với Mỹ cam kết dành cho nhà đầu tư Việt Nam đối xử không thuận lợi so với nước thứ ba đầu tư Luận án nhắc đến vấn đề đầu tư theo hợp đồng BCC góc độ chủ thể, hình thức quy định theo luật mà đề cập nhiều Bài báo Một số nội dung pháp luật Việt Nam hợp đồng hợp tác kinh doanh TS Nguyễn Thị Dung, Tạp chí Luật học số 11/2008 nói số nội dung pháp luật hành hợp đồng BCC Đó quy định chủ thể hợp đồng, quy định đối tượng phạm vi áp dụng pháp luật đầu tư BCC, quy định quyền đầu tư yếu tố tác động, quy định thủ tục đầu tư Sau đưa số vướng mắc điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng BCC, từ kiến nghị hướng giải Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu nói cập đến số vấn đề hợp đồng hợp tác kinh doanh mang tính chất bao quát, chung chung mà chưa chuyên sâu đến vấn đề Do khóa luận nghiên cứu sâu vào số vấn đề hợp đồng hợp tác kinh doanh Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn bao gồm: lý luận chủ thể, ưu nhược điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh; phương thức thực trạng thực thi pháp luật điều chỉnh hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam mà trước hết chủ yếu Luật đầu tư năm 2014 Phạm vi nghiên cứu luận văn tập trung phân tích khía cạnh pháp lý Hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam theo quy định pháp Luật Đầu tư (từ Luật đầu tư nước năm 1987 đến Luật Đầu tư năm 2014), điểm thuận lợi điểm bất cập tồn quy định pháp luật để từ đề xuất số kiến nghị góp phần hồn thiện pháp luật Hợp đồng hợp tác kinh doanh Phương pháp nghiên cứu Luận văn thực dựa sở phương pháp vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể phương pháp phân tích, lịch sử, thống kê, tổng hợp, diễn giải so sánh Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục tiêu nghiên cứu luận văn làm sáng tỏ sở lý luận pháp luật Hợp đồng hợp tác kinh doanh thực tiễn áp dụng pháp luật Hợp đồng hợp tác kinh doanh theo quy định Luật Đầu tư năm 2005, Luật Đầu tư năm 2014 văn pháp luật khác có liên quan Trên sở bất cập trình áp dụng Hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư, Luận văn đề xuất số phương pháp đưa giải pháp nhằm góp phần hồn thiện quy định pháp luật điều chỉnh Hợp đồng hợp tác kinh doanh Như vậy, luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau: - Làm sáng tỏ vấn đề lý luận đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh vấn đề pháp lý liên quan đến đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh; - Xác định phân tích nội dung pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam - Đề xuất phương hướng kiến nghị số giải pháp hoàn thiện pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam 10 CHƯƠNG THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 3.1 THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIỆT NAM 3.1.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng kinh doanh Việt Nam: Từ năm 2005 trở trước, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC cịn chiếm tỷ lệ nhỏ so với hình thức đầu tư khác, nhà đầu tư nước ngồi khơng mặn mà với hình thức đầu tư Nguyên nhân xuất phát từ rào cản mà pháp luật đầu tư tạo cho hợp đồng BCC Giai đoạn này, nhà đầu tư nước đầu tư theo hợp đồng BCC Nhà nước quy định bắt buộc phải đầu tư theo hình thức Hiện nay, với thay đổi ngày tích cực pháp luật đầu tư nói chung pháp luật đầu tư theo hợp đồng BCC nói riêng mà hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC ngày nhà đầu tư nước lựa chọn Lĩnh vực đầu tư mở rộng, không bó hẹp số lĩnh vực mà Nhà nước bắt buộc trước Trong lĩnh vực kinh doanh viễn thơng, thấy đặc thù hợp đồng BCC lĩnh vực có chủ thể đầu tư đối tác nước Trước đây, thương vụ tiếng liên quan đến hợp đồng BCC lĩnh vực viễn thơng Việt Nam có: Tập đồn viễn thơng Hàn Quốc SK Telecom ký kết hợp đồng BCC với Công ty Cổ phần Viễn thông Sài Gòn dự án S-Fone; Hay hợp tác kinh doanh MobiFone Tập đoàn Comvik Thụy Điển; Dự án HT mobile ký kết HaNoi Telecom Hutchison Telecom… Trong 75 đó, hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) VMS (MobiFone) Kinnevik/Comvik thành công tốt đẹp, mang lại lợi ích cho hai bên đánh giá trường hợp đầu tư theo hợp đồng BCC hiệu lĩnh vực viễn thông Việt Nam Tuy nhiên, mô hình đầu tư theo hợp đồng BCC lĩnh vực viễn thơng có hạn chế định Sự thay đổi pháp luật thường chậm mức cần thiết môi trường kinh doanh ngày khốc liệt Bên cạnh đó, nhà đầu tư nước ngồi SK Telecom thực chất muốn đầu tư hình thức thành lập doanh nghiệp liên doanh Chính thế, nay, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC lĩnh vực viễn thông không nhà đầu tư nước ngồi lẫn nước quan tâm Có hai phương án nhà đầu tư ưa chuộng hơn, hợp tác theo hình thức thành lập doanh nghiệp liên doanh, trường hợp S fone tách riêng thành doanh nghiệp 100% vốn nhà đầu tư nước, trường hợp MobiFone năm 2005 Đây coi bước chuyển hợp lý Việt Nam thức gia nhập “sân chơi lớn” WTO Trong lĩnh vực dầu khí, hợp đồng BCC ký kết chủ yếu nhà đầu tư nước với Tập đồn dầu khí quốc gia Việt Nam Đây lĩnh vực đầu tư nhạy cảm kinh tế cao an ninh lượng Một dự án tiêu biểu lĩnh vực dầu khí triển khai dự án đường ống dẫn khí Lơ B - Ơ Mơn “Ngày 11/3/2010, trụ sở Tập đồn Dầu khí quốc gia Việt Nam (Petrovietnam), Tổng cơng ty Khí Việt Nam (PVGas), Chevron (Hoa Kỳ), MOECO (Nhật Bản) PTTEP (Thái Lan) ký hợp đồng BCC dự án Đường ống dẫn khí Lơ B - Ơ Mơn dự án quan trọng Tập đồn Dầu khí Quốc gia Việt Nam có tổng mức đầu tư khoảng tỷ USD, PVGas tham gia 51% đối tác nước tham gia 49%.” Việc ký kết thỏa thuận đầu tư dự án có ý nghĩa quan 76 trọng, góp phần tiết kiệm lượng đáng kể ngoại tệ dùng cho nhập nhiên liệu, tạo thêm việc làm cho lao động địa phương, góp phần bảo vệ môi trường sử dụng nhiên liệu sạch, ổn định nguồn điện quốc gia, mở khả nối mạng với hệ thống dẫn khí nước khu vực thúc đẩy phát triển công nghiệp khu vực Đồng sông Cửu Long Có thể nói, đầu tư theo hợp đồng BCC lĩnh vực dầu khí hình thức nhiều ưu điểm nhà đầu tư quan tâm Trong lĩnh vực ngân hàng, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC nhiều ngân hàng lựa chọn để mở rộng kinh doanh, phát triển thương hiệu Hợp đồng BCC ký kết Ngân hàng thương mại cổ phần Sài Gịn Thương Tín (Sacombank) với Cơng ty vàng bạc đá q Sài Gịn (SJC) Hợp đồng hợp đồng khung, nhằm mở rộng mối quan hệ hợp tác hai bên lĩnh vực kinh doanh vàng.“Hợp đồng BCC Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam (BIDV) với Công ty cổ phần ô tô TMT BIDV TMT khẳng định đối tác chiến lược nhau, đảm bảo hợp tác lâu dài, bền vững phù hợp tuân thủ chiến lược, kế hoạch kinh doanh bên, nằm khuôn khổ cho phép luật pháp để phát huy mạnh bên” Theo đó, BIDV đồng ý hợp tác cung cấp dịch vụ toán dịch vụ ngân hàng khác TMT hệ thống đại lý TMT toàn quốc BIDV đồng ý hợp tác với TMT việc tài trợ vốn cho hỗ trợ cho vay ngắn hạn đại lý TMT phù hợp với quy chế cho vay Ngoài ra, ngân hàng đầu tư phát triển Việt Nam (BIDV) ký hợp đồng BCC với Công ty cổ phần ô tô Xuân Kiên (Vinaxuki).Theo đó, BIDV đồng ý hợp tác cung cấp dịch vụ toán dịch vụ ngân hàng khác Vinaxuki hệ thống đại lý Vinaxuki toàn quốc.BIDV đồng ý hợp tác với Vinaxuki việc tài trợ vốn hỗ trợ cho vay ngắn hạn, trung dài hạn Vinaxuki Công ty Bảo hiểm Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam 77 (BIC) Ngân hàng Thương mại Cổ phần Sài Gòn (SCB) ký kết Hợp đồng hợp tác kinh doanh Theo Hợp đồng ký kết, SCB vận động, yêu cầu khách hàng tham gia bảo hiểm BIC BIC cam kết cung cấp dịch vụ bảo hiểm phi nhân thọ với chất lượng dịch vụ tốt toàn khách hàng SCB Việc ngân hàng bắt tay với bảo hiểm coi xu hướng Ngân hàng thương mại cổ phần kỹ thương Việt Nam (Techcombank) ký kết hợp đồng BCC với Bảo Việt nhân thọ Các ngân hàng có nhiều mạnh, vốn điểm trội nhất.Chính thế, nhà đầu tư khác muốn hợp tác với ngân hàng sở pháp lý hợp đồng BCC Qua đó, nhà đầu tư có điều kiện tiếp cận với nguồn vốn dồi để thực dự án đầu tư Hợp đồng BCC hình thức phù hợp với dự án đầu tư cần triển khai nhanh, thời gian đầu tư ngắn không gây áp lực vốn ngân hàng Mặt khác, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC cách thức hiệu để ngân hàng không bị ràng buộc mặt tổ chức với đối tác Chính lý đó, ngân hàng ưu với hình thức đầu tư Trong lĩnh vực khác, hợp đồng BBC nhà đầu tư ngày ý Như việc Tập đoàn Chuyển phát nhanh quốc tế (DHL) ký kết hợp đồng BCC với Tập đồn Bưu – Viễn thơng Việt Nam (VNPT) Theo đó, DHL đầu tư thêm vốn để nâng cấp trang thiết bị đội ngũ vận chuyển Việt Nam Trong lĩnh vực khai thác tài ngun khống sản, Tập đồn than khống sản Việt Nam (TKV) ký hợp đồng BCC triển khai thử nghiệm cơng nghệ khí hóa than ngầm lịng đất bể Đồng sông Hồng với Marubeni Linc Energy Theo hợp đồng, bên góp vốn, chịu rủi ro để thực thử nghiệm công nghệ sản xuất khí tổng hợp (UCG) 8-10 lỗ khoan 78 kết hợp vừa thăm dị địa chất vừa khí hoá than khu mỏ Tiên Dung (Khoái Châu I), địa bàn huyện Khối Châu, tỉnh Hưng n Có thể nói, hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC cách thức giúp nhà đầu tư nước vận dụng tốt nguồn lực công nghệ, nguồn vốn đầu tư từ nước ngồi Chính thế, với lĩnh vực mẻ Việt Nam, hình thức hợp tác ưu việt hợp tác theo hợp đồng BCC với đối tác nước vốn có nhiều kinh nghiệm Thơng qua q trình hợp tác, nhà đầu tư nước học hỏi cách thức quản lý, khoa học công nghệ, cách tiếp cận thị trường nhà đầu tư nước Một gương phải kể đến việc thực thành công dự án hợp tác BCC Mobifone Giờ đây, tiếp thu nhiều kinh nghiệm, trình độ, cơng nghệ đại, Mobifone có thị phần đáng kể số mạng viễn thông Việt Nam Mặc dù có nhiều ưu điểm song thực tế hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC cịn hạn chế định, trở thành lực cản cho nhà đầu tư Vì vậy, lựa chọn đầu tư theo hợp đồng BCC hay không, trước hết cần hiểu rõ chất hình thức quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan hệ đàu tư theo hợp đồng BCC 3.1.2 Những bất cập tồn từ Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam Thứ nhất, pháp luật đầu tư không bắt buộc chủ thể hợp đồng BCC phải tổ chức, cá nhân có đăng ký kinh doanh Điều thể quy định chung nhà đầu tư nước bao gồm cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đông (khoản 15 Điều Luật đầu tư năm 2014) Tuy nhiên, nội dung pháp luật đầu tư có phần mâu thuẫn với pháp luật doanh nghiệp Theo đó, người thực hành vi kinh doanh phải có đăng ký kinh doanh hoạt động kinh doanh phải với ngành nghề ghi Điều lệ (đối với 79 tổ chức kinh tế) phải thông báo với quan đăng ký kinh doanh Nếu theo quy định pháp luật doanh nghiệp quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC phải quan hệ nhà kinh doanh lĩnh vực đầu tư BCC phải phù hợp với đăng ký ngành nghề kinh doanh bên Điều nói lên thiếu thống pháp luật doanh nghiệp luật đầu tư Thứ hai, khó khăn mà dự án đầu tư theo hợp đồng BCC mắc phải việc nhà đầu tư không thành lập pháp nhân để thực dự án Điểm yêu hình thức đầu tư nhà đầu tư không thành lập pháp nhân phải nhân danh tiến hành hoạt động đầu tư, cá nhân khơng đăng kí kinh doanh lấy tư cách thương nhân để thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng BCC Hơn nữa, dự án cần giao dịch với bên thứ ba nhà đầu tư có thẩm quyền đại diện cho tất bên hợp doanh? Nếu nhà đầu tư dùng tư cách pháp lý độc lập để giao dịch nhằm phục vụ cho dự án chung mà xảy vấn đề khơng mong muốn nghĩa vụ nhà đầu tư lại sao? Các nhà đầu tư có phải chịu trách nhiệm liên đới hay khơng? Những nội dung nhà đầu tư thỏa thuận hợp đồng BCC Tuy nhiên, Nhà nước cần có định hướng để bên dễ đến thống tạo sở pháp lý để giải xảy tranh chấp Hơn nữa, đặc điểm hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC không thành lập pháp nhân nên bên tiến hành góp vốn tài sản quyền sở hữu hợp doanh phức tạp, điều hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ quan bên thương thảo hợp đồng Thứ ba, quy định quan giải tranh chấp, dự án nước pháp luật không mở rộng quyền lựa chọn phương thức giải cho nhà đầu tư dự án có yếu tố nước ngồi, pháp luật giới hạn cho họ quyền lựa chọn giải Trọng tài Tòa án Việt Nam Quy 80 định hạn chế quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp dự án nước Điều loại trừ hội tiếp cận chế giải tranh chấp có uy tín nhiều kinh nghiệm giới trọng tài quốc tế Anh, Singapore… gây nên phân biệt bên hợp doanh nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước Thứ tư, quy định việc thành lập Ban điều phối, thay đổi dễ nhận liên quan đến Hợp đồng hợp tác kinh doanh Luật Đầu tư năm 2014 bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh bắt buộc thành lập ban điều phối để thực hợp đồng Tuy nhiên, dù quy định bắt buộc bên thành lập ban điều phối Luật đầu tư 2014 chưa quy định cụ thể phạm vi hoạt động, quyền nghĩa vụ ban điều phối Điều dẫn đến ban điều phối thành lập cho quy định pháp luật mà không thực chức giám sát, điều hành thực tế dự án đầu tư 3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GÓP PHẦN HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH Ở VIỆT NAM 3.1 3.2 3.2.1 Một số kiến nghị góp phần hồn thiện pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam Luật Đầu tư năm 2014 khắc phục nhiều hạn chế văn pháp luật trước việc điều chỉnh hoạt động đầu tư theo hợp đồng BCC theo hướng ngày hoàn thiện thống nội dung lẫn hình 81 thức đầu tư Thêm vào đó, văn hướng dẫn ban hành góp phần nâng cao q trình thực thi pháp luật đầu tư Tuy nhiên, bất cập, hạn chế mà pháp luật cần sửa đổi hoàn thiện, cụ thể là: Thứ nhất, Đối với chủ thể đầu tư, Nhà nước cần có quy định chặt chẽ tư cách pháp lý tham gia tham gia hợp đồng BCC Theo đó, nhà đầu tư cá nhân tham gia đầu tư với dự án phải đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư nên quy định phải có đăng ký kinh doanh Quy định tạo thuận lợi cho quan chức trình quản lý hoạt động đầu tư đối tượng đầu tư trường hợp định phù hợp với thực tiễn Hơn nữa, Nhà nước cần phải tiến hành rà sốt lại tồn hệ thống pháp luật Việt Nam để tìm loại bỏ quy định pháp luật chồng chéo, mâu thuẫn Thứ hai, hợp đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước với khơng phải làm thủ tục đăng ký đầu tư, Nhà nước cần có quy định việc thơng báo chủ đầu tư với quan Nhà nước có thẩm quyền Có vậy, nhà nước quản lý, giám sát tốt dự án đầu tư theo hợp đồng BCC có quy mơ vừa nhỏ Đồng thời, pháp luật nên quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng BCC, hình thức văn thông báo để quan chức quản lý kiểm sốt hoạt động đầu tư bên hợp doanh, đồng thời có để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể liên quan Nhà nước cần có quy định cụ thể giao dịch bên hợp doanh với bên thứ ba; Trách nhiệm liên đới bên xảy tranh chấp với bên thứ ba… Khi tiến hành đầu tư theo hợp đồng BCC, điểm mạnh không thời gian, công sức thành lập pháp nhân mới, điểm yếu Vì nhà đầu tư dùng tư cách pháp lý độc lập để tiến hành giao dịch với bên thứ ba nhằm phục vụ cho dự án chung mà xảy vấn đề 82 không mong muốn nghĩa vụ nhà đàu tư cịn lại Vấn đề bên thỏa thuận thống trình ký kết hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật cần có định hướng cụ thể để tạo sở pháp lý giải xảy tranh chấp Hơn nữa, quyền sở hữu hợp doanh, Pháp luật nên thừa nhận hợp doanh có quyền sở hữu loại tài sản sau đây: - Tài sản vốn góp bên hợp doanh vào hợp doanh kể giá trị quyền sở hữu trí tuệ bí cơng nghệ, nhãn hiệu hàng hố, dẫn thương mại, bí mật kinh doanh - Tài sản phát sinh trình kinh doanh lợi nhuận chưa chia, khoản đền bù thiệt hại khoản lợi khác phát sinh từ việc hợp doanh tham gia giao dịch thương mại; khoản lỗ, khoản nợ chung chưa phân chia; - Tài sản có từ mua bán, trao đổi, vay từ nguồn khác tên hợp doanh (nếu hợp doanh có tên) tên bên hợp doanh mục đích chung hợp doanh; không tên hợp doanh không tên bên hợp doanh có sở để chứng minh tài sản chuyển giao cho hợp doanh mục đích hợp doanh; khoản hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản kể Thứ ba, cho phép nhà đầu tư nước tự lựa chọn quan giải tranh chấp, cách thức giải tranh chấp, lựa chọn quan giải tranh chấp nước Nhưng cần quy định rõ điều kiện để bên hợp danh nhà đầu tư nước quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp quan giải tranh chấp nước Tức là, cần sửa đổi theo hướng hợp đồng hợp tác kinh doanh nhà đầu tư nước với có quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp Trọng tài nước ngồi 83 3.2.2 Một số kiến nghị góp phần nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt Nam Hiện nay, có cạnh tranh thu hút vốn đầu tư quốc tế, thủ tục cấp giấy phép đầu tư rườm rà, sách pháp luật khơng rõ ràng, chi phí đầu tư cao Bên cạnh đó, nguyên nhân chủ yếu nội dung pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh không rõ ràng, không đầy đủ, thiếu chặt chẽ Nhà làm luật chủ yếu sử dụng quy phạm luật hợp đồng để điều chỉnh quan hệ tổ chức kinh doanh này, làm cho pháp luật hợp đồng hợp tác kinh doanh thiếu nội dung mà phải có Nhà làm luật chưa thực tìm hiểu xem nhà đầu tư nước ngồi muốn đầu tư trực tiếp vào Việt Nam Từ thực tiễn áp dụng pháp luật năm qua thấy, nhà đầu tư nhạy cảm trước thay đổi sách, pháp luật hay khó khăn việc thực pháp luật Địi hỏi cấp bách phải hồn thiện pháp luật cho hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh ngày hấp dẫn nhà đầu tư nước Vấn đề ưu đãi thuế mà nước ta áp dụng cho hình thức đầu tư nhà đầu tư chưa trọng mà họ quan tâm chủ yếu đến pháp luật qui định hình thức đầu tư nào, có chặt chẽ, đầy đủ, rõ ràng khơng, có bảo vệ quyền lợi họ không Do vậy, hồn thiện pháp luật khơng thơi chưa đủ mà cịn phải thực tổng thể nhiều sách biện pháp khác Nhưng pháp luật hoàn thiện điều kiện tối thiểu cần thiết đặc biệt quan trọng việc tạo dựng môi trường đầu tư tốt hoạt động chủ thể phải tiến hành sở pháp luật Vì vậy, giải pháp đề xuất áp dụng để nâng cao hiệu thực thi pháp luật hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh sau: Thứ tiếp tục đổi chế sách tạo thuận lợi cho thu 84 hút hợp đồng hợp tác kinh doanh triển khai dự án Để cải thiện mạnh mẽ môi trường đầu tư, thời gian qua phủ ban hành nhiều văn quan trọng liên quan đến hợp đồng hợp tác kinh doanh Để chủ trương nêu văn sớm vào sống, để nhà đầu tư sớm hướng ưu đãi quy định, đề nghị quan, địa phương tổ chức tốt việc tuyên truyền, phổ biến, thực quy định Thứ hai việc đào tạo đội ngũ cán Đào tạo đội ngũ cán giải pháp quan trọng hoạt động hợp đồng hợp tác kinh doanh vào chiều sâu mức độ canh tranh nhà đầu tư ngày lớn Các Bên Việt Nam Bên nước phần biết cách thức kinh doanh nhau, biết kiến thức, kỹ quản lý việc xử lý tình khả khai thác quan hệ kinh doanh nước Vì vậy, việc đầu tư vào đội ngũ cán vấn đề có tầm quan trọng chiến lược Thứ ba việc tiếp tục cải tiến sách thu hút sử dụng công nghệ Công nghệ cần thu hút từ nhiều phía bao gồm cơng nghệ tiên tiến công nghệ trung gian cần phải bảo đảm khả cạnh tranh sản phẩm thị trường bảo vệ môi trường sinh thái Thứ tư việc tăng cường phát triển mối quan hệ quốc tế Đó việc trọng ký kết hiệp định liên quan đến hợp tác đầu tư với nước phát triển mối quan hệ vói nước, tổ chức quốc tế, khai thơng quan hệ với thiết chế tài quốc tế khu vực tồn cầu vấn đề có tầm quan trọng đặc biệt 85 KẾT LUẬN Tồn cầu hóa xu khách quan, lơi nước tham gia, vừa thúc đẩy cạnh tranh vừa tăng cường hợp tác phụ thuộc lẫn kinh tế Đối với Việt Nam, tiến trình hội nhập gắn liền với việc thực cam kết quốc tế mà Việt Nam ký kết Vì vậy, bên cạnh việc xây dựng hồn thiện sở hạ tầng kinh tế trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa cần phải hồn thiện hệ thống pháp luật, có pháp luật đầu tư cho phù hợp với nguyên tắc pháp lý quốc tế chung.Hiện nay, nước ta hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC ngày nhà đầu tư nước ưu tiên lựa chọn tiến hành hoạt động đầu tư mình, đặc biệt lĩnh vực đầu tư kinh doanh bất động sản thành phố lớn Hà Nội, Thành phố Hồ Chí Minh, lĩnh vực cung cấp dịch vụ viễn thông, khai thác, chế biến dầu khí khống sản q hiếm… Hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC giúp nhà đầu tư tiết kiệm nhiều thời gian, công sức tài việc thành lập pháp nhân chi phí vận hành doanh nghiệp sau thành lập, dự án đầu tư kết thúc, nhà đầu tư tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp Hơn nữa, với hình thức đầu tư này, bên hỗ trợ lẫn thiếu sót, yếu điểm trình sản xuất kinh doanh Bên cạnh ưu điểm trội hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC tồn điểm hạn chế mà lựa chọn hình thức đầu tư này, nhà đầu tư khơng thể khơng tính đến để đảm bảo cho hoạt động đầu tư thu lợi nhuận cao rắc rối Chính điều địi hỏi quan lập pháp phải tiến hành sửa đổi quy định hợp đồng hợp tác kinh doanh theo hướng hoàn thiện cụ thể 86 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn luật nghị định liên quan: Luật Đầu tư 2005; Luật đầu tư 2014; Nghị định số 115/CP ngày 18/4/1977 Nghị định số 139/HĐBT ngày 05/9/1988 quy định chi tiết thi hành Luật Đầu tư nước Việt Nam Nghị định số 28-HĐBT quy định chi tiết thi hành Luật Đầu tư nước Việt Nam Nghị định số 18-CP ngày 16/4/1993 quy định chi tiết thi hành Luật Đầu tư nước năm 1992 thay cho Nghị định số 28-HĐBT năm 1991 Hội đồng Bộ trưởng Nghị định số 18-CP ngày 16-4-1993 quy định chi tiết việc thi hành Luật đầu tư nước Việt Nam Nghị định số 24/2003/NĐ-CP ngày 19/3/2003 quy định chi tiết thi hành Luật Đầu tư nước Việt Nam Nghị định số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000 phủ quy định chi tiết thi hành luật đầu tư nước Việt Nam; 10.Nghị định số 78/2006/NĐ-CP ngày 9/8/2006 Chính phủ quy định đầu tư trực tiếp nước ngoài; 11.Nghị định số 101/2006/NĐ-CP ngày 21/9/2006 Chính phủ quy định việc đăng ký lại, chuyển đổi đăng ký đổi Giấy chứng nhận đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư (đã thay Nghị định số 194/2013/NĐ-CP); 12.Nghị định Chính phủ số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư; 13.Nghị định số 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 Quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư 87 II Sách, giáo trình nghiên cứu Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Đầu tư, NXB Công an nhân dân Trường Đại học Luật Hà Nội (2009), Giáo trình Luật Thương mại, NXB Công an nhân dân Vũ Thị Lan Anh (2008), “Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới”, Tạp chí Luật học, (11) Nguyễn Mạnh Bách (1995), Pháp luật hợp đồng (lược giải), NXB Chính trị quốc gia Nguyễn Khắc Định (2001), “Về phương hướng hồn thiện hình thức đầu tư trực tiếp nước ngồi Việt Nam”, Tạp chí Luật học, (4) Nguyễn Thị Dung (2008), “Một số nội dung pháp luật Việt Nam hợp đồng hợp tác kinh doanh”, Tạp chí Luật học, (11) Lê Kim Giang (2009), “Đặc điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh viễn thơng Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (14) Đỗ Minh Tuấn, Hợp đồng hợp tác kinh doanh - Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sỹ, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2004 III Tài liệu từ nguồn internet http://thuvienphapluat.vn/ http://moj.gov.vn/ct/tintuc/lists/nghin%20cu%20trao%20i/view_detail.aspx?Ite mID=4449 http://ikidoc.com/phan-biet-hop-dong-hop-tac-kinh-doanh-va-hopdong-lien-doanh.html http://wikiluat.com/2016/05/tim-hieu-ve-hinh-thuc-dau-tu-theo-loaihinh-hop-dong-hop-tac-kinh-doanh/ http://vietbao.vn/Kinh-te/Rui-ro-tu-hop-dong-hop-tac-kinhdoanh/10956251/179/ 88 http://thongtinphapluat.vn/vi/news/Phap-luat-dan-su/Dac-diem-cuahop-dong-hop-tac-kinh-doanh-vien-thong-o-viet-nam-1557/ 89 ... đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh vấn đề pháp lý liên quan đến đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh; - Xác định phân tích nội dung pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Việt. .. động đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh có nội dung chủ yếu sau đây: - Quy định chủ thể quan hệ đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh. .. LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH 1.1.1 Khái niệm đặc điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh 1.1.2 Ưu điểm nhược điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh 1.1.3 Vai trò đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh