Nghĩa vụ của người bán và người mua theo quy định của công ước viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và kinh nghiệm cho doanh nghiệp việt nam

Tính cấp thiết của đề tài luận văn Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế CISG là văn bản hài hòa hóa pháp luật nhằm thống nhất các quy phạm được áp dụng để điều ch

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI BÁN VÀ NGƯỜI MUA THEO QUY ĐỊNH CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ KINH NGHIỆM CHO DOANH NGHIỆP VIỆT NAM

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI BÁN VÀ NGƯỜI MUA THEO QUY ĐỊNH CỦA CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ VÀ KINH NGHIỆM CHO DOANH NGHIỆP VIỆT NAM

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài luận văn

Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) là văn bản hài hòa hóa pháp luật nhằm thống nhất các quy phạm được áp dụng để điều chỉnh các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, dù các bên của hợp đồng ở quốc gia nào Cho đến thời điểm hiện tại, CISG là một trong các điều ước quốc tế thành công nhất trong lĩnh vực thương mại quốc tế, được phổ biến và áp dụng rộng rãi nhất, với trên 80 quốc gia thành viên trên thế giới

Ngày 18/12/2015 vừa qua, Việt Nam đã chính thức phê duyệt việc gia nhập CISG để trở thành viên thứ 84 của Công ước này Điều đáng chú ý là Việt Nam đã

đi trước nhiều nước ASEAN khác để trở thành thành viên thứ 2 sau Singapore gia nhập Công ước quan trọng này Hiện nay, hầu hết các đối tác thương mại lớn của Việt Nam đều là thành viên của Công ước (CISG) Từ ngày 01/01/2017 vừa qua, Công ước Viên 1980 sẽ chính thức có hiệu lực tại Việt Nam, mở ra nhiều thuận lợi, cũng như những kinh nghiệm cho các doanh nghiệp trong giao thương hàng hóa quốc tế

Việc gia nhập CISG đã đánh dấu một mốc mới trong quá trình tham gia vào các điều ước quốc tế đa phương về thương mại, tăng cường mức độ hội nhập của Việt Nam, góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về mua bán hàng hóa quốc tế và cho các doanh nghiệp việt nam một khung pháp lý hiện đại, công bằng

và an toàn để thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Vì vậy, với mong muốn tìm hiểu sâu hơn về vấn đề này trên cơ sở đó có thể đóng góp một số ý kiến nhằm góp phần nâng cao hiệu quả của hoạt động mua bán

hàng hóa quốc tế ở Việt Nam, tác giả đã quyết định chọn đề tài: “Nghĩa vụ của

người bán và người mua theo quy định của Công ước viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và kinh nghiệm cho doanh nghiệp Việt Nam” để làm đề tài

nghiên cứu

2 Tình hình nghiên cứu liên quan tới đề tài

Trên thế giới, hầu hết các cường quốc thương mại trên thế giới trong đó có nhiều quốc gia là bạn hàng lớn và lâu dài của Việt nam đều đã gia nhập Công ước Viên như Pháp, Mỹ, Italia, Liên bang Nga, Canada, Đức, Hà Lan, Australia, Trung Quốc… còn tại khu vực châu Á là các quốc gia mới gia nhập như Hàn Quốc và Nhật Bản Việc Công ước Viên 1980 trở thành nguồn luật của tất cả những quốc gia này và được khuyến khích sử dụng cho mọi giao dịch thương mại quốc tế có thể thấy có ảnh hưởng không nhỏ đến hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế của các doanh nghiệp Việt Nam

Đề tài nghiên cứu nhằm tìm hiểu thêm một phần nhỏ bé về hoạt động mua bán quốc tế một đề tài không mới đối với các nước phát triển nhưng rất mới mẻ đối với các nước đang phát triển như Việt Nam chúng ta Sự hiểu biết chưa sâu sắc đã làm cho các doanh nghiệp Việt Nam luôn mắc phải và luôn phải chịu thiệt hại rất lớn, mục đích của đề tài là không chỉ giúp nhà nước, doanh nghiệp, cá nhân hiểu và thực hiện chiến lược xuất nhập khẩu phù hợp với các điều kiện cam kết gia nhập mà còn

áp dụng các điệu kiện đó để kiện lại bên vi phạm các điệu kiện đó, hay nói đúng hơn là chúng ta dùng cam kết đó bảo vệ mình và dùng nó để đòi lại quyền lợi cho mình Nâng cao và tuyên truyền pháp luật về hợp đồng mua bán quốc tế vào các doanh nghiệp, cá nhân để khi thực hiện các hoạt động kinh tế đặc biệt là kinh tế xuất nhập khẩu để tránh những thiệt hại kinh tế khi bị kiện hay tranh chấp

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

- Mục đích nghiên cứu của luận văn: Nghiên cứu lãm rõ thêm một số vấn đề lý luận cơ bản về ký kết hợp đồng, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, hàng hoá trong hợp đồng, việc chuyển rủi ro, bồi thường thiệt hại,…; đề xuất vấn đề Việt Nam gia nhập Công ước viên 1980

Để đạt được mục đích trên, luận văn có những nhiệm vụ là trả lời những câu hỏi sau:

- Lợi ích và khó khăn khi Việt Nam gia nhập vào Công ước viên 1980?

- Nghĩa vụ của bên mua và bên bán như thế nào khi tham gia Công ước viên

1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế?

- Cách giải quyết khi xảy ra tranh chấp, kiện tụng như thế nào?

- Các án lệ đã xảy ra và cách giải quyết án lệ theo quy định của CISG ra sao?

- Bài học kinh nghiệm cho Việt Nam khi tham gia vào CISG là gì?

- Trên cơ sở những án lệ rút ra những bài học quí báu cho doanh nghiệp Việt Nam khi tham gia vào công ước Viên 1980

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đúng như những gì tên luận văn thể hiện, nội dung chủ yếu của luận văn sẽ tập trung đi vào nghiên cứu các quy định pháp luật của CISG về nghĩa vụ của bên mua và bên bán trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Ngoài ra, trong luận văn còn đề cập đến thực tiễn kinh nghiệm mà Việt Nam đã nhận được khi nghiên cứu các án lệ đã xảy ra trên thế giới Những bài học cho doanh nghiệp Việt Nam khi tham gia mua bán hàng hóa quốc tế

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Phương pháp luận chung của Luận văn là chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử Trên cơ sở đó, áp dụng các phương pháp cụ thể:

Phương pháp phân tích

Phương pháp tổng hợp

Phương pháp so sánh, đối chiếu

Phương pháp thống kê

6 Những điểm mới về khoa học của luận văn

Kết quả việc nghiên cứu của luận văn là tập hợp, hệ thống hóa cơ sở lý luận

và thực tiễn của các vấn đề về nội dung cơ bản của Công ước Viên năm 1980 (CISG) về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, kết quả nghiên cứu của đề tài sẽ mang lại những đóng góp mới về khoa học pháp lý như sau:

Thứ nhất, Việt Nam vẫn cần tăng cường tham gia vào các điều ước quốc tế

đa phương quan trọng trong lĩnh vực thương mại Công ước Viên về mua bán hàng hóa quốc tế là một trong số các điều ước quốc tế đa phương quan trọng nhất mà Việt Nam được khuyến nghị phê chuẩn trong thời gian sớm nhất có thể, và đã được hiện thực hóa vào tháng 18/12/2015

Thứ hai, khẳng định bản chất tiến bộ, dân chủ và ngày càng phù hợp với thông lệ quốc tế của pháp luật dân sự Việt Nam điều chỉnh các quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Thông qua đó, đề cao vai trò của pháp luật điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, góp phần ổn định các quan hệ xã hội dân

sự, phục vụ tích cực công cuộc đổi mới đất nước, đặc biệt là trong lĩnh thương mại quốc tế

7 Cấu trúc luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm 3 chương:

Chương1: Tổng quan về công ước viên 1980 và hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của công ước

Chương 2: Nội dung nghĩa vụ của bên bán và bên mua trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Chương 3: Thực tiễn thực hiện hợp đồng và bài học kinh nghiệm cho doanh nghiệp Việt Nam

Chương 1 TỔNG QUAN VỀ CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 VÀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ THEO QUY ĐỊNH CỦA CÔNG ƯỚC 1.1 CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 VÀ VIỆC GIA NHẬP CỦA VIỆT NAM

1.1.1 Sơ lược về lịch sử của Công ước Viên 1980

Công ước Viên 1980 được soạn thảo bởi Ủy ban của Liên Hợp Quốc về Luật thương mại quốc tế (UNCITRAL) trong một nỗ lực hướng tới việc thống nhất nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Trên thực tế, từ những năm 30 của thế kỷ XX, Viện nghiên cứu quốc tế và thống nhất luật tư (Unidroit) đã khởi xướng định hướng thống nhất nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Unidroit đã cho ra đời hai Công ước

La Haye năm 1964 là: Công ước “Luật thống nhất về thiết lập hợp đồng mua bán quốc tế các động sản hữu hình”, điều chỉnh việc hình thành hợp đồng (bao gồm chào hàng và chấp nhận chào hàng) và Công ước “Luật thống nhất cho mua bán quốc tế các động sản hữu hình”, điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của người bán, người mua và các biện pháp được áp dụng khi một trong các bên hoặc các bên vi phạm hợp đồng

Tuy nhiên, hai Công ước này đều ít được áp dụng Trên cơ sở yêu cầu của các thành viên Liên hợp quốc về một khuôn khổ mới với “sự mở rộng ra các nước có nền pháp lý, kinh tế, chính trị khác nhau”, năm 1968 UNCITRAL đã khởi xướng việc soạn thảo một Công ước thống nhất pháp luật về nội dụng áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhằm thay thế hai công ước La Haye, đánh dấu bước khởi đầu cho sự ra đời của Công ước Viên 1980 Công ước Viên 1980 được soạn thảo trên cơ sở đổi mới và hoàn thiện các điều khoản của hai Công ước La Haye, được thông qua tại Viên (Áo) ngày 11/04/1980 tại hội nghị của Ủy ban Liên Hợp quốc về Luật thương mại quốc tế với sự có mặt của khoảng 60 quốc gia và 8 tổ

chức quốc tế Công ước Viên 1980 có hiệu lực từ ngày 01/01/1988 sau khi đã có 10 quốc gia phê chuẩn theo quy định tại điều 99 của Công ước

1.1.2 Những nội dung cơ bản của Công ước Viên 1980

Toàn văn Công ước Viên 1980 gồm 101 Điều, được chia làm 4 phần với các nội dung chính sau:

Phần 1: Bao gồm phạm vi áp dụng và các quy định chung (từ điều 1đến điều 13)

Phần I được chia làm hai chương quy định trong đó:

Chương 1: Phạm vi áp dụng, quy định về các trường hợp được áp dụng hoặc không áp dụng CISG (từ điều 1 đến điều 6)

Chương 2: Các quy định chung, quy định các nguyên tắc trong việc áp dụng CISG, nguyên tắc diễn giải các tuyên bố, hành vi xử sự của các bên, nguyên tắc tự

về hiệu lực, thu hồi và hủy bỏ chào hàng tại các điều 15, 16, 17 Từ điều 18 đến điều 21, CISG quy định chi tiết về phương thức để một chấp nhận chào hàng hợp pháp (về nội dung, thời điểm, điều kiện để chấp nhận chào hàng có hiệu lực) cùng với chào hàng cấu thành hợp đồng, ngoài ra công ước còn quy định thời hạn để chấp nhận, chấp nhận muộn, kéo dài thời hạn chấp nhận, địa điểm hợp đồng có hiệu lực và thu hồi chấp nhận chào hàng

Về vấn đề xác lập hợp đồng mua bán, CISG thừa nhận Quy tắc chào hàng – chấp nhận chào hàng (offer - acceptance Rule) Theo công ước, một thư chào hàng phải được gửi đến một hay một số người cụ thể, trong đó xác định và miêu tả đầy

đủ về hàng hóa, số lượng, và giá cả Chào hàng chỉ có thể được thu hồi nếu như thư chào hàng đến trước hoặc cùng lúc với thư chào hàng, hoặc trước khi khách hàng gửi lại thư chấp thuận Bất kỳ sự thay đổi nào với thư chào hàng ban đầu đều được xem như sự từ chối thư chào hàng trừ phi các điều khoản sửa chữa không làm thay đổi những điều khoản thiết yếu của thư chào hàng Trong đó những nội dung cơ bản, thiết yếu của chào hàng bao gồm: các điều kiện giá cả, thanh toán, phẩm chất

và số lượng hàng hóa, địa điểm và thời hạn giao hàng, phạm vi trách nhiệm của các bên, và phương thức giải quyết tranh chấp

Phần III: Mua bán hàng hóa (từ điều 25 đến điều 88)

Nội dung của phần 3 bao gồm các vấn đề pháp lý trong quá trình thực hiện hợp đồng với các nội dung được chia làm 5 chương cụ thể như sau:

Chương I: Những quy định chung

Chương II: Nghĩa vụ của người bán

Chương III: Nghĩa vụ của người mua

Chương IV: Chuyển rủi ro

Chương V: Các điều khoản chung về nghĩa vụ của người bán và người mua Với tổng cộng 64 điều khoản, đây là chương có số lượng điều khoản lớn nhất, cũng là chương chứa đựng những quy phạm hiện đại, cốt lõi mang tính ưu việt của CISG Nội dung nghĩa vụ của người bán và người mua được quy định chi tiết trong hai chương riêng, giúp cho việc đọc và tra cứu của các thương nhân trở nên dễ dàng

Về nghĩa vụ của người bán, Công ước quy định rất rõ trong 23 điều, bao gồm các nội dung: nghĩa vụ giao hàng và chuyển giao chứng từ, đặc biệt là nghĩa vụ đảm bảo tính phù hợp của hàng hóa được giao (về mặt thực tế cũng như về mặt pháp lý),

bên cạnh đó còn dành riêng một mục quy định về các biện pháp bảo hộ hợp lý trong trường hợp người bán vi phạm hợp đồng Công ước nhấn mạnh đến việc kiểm tra hàng hóa được giao (thời hạn kiểm tra, thời hạn thông báo các khiếm khuyết của hàng hóa) Những quy định này rất phù hợp với thực tiễn và đã góp phần giải quyết

có hiệu quả các tranh chấp phát sinh có liên quan

Chương nghĩa vụ của người mua, gồm 18 điều (từ điều 53 đến điều 60) quy định nghĩa vụ thanh toán và nghĩa vụ nhận hàng

Công ước Viên 1980 không có một chương riêng về vi phạm hợp đồng và chế tài do vi phạm hợp đồng Tuy nhiên các nội dung này được lồng ghép trong chương

II, chương III và chương V Trong chương II và chương III, sau khi nêu các nghĩa

vụ của người bán và người mua, Công ước Viên 1980 đề cập đến các biện pháp bảo

hộ pháp lý trong trường hợp người bán, người mua vi phạm hợp đồng Điều này đã nhấn mạnh nguyên tắc bình đẳng giữa người bán và người mua trong CISG Các biện pháp mà Công ước cho phép người bán và người mua áp dụng khi một bên vi phạm hợp đồng bao gồm buộc thực hiện đúng hợp đồng, đòi bồi thường thiệt hại, hủy hợp đồng Ngoài ra còn có một số biện pháp không có tính chất chế tài hoặc nhằm mục đích trừng phạt bên vi phạm, mà mang mục đích giảm thiểu hậu quả của hành vi vi phạm, ví dụ: biện pháp giảm giá (Điều 50); biện pháp bên bị vi phạm gia hạn thời hạn thực hiện nghĩa vụ để tạo điều kiện cho bên vi phạm tiếp tục thực hiện hợp đồng (Điều 47 khoản 1 và Điều 63 khoản 1); hay những biện pháp mà bên vi phạm có thể đưa ra nhằm khắc phục những thiệt hại do hành vi vi phạm của mình gây ra (Điều 48 khoản 1) Công ước cũng quy định rõ trường hợp áp dụng các biện pháp cụ thể (ví dụ biện pháp hủy hợp đồng hay đòi thay thế hàng chỉ được áp dụng trong trường hợp vi phạm cơ bản - tại Điều 25)

Chương V của Phần 3 quy định về vấn đề tạm ngừng thực hiện nghĩa vụ hợp đồng, vi phạm trước hợp đồng, việc áp dụng các biện pháp pháp lý trong trường hợp giao hàng từng phần, hủy hợp đồng khi chưa đến thời hạn thực hiện nghĩa vụ Các Điều 74, 75, 76, 77, 78 của CISG là những điều khoản được dẫn chiếu đến rất

nhiều trong các án lệ áp dụng CISG, vì các điều khoản này quy định rất chi tiết về một biện pháp được áp dụng phổ biến nhất trong giải quyết tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: đó là tính toán tiền bồi thường thiệt hại Các điều khoản khác trong chương này đề cập đến vấn đề miễn trách, hậu quả của việc hủy hợp đồng và bảo quản hàng hóa trong trường hợp có tranh chấp

Phần IV: Những quy định cuối cùng (từ điều 89 đến điều 101)

Phần IV quy định về các thủ tục để các quốc gia ký kết, phê chuẩn, gia nhập Công ước, các bảo lưu có thể áp dụng, thời điểm Công ước có hiệu lực và một số vấn đề khác mang tính chất thủ tục khi tham gia hay từ bỏ Công ước này

1.1.3 Thành công của Công ước Viên 1980

Kể từ khi có hiệu lực đến nay, CISG đã trở thành một trong các công ước quốc

tế về thương mại được phê chuẩn và áp dụng rộng rãi nhất Trong phạm vi hẹp hơn,

so với các công ước đa phương khác về mua bán hàng hóa (như các công ước La Haye 1964), nhưng CISG có quy mô lớn hơn hẳn về số quốc gia tham gia và mức

độ được áp dụng Cho đến nay, với 85 quốc gia thành viên, ước tính Công ước này điều chỉnh các giao dịch chiếm đến ba phần tư thương mại hàng hóa thế giới Trong danh sách 85 quốc gia thành viên của Công ước Viên 1980, có sự góp mặt của các quốc gia thuộc các hệ thống pháp luật khác nhau, các quốc gia phát triển cũng như các quốc gia đang phát triển, các quốc gia tư bản chủ nghĩa cũng như các quốc gia theo đường lối xã hội chủ nghĩa nằm trên mọi châu lục Hầu hết các cường quốc về kinh tế trên thế giới (Hoa Kỳ, Pháp, Đức, Canada, Australia, Nhật Bản…) đều đã tham gia CISG

Sự thành công của Công ước Viên 1980 được khẳng định trong thực tiễn với hơn 2500 vụ tranh chấp – phát sinh ở những quốc gia thành viên và cả những quốc gia không là thành viên của Công ước Viên 1980 - đã được Tòa án và trọng tài các nước, quốc tế giải quyết có liên quan đến việc áp dụng và diễn giải CISG Nhiều doanh nhân tại các quốc gia chưa phải là thành viên CISG đã tự nguyện áp dụng

CISG cho các giao dịch thương mại quốc tế của mình, bởi vì họ thấy được những

ưu việt của CISG so với luật quốc gia

Chính vì khả năng ứng dụng rộng rãi ấy, CISG đã trở thành nguồn tham khảo quan trọng của Bộ nguyên tắc UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế (PICC)

và Các nguyên tắc của Luật Hợp đồng Châu Âu (PECL) Trên cơ sở nền tảng của CISG, các nguyên tắc này đã trở thành các văn bản thống nhất luật quan trọng về hợp đồng, được nhiều quốc gia và doanh nhân tham khảo và sử dụng trong các giao dịch thương mại quốc tế

Năm 2008 đánh dấu sự thành công mới của Công ước Viên 1980 tại Châu Á, khi mà Nhật Bản tham gia Công ước này Với ảnh hưởng mạnh mẽ và rộng lớn về thương mại hàng hóa của Nhật Bản ở Châu Á và trên thế giới, các chuyên gia dự báo việc Nhật Bản - nền kinh tế hùng mạnh nhất Châu Á gia nhập Công ước Viên

1980 sẽ kéo theo nhiều hồ sơ gia nhập hay phê chuẩn từ các quốc gia khác, đặc biệt

là các quốc gia Châu Á

Ngày 18/12/2015, Việt Nam đã chính thức phê duyệt việc gia nhập để trở thành thành viên thứ 84 của CISG Trong khối ASEAN, Việt Nam là thành viên thứ

2 sau Singapore gia nhập Công ước quan trọng này

Để Công ước Viên 1980 có thành công như hiện tại phụ thuộc vào các nguyên nhân sau:

Thứ nhất, CISG được soạn thảo và thực thi dưới sự bảo trợ của Liên Hợp Quốc- tổ chức quốc tế liên chính phủ lớn nhất hành tinh

Được Liên Hợp Quốc bảo trợ soạn thảo và thực thi, CISG không chỉ tạo được

sự tin cậy từ phía các quốc gia (trong quá trình soạn thảo) mà còn nhận được sự tin tưởng từ đông đảo doanh nghiệp (trong quá trình thực thi) Đây là yếu tố rất cần thiết đối với một văn bản nhất thể hóa pháp luật về một vấn đề quan trọng và vốn có nhiều khác biệt giữa các quốc gia, chủ thể có tập quán khác nhau

Thứ hai, cách thức soạn thảo CISG cho thấy những nỗ lực thực sự trong việc tạo ra các quy phạm thực chất thống nhất về mua bán hàng hóa quốc tế

Đại diện của các quốc gia thuộc các hệ thống pháp luật khác nhau (Dân luật, Thông luật - đặc biệt là đại diện của Hoa Kỳ và Anh), tại các châu lục khác nhau, có chế độ kinh tế - chính trị khác nhau (các nước xã hội chủ nghĩa và tư bản chủ nghĩa, các nước phát triển và các nước đang phát triển) đã được mời tham gia vào việc soạn thảo các điều khoản của Công ước này Mỗi quy định trong văn bản cuối cùng đều là kết quả của quá trình thảo luận chi tiết, với việc xem xét đầy đủ và hợp lý các yêu cầu, tập quán thương mại của các bên Bên cạnh đó, trong quá trình soạn thảo Công ước cũng như ngay trong nội dung Công ước, các đại diện luôn nêu cao tinh thần quốc tế của Công ước và vì thế, cố gắng dùng ngôn ngữ trung tính, đơn giản, tránh sử dụng các khái niệm riêng của từng hệ thống luật của các quốc gia Để tránh tối đa việc tham chiếu luật pháp quốc gia, ngay trong Điều 7 của Công ước cũng đưa yêu cầu việc diễn giải và áp dụng CISG phải cân nhắc tính chất quốc tế của nó

và yêu cầu thúc đẩy sự thống nhất hóa trong việc diễn giải Công ước và tuân thủ nguyên tắc “thiện chí” trong thương mại quốc tế

Vì vậy, các điều khoản của CISG đã thể hiện được sự thống nhất, hài hòa các quy phạm khác nhau trong pháp luật của các quốc gia tham gia soạn thảo, phản ánh được mối quan tâm chung của các quốc gia này

Thứ ba, nội dung của Công ước được đánh giá là hiện đại, linh hoạt, phù hợp với thực tiễn mua bán hàng hóa quốc tế

Nhìn chung, CISG là tập hợp các quy phạm khá hiện đại, thể hiện được sự bình đẳng giữa bên mua và bên bán trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế Sự phù hợp với thực tiễn mua bán hàng hóa quốc tế được sinh ra do CISG được soạn thảo dựa trên một nguồn luật quan trọng là các tập quán thương mại quốc tế, trong

đó có các Incoterms của ICC

Tính linh hoạt cũng là một trong yếu tố quan trọng tạo nên sự thành công của CISG Trước tiên, sự linh hoạt này thể hiện ở quy định tại Điều 6 CISG, theo đó,

hầu hết các điều khoản của CISG đều là các điều khoản tùy nghi, nghĩa là các bên trong hợp đồng có thể thỏa thuận khác so với các quy định tại các điều khoản đó.Hơn nữa, Điều 6 cũng cho phép các bên lựa chọn có hoặc không lựa chọn Công ước làm nguồn luật điều chỉnh cho hợp đồng của mình, ngay cả khi các bên là doanh nghiệp tại các quốc gia thành viên của Công ước Chính quy định mở này tạo điều kiện để các thương nhân có tâm lý thoải mái, tự do trong việc thỏa thuận các nội dung của hợp đồng cũng như tự do chọn lựa cho hợp đồng một nguồn luật áp dụng phù hợp trong trường hợp họ thấy rằng một số các quy định của CISG là chưa phù hợp đối với họ (ví dụ trong những lĩnh vực đặc thù, đối với những hàng hóa đặc thù).Ngoài ra, nhiều điều khoản cụ thể của Công ước cũng có cách tiếp cận rất linh hoạt để phù hợp với thực tiễn rất phong phú về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Thứ tư, CISG có được sự ủng hộ rất lớn từ phía các trọng tài quốc tế và của ICC

Sự ủng hộ của các trọng tài quốc tế đối với CISG trong nhiều vụ tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được thể hiện chủ yếu thông qua việc dẫn chiếu CISG như một lựa chọn ưu tiên cho việc giải quyết các tranh chấp này khi các bên không lựa chọn luật áp dụng.Sự ủng hộ này của các trọng tài quốc tế khiến cho việc áp dụng Công ước ngày càng rộng rãi hơn, đặc biệt khi mà phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài ngày càng phố biến hơn

ICC thể hiện sự ủng hộ của mình đối với văn bản thống nhất luật này bằng việc đưa CISG vào điều khoản luật áp dụng mẫu có trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mẫu của ICC Nhờ việc dẫn chiếu đến CISG mà khi soạn thảo hợp đồng, các bên chỉ cần thống nhất các nội dung tại phần “Những điều khoản riêng” (Specific Conditions), bao gồm các vấn đề liên quan trực tiếp đến từng giao dịch mua bán cụ thể (hàng hóa, giá cả, điều kiện giao hàng, phương thức thanh toán, các chứng từ cần cung cấp) và một số vấn đề mà CISG chưa đề cập tới (như điều khoản phạt vi phạm hợp đồng, điều khoản quy định giới hạn trách nhiệm của các bên, điều khoản quy định về thời hiệu hay dự kiến một nguồn luật bổ sung cho CISG đối với

những vấn đề không nằm trong phạm vi điều chỉnh của CISG) Mục đích của Hợp đồng mẫu của ICC là đơn giản hóa quá trình soạn thảo hợp đồng cũng như giải quyết các tranh chấp liên quan Hợp đồng mẫu này cung cấp một khung pháp lý có thể áp dụng đối với mọi giao dịch mua bán hàng hóa, đặc biệt là các hàng hóa được sản xuất nhằm mục đích bán lại Vì thế các văn phòng tư vấn luật và các luật chuyên gia pháp lý trong các doanh nghiệp đều có mẫu hợp đồng này của ICC để tham khảo và tư vấn cho doanh nghiệp Điều này là một yếu tố quan trọng góp phần thúc đẩy việc áp dụng CISG tại các doanh nghiệp

1.1.4 Ý nghĩa của việc Việt Nam gia nhập công ước Viên

Theo Trung tâm thương mại trọng tài quốc tế, trong số 500 vụ kiện mà Trung tâm này thụ lý thì đã có tới 80% số vụ có yếu tố nước ngoài Bất cập ở chỗ: doanh nghiệp nước ngoài luôn muốn áp dụng luật nước ngoài trong hợp đồng giao dịch, còn doanh nghiệp Việt Nam dù không muốn vẫn phải chấp thuận các điều khoản của đối tác đưa ra

Sự khác biệt này có thể giải quyết được khi cả hai bên đều tham gia CISG Năm 2009, một trong những bạn hàng lớn nhất của Việt Nam là Nhật Bản đã tham gia Công ước Vienna Không chỉ Nhật Bản, các đối tác khác như Singapore, Trung Quốc, nhiều nước EU, Mỹ… đều đã tham gia công ước Vienna Đây là lý do Luật sư Trần Hữu Huỳnh, Trưởng ban Pháp chế, Phòng thương mại và công nghiệp Việt Nam (VCCI), cho rằng việc gia nhập Công ước Viên càng cần thiết hơn nữa với Việt Nam, để có được tiếng nói chung trong các hợp đồng xuất nhập khẩu quốc

tế

Một số chuyên gia đánh giá, áp dụng CISG còn giúp doanh nghiệp tiết kiệm đáng kể khoản chi phí quản lý hợp đồng Bởi không ít doanh nghiệp Việt Nam có nhiều hợp đồng mua bán hàng hóa nhỏ với những đối tác khác nhau Điển hình như đối với DN ngành gỗ, doanh nghiệp có hợp đồng nhỏ nhưng cùng lúc bán đi khoảng

10 thị trường và việc quản lý thực hiện hợp đồng mỗi cái một kiểu rất khó khăn

Với việc áp dụng CISG, những điều khoản hợp đồng sẽ tương tự nhau giúp đơn giản hóa khâu quản lý

Việc tham gia CISG sẽ mang lại lợi ích rất lớn cho các doanh nghiệp Việt Nam Theo đó, doanh nghiệp sẽ tiết kiệm chi phí, tránh được các tranh chấp trong hợp đồng mua bán quốc tế Bởi CISG xây dựng khung pháp lý thống nhất, được áp dụng tự động cho các thành viên tham gia như thời gian giao hàng, thời điểm hợp đồng có hiệu lực "Điều này sẽ hạn chế được gần như mọi rủi ro cho các doanh nghiệp Việt Nam vốn không hiểu nhiều về luật của thị trường xuất khẩu và luôn phụ thuộc trong hợp đồng" Đặc biệt, CISG là điều kiện giúp giải quyết tranh chấp trong các hợp đồng mua bán quốc tế thuận lợi hơn Khung pháp lý hiện đại, công bằng cũng là chỗ dựa vững chắc cho doanh nghiệp được cạnh tranh công bằng hơn trên trường quốc tế

Tuy nhiên trên thực tế, CISG chính thức có hiệu lực tại Việt Nam từ ngày 01/01/2017, nhưng các doanh nghiệp xuất khẩu của Việt Nam biết rất ít về CISG Như chia sẻ của ông Nguyễn Tôn Quyền, Phó Chủ tịch Hiệp hội Gỗ và Lâm sản Việt Nam, các doanh nghiệp gỗ không hề biết về CISG Dù xuất khẩu sang 120 nước nhưng các hợp đồng xuất khẩu của doanh nghiệp thuộc Hiệp hội đều theo người mua, đồng nghĩa với việc doanh nghiệp vẫn phải chịu lép vế trong giao dịch

Vì vậy tham gia CISG không chỉ giúp thống nhất hệ thống pháp luật về mua bán hàng hóa quốc tế giữa Việt Nam với nhiều nước trên thế giới, mà còn đánh dấu mốc mới trong quá trình tham gia các điều ước quốc tế đa phương về thương mại, tăng cường mức độ hội nhập của Việt Nam

1.1.5 Lợi ích của việc gia nhập CISG đối với các doanh nghiệp Việt Nam

1.1.5.1 Những khó khăn mà doanh nghiệp Việt Nam gặp phải khi Việt Nam chưa phải thành viên của CISG

Thứ nhất, với việc chọn luật áp dụng Khi Việt Nam chưa phải là thành viên

chính thức của CISG, thì doanh nghiệp Việt Nam vẫn có thể cùng đối tác nước

nghiệp Việt Nam chưa biết đến CISG để cân nhắc việc chọn CISG làm luật điều chỉnh cho hợp đồng của mình do đó chỉ đàm phán sử dụng luật quốc gia, trên thực

tế, gần như chưa có trường hợp nào được ghi nhận về việc áp dụng CISG làm luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong đó có một bên là doanh nghiệp Việt Nam Trong quá trình đàm phán, các bên tham gia hợp đồng thường lựa chọn nguồn luật có lợi nhất, và quen thuộc nhất đối với mình nên thường khó chọn

ra luật quốc gia được áp dụng và thường chọn luật của một quốc gia thứ ba

Thứ hai, sự bị động khi các bên trong hợp đồng không lựa chọn luật áp dụng

Các số liệu thực tiễn cho thấy, không nhiều doanh nghiệp Việt Nam quan tâm đến việc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng khi ký kết chúng, dẫn tới trường hợp khi

có tranh chấp xảy ra, các doanh nghiệp lúng túng không biết sử dụng luật nào để giải quyết Mặt khác do trước đây Việt Nam chưa tham gia CISG dẫn tới hệ quả là

cơ quan tài phán sẽ lựa chọn một nguồn luật áp dụng theo kinh nghiệm xét xử của

họ Khi đó, doanh nghiệp Việt Nam sẽ rơi vào thế bị động khi phải ứng phó với nguồn luật mình không dự đoán được trước

Thứ ba, sự bị động khi cơ quan tài phán lựa chọn áp dụng CISG Khi chưa là

thành viên CISG, phần lớn các doanh nghiệp Việt Nam đều không biết đến nguồn luật này Trong khi đó, CISG cho phép cơ quan tài phán sử dụng làm nguồn luật áp dụng khi tranh chấp xảy ra với một bên là thành viên CISG Do đó, nếu cơ quan tài phán sử dụng CISG, mà doanh nghiệp Việt Nam lại chưa có ý thức tìm hiểu về CISG thì sẽ bị động trong quá trình tham gia giải quyết tranh chấp

1.1.5.2 Những lợi ích mà doanh nghiệp Việt Nam nhận được sau khi Việt Nam

là thành viên chính thức của CISG

Hiện tại, Việt Nam đã là thành viên chính thức của Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, do đó theo nguyên tắc của CISG, thì CISG sẽ được tự động đối với các hợp đồng giữa doanh nghiệp Việt Nam với đối tác nước ngoài thuộc các quốc gia thành viên của CISG Từ đó, tạo nên những lợi ích không nhỏ cho doanh nghiệp Việt Nam như:

Thứ nhất, giúp cho doanh nghiệp Việt Nam tiết kiệm được chi phí và tránh

được các tranh chấp trong việc lựa chọn luật áp dụng hợp đồng Như đã phân tích ở trên, Công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau là thành viên của Công ước hoặc khi theo quy tắc tư pháp quốc tế thì luật được áp dụng là luật của nước thành viên Công ước này (theo khoản 1 điều 1 CISG) Có nghĩa là, hiện tại với tư cách là thương nhân Việt Nam – một quốc gia thành viên của CISG, thương nhân Việt Nam và đối tác của họ thuộc 84 quốc gia thành viên còn lại sẽ có một khung pháp lý thống nhất, được áp dụng tự động cho hợp đồng của mình Nhờ vậy, trong quá trình thực hiện hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, các doanh nghiệp Việt Nam sẽ giảm bớt được vấn đề lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng – một vấn đề vô cùng nan giải và gây tranh cãi trong quá trình đàm phán hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Từ đó, các

doanh nghiệp Việt Nam sẽ thu được những lợi ích sau: Một là, giảm bớt chi phí và

thời gian đàm phán, mà tự động thống nhất áp dụng CISG cho hợp đồng Đây là lợi ích lớn nhất, tạo điều kiện thuận lợi cho các bên thực hiện hợp đồng, nếu không có

thỏa thuận gì về luật áp dụng thì CISG sẽ được áp dụng tự động Hai là, giảm bớt

các chi phí phát sinh hoặc những vấn đền khó khăn có thể xảy ra nếu áp dụng luật nước ngoài Nếu không có CISG, doanh nghiệp có thể sẽ phải tìm hiểu luật pháp của rất nhiều quốc gia khác, các chi phí để tìm hiểu, thuê luật sư tư vấn cũng tăng theo số quốc gia của đối tác nước ngoài Trong khi đó, Công ước Viên 1980 là nguồn luật áp dụng chung cho hơn 85 quốc gia thành viên, mức ảnh hưởng rộng khắp trên toàn thế giới, đặc biệt là các quốc gia tiên tiến có nền kinh tế phát triển, khi tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa với những đối tác thuộc các quốc gia này,

các doanh nghiệp sẽ chỉ phải tìm hiểu CISG Ba là, quy phạm xung đột thường khác

nhau ở các quốc gia và vùng lãnh thổ khác nhau, do đó nếu buộc cơ quan tài phán chọn nguồn luật dẫn chiếu đến quy phạm pháp luật xung đột nhằm giải quyết vụ việc tranh chấp, thì có thể tạo ra những tình huống khó lường trước cho doanh nghiệp Việc tham gia Công ước Viên 1980 giúp các doanh nghiệp tránh phải sử

dụng đến quy phạm xung đột trong tư pháp quốc tế để xác định luật áp dụng cho hợp đồng

Một điểm đặc biệt ở CISG là, CISG có tính “mở” đối với các doanh nghiệp thuộc các quốc gia thành viên Nghĩa là các doanh nghiệp thuộc các quốc gia thành viên không bị bắt buộc sử dụng CISG làm nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế của mình, mà có thể dùng nguồn luật khác Vì vậy có thể nói việc gia nhập CISG sẽ tạo một “bệ đỡ pháp lý” an toàn, thuận tiện cho các doanh nghiệp Việt Nam khi tham gia vào các giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế ngay cả khi họ không chọn luật áp dụng khi ký kết hợp đồng

Ngoài ra, những lợi ích trên có ý nghĩa rất quan trọng đối với các doanh nghiệp vừa và nhỏ khi tham gia vào các hoạt động kinh doanh quốc tế Những doanh nghiệp này ít có điều kiện tiếp cận các dịch vụ tư vấn pháp lý cũng như ít có thế và lực trong vấn đề đàm phán lựa chọn luật áp dụng, vì thế thường gặp nhiều rủi

ro pháp lý liên quan đến vấn đề này[3] Nhất là đối với một quốc gia có tới hơn 90% doanh nghiệp có quy mô vừa và nhỏ như Việt Nam thì ý nghĩa này càng thêm quan trọng

Thứ hai, doanh nghiệp Việt Nam sẽ có được một khung pháp lý hiện đại, công

bằng và an toàn để thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và có căn cứ hợp

lý để giải quyết tranh chấp nếu phát sinh, từ đó có điều kiện cạnh tranh công bằng hơn trên trường quốc tế Như những phân tích ở những phần trước về nội dung cơ bản của Công ước Viên 1980 thì công ước Viên bao hàm hầu hết mọi vấn đề pháp

lý có thể phát sinh trong quá trình giao kết, thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, như: giá trị pháp lý, phương thức, hiệu lực, thời hạn chào hàng và chấp nhận chào hàng; quyền và nghĩa vụ của người bán, người mua; các biện pháp chế tài, các biện pháp giảm thiểu rủi ro,

Nếu có một cơ sở pháp lý chung, các bên sẽ dễ có những nhận thức chung tạo nên cách đánh giá các điều kiện, đánh giá hàng hóa, xác định rủi ro và mức độ chặt chẽ nghiêm ngặt của hợp đồng hơn Điều này làm tăng khả năng cạnh tranh của các

doanh nghiệp, tăng hiệu quả hoạt động và sự tin cậy giữa các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng Ngoài ra, theo đánh giá của các chuyên gia, các điều khoản của Công ước Viên 1980 đã tạo được vị thế cân bằng trong mối quan hệ giữa người bán

và người mua trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, giúp các bên bảo vệ tối đa quyền và lợi ích hợp pháp, hợp lý của mình khi giao kết, thực hiện hợp đồng Mặt khác, Công ước Viên 1980 cũng không phân biệt các quốc gia về chế độ phát triển kinh tế, truyền thống, trở thành một khung kháp lý hữu hiệu, an toàn để giải quyết các tranh chấp phát sinh nếu có

Thứ ba, bởi sự gia nhập Công ước Viên 1980, Việt Nam sẽ có nguồn luật

thống nhất với các nước đối tác khi ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Từ

đó giúp các doanh nghiệp VIệt Nam tránh được những tranh chấp phát sinh trong kinh doanh quốc tế Khi có một khung pháp lý chung, các doanh nghiệp Việt Nam

và các doanh nghiệp nước ngoài sẽ có cùng chung “tiếng nói” và các mối quan hệ mua bán hàng hóa sẽ ngày càng được thắt chặt, gắn bó, và mở rộng hơn nữa

1.2 HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ THEO QUY ĐỊNH CỦA CÔNG ƯỚC VIÊN 1980

1.2.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận Bên cạnh đó, về mặt pháp lý nhìn chung hợp đồng là một hành vi pháp lý thể hiện ý chí của các bên từ đó làm phát sinh hệ quả pháp lý, trong đó các bên xác lập hợp đồng dựa theo ý chí tự do thỏa thuận của mình thống nhất các quyền và nghĩa

vụ của các bên trong hợp đồng

Theo công ước La Haye 1964 về mua bán quốc tế những bất động sản hữu hình thì: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tất cả các hợp đồng mua bán trong

đó các bên ký kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hàng hóa được

chuyển từ nước này sang nước khác, hoặc việc trao đổi ý chí ký kết hợp đồng giữa các bên ký kết được lập ở những nước khác nhau

Luật Thương mại 2005 đã định nghĩa về mua bán hàng hóa quốc tế như sau:

1 Mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu

2 Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương

Theo Công ước Viên 1980, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau Việc trao đổi hàng hóa là nhằm mục đích sinh lợi nhuận

So với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có những đặc điểm sau đây:

Về chủ thể: Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các bên, người bán và người mua, có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau Trong đó, theo Luật thương mại 2005, để trở thành thương nhân các cá nhân từ đủ 18 tuổi trở lên

có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, pháp nhân tổ hợp tác, hộ gia đình có đủ điều kiện để kinh doanh thương mại theo quy định của pháp luật nếu có yêu cầu hoạt động thương mại thì cơ quan nhà nước có toàn quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và trở thành thương nhân (Điều 20)

Về đối tượng của hợp đồng: Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là động sản, tức là hàng có thể chuyển qua biên giới của một nước, hoặc giai đoạn chào hàng và chấp nhận chào hàng có thể được thiết lập ở các nước khác nhau

Về đồng tiền thanh toán: Tiền tệ dùng để thanh toán thường là nội tệ hoặc có thể là ngoại tệ đối với các bên Ví dụ: hợp đồng được giao kết giữa người bán Việt Nam và người mua Pháp, hai bên thoả thuận sử dụng đồng euro làm đồng tiền thanh toán Lúc này, đồng euro là ngoại tệ đối với phía người bán Việt Nam nhưng lại là

nội tệ đối với người mua Pháp Tuy nhiên, cũng có trường hợp đồng tiền thanh toán đều là nội tệ của cả hai bên, như trường hợp các doanh nghiệp thuộc các nước trong cộng đồng châu Âu sử dụng đồng Euro làm đồng tiền chung

Về ngôn ngữ của hợp đồng: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường được

ký kết bằng tiếng nước ngoài, trong đó phần lớn là được ký bằng tiếng Anh Điều này đòi hỏi các bên phải giỏi ngoại ngữ

Về luật điều chỉnh hợp đồng: Các bên chủ thể thuộc các quốc gia khác nhau

có thể tự thỏa thuận sử dụng luật quốc gia của một trong các bên chủ thể, hoặc luật quốc tế, công ước quốc tế, với các điều khoản và bảo lưu theo thỏa thuận

1.2.2 Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng là vấn đề mà các doanh nghiệp Việt Nam cần đặc biệt chú ý

Khi nói đến hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường có hai quan điểm:

Quan điểm thứ nhất: hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể được ký kết

bằng lời nói, bằng văn bản, bằng hành vi hay bằng bất kỳ hình thức nào khác do các bên tự do thoả thuận Các nước theo quan điểm này hầu hết là các nước có nền kinh

tế thị trường phát triển, như Anh, Pháp, Mỹ

Quan điểm thứ hai: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải được ký kết

dưới hình thức văn bản Những nước nêu ra quan điểm này là một số nước có nền kinh tế đang chuyển đổi như Việt Nam Điều 27 khoản 2 Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 quy định: “Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ

sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng các hình thức có giá trị pháp lý tương đương” Các hình thức có giá trị pháp lý tương đương ở đây bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật (điều 3 khoản

15 Luật Thương mại Việt Nam năm 2005)

Sự bất đồng quan điểm này làm cho Công ước Viên năm 1980 về Hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá phải lựa chọn sự dung hòa bằng cách đưa vào Công ước những quy định theo hướng công nhận cả hai điều khoản liên quan đến hình thức của hợp đồng Điều 11 của Công ước quy định rằng hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá có thể được ký kết bằng lời nói và không cần thiết phải tuân thủ bất kỳ yêu cầu nào khác về mặt hình thức của hợp đồng Còn điều 96 thì lại cho phép các quốc gia bảo lưu, không áp dụng điều 11 trên nếu luật pháp của quốc gia đó quy định hình thức văn bản là bắt buộc đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Vì vậy, doanh nghiệp Việt Nam có quyền bảo lưu không áp dụng điều 11 của Công ước vì pháp luật Việt Nam quy định hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải được ký kết bằng văn bản

Mặt khác, việc hợp đồng được ký kết bằng văn bản sẽ giúp các bên có được bằng chứng đầy đủ khi phải ra tranh tụng trong trường hợp có tranh chấp phát sinh

Ký bằng văn bản sẽ tạo điều kiện cho sự kiểm tra, giám sát việc thực hiện hợp đồng

có hiệu quả hơn Ngoài ra, ký hợp đồng bằng văn bản cũng tỏ rõ nhiều ưu thế hơn

so với hình thức phi văn bản Hợp đồng bằng văn bản sẽ là chứng cứ cụ thể, hợp pháp, rõ ràng nhất khi các bên xảy ra tranh chấp

1.2.3 Áp dụng Công ước viên 1980 trong ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.2.3.1 Phạm vi áp dụng Công ước Viên 1980

Theo quy định tại khoản 1 điều 1 CISG thì, công ước này áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở kinh doanh tại các quốc gia khác nhau, khi các quốc gia này là thành viên của công ước; hoặc quy tắc tư pháp quốc tế dẫn đến việc áp dụng luật của một nước thành viên Công ước này

Với quy định này, việc áp dụng CISG căn cứ vào 2 trường hợp:

- Trường hợp thứ nhất, căn cứ vào trụ sở kinh doanh của các chủ thể

Khi trụ sở kinh doanh của các chủ thể được xác định đặt tại các quốc gia thành viên của CISG thì công ước sẽ được áp dụng Tuy nhiên trên thực tế, có những trường hợp doanh nghiệp có nhiều trụ sở kinh doanh, hoặc không có trụ sở kinh doanh CISG đã dự liệu tới trường hợp này và quy định giải quyết như sau: Nếu một bên có hơn một trụ sở thương mại trở lên thì trụ sở thương mại của họ sẽ được coi

là trụ sở nào đó có mối liên hệ chặt chẽ nhất đối với hợp đồng và đối với việc thực hiện hợp đồng đó, có tính tới những tình huống mà các bên đều biết hoặc đều dự đoán được vào bất kỳ lúc nào trước hoặc vào thời điểm hợp đồng; Nếu một bên không có trụ sở thương mại thì sẽ lấy nơi cư trú thường xuyên của họ (điều 10), nếu nơi cư trú thường xuyên của các chủ thể thuộc quốc gia là thành viên của CISG thì công ước sẽ được áp dụng Như vậy, trong trường hợp nếu một bên hoặc cả hai bên trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đều không có trụ sở kinh doanh,

mà nơi cư trú thường xuyên đều không ở quốc gia là thành viên CISG thì Công ước

sẽ không được tự động áp dụng Công ước chỉ có thể được áp dụng nếu các bên chủ thể trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thỏa thuận sử dụng CISG hoặc một trong hai bên chủ thể là thuộc quốc gia thành viên của CISG Mặt khác, kể

cả hai bên chủ thể đều thuộc các quốc gia là thành viên của CISG nhưng thỏa thuận không sử dụng CISG làm nguồn luật điều chỉnh thì CISG sẽ không được áp dụng

- Trường hợp thứ hai, căn cứ vào quy tắc của tư pháp quốc tế về chọn luật

áp dụng

Theo quy định tại điểm b khoản 1 điều 1 CISG thì khi áp dụng nguyên tắc tư pháp quốc tế thì vấn đề dẫn chiếu luật áp dụng sẽ được đặt ra Do đó nếu có sự xuất hiện của một chủ thể thuộc quốc gia là thành viên CISG sẽ là cơ sở để quy phạm xung đột dẫn chiếu đến việc áp dụng Công ước Viên 1980

Có thể thấy quy định của điểm b khoản 1 Điều 1 đã tạo ra hành lang pháp lí khá rộng cho việc áp dụng Công ước Viên 1980 Theo đó nếu có quy phạm xung đột trong tư pháp quốc tế dẫn chiếu đến pháp luật của bất cứ nước thành viên nào

đó của Công ước Viên 1980 thì Công ước sẽ được áp dụng

Thực tiễn giải quyết tranh chấp trong mua bán hàng hóa quốc tế còn xảy ra trường hợp cần xác định có áp dụng Công ước Viên 1980 hay không khi các bên hợp đồng đến từ các nước thành viên Công ước Viên 1980 nhưng đã viện dẫn tới việc áp dụng luật của nước khác là thành viên Công ước Viên 1980

Ví dụ, trường hợp tranh chấp đến từ một công ty của Canada và một công ty của Italia năm 1991, trong hợp đồng, các bên thỏa thuận áp dụng luật Pháp đối với các điều kiện bán hàng Trong khi đó: CISG có hiệu lực ở Pháp và Italia từ ngày 01/01/1988; và có hiệu lực tại Canada vào ngày 01/05/1992 Trong vụ việc này, Hội đồng trọng tài xét xử vụ việc này đã quyết định cùng với luật của Pháp, Công ước Viên 1980 cũng được áp dụng để xử lí tranh chấp này[7]

1.2.3.2 Phạm vi không áp dụng Công ước Viên 1980

Công ước Viên 1980 đã liệt kê ra một số dấu hiệu cơ bản trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà không thuộc phạm vi áp dụng của công ước đó là:

Theo mục đích của hành vi mua bán hàng hóa

Mục đích của hành vi mua bán hàng hóa quốc tế theo công ước Viên là mục đích kinh doanh, sinh lời Những giao dịch mua bán có tính chất quốc tế nhưng chỉ mang mục đích thỏa mãn nhu cầu, phục vụ nhu cầu cá nhân, gia đình sẽ không thuộc phạm vi áp dụng của CISG, bởi đây là những giao dịch mang mục đích sinh hoạt, không mang mục đích sinh lời

Theo hình thức mua bán hàng hóa

Trong hoạt động trao đổi hàng hóa, thương mại quốc tế, có rất nhiều hình thức giao dịch mà các chủ thể có thể thực hiện nhằm đạt được mục đích của mình Tuy nhiên, với một số hình thức đặc biệt như đấu giá thì không nằm trong phạm vi áp dụng của Công ước Viên 1980

Theo bản chất của việc mua bán hàng hóa

Có thể thấy rõ trong tên gọi của Công ước, đối tượng của hợp đồng mua bán quốc tế là hàng hóa, không phải là hợp đồng dịch vụ hay hợp đồng lao động Đối với những hợp đồng vừa có nội dung cung ứng dịch vụ, hay nội dung cung ứng lao động, vừa có nội dung cung cấp hàng hóa thì Công ước Viên 1980 quy định như sau: Công ước này không áp dụng đối với các hợp đồng mà trong đó, nghĩa vụ chủ yếu của bên giao hàng là cung ứng lao động hoặc các dịch vụ khác (khoản 2 điều 3) Theo đặc tính của hàng hóa là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa Một số loại hàng hóa có tính chất đặc biệt sẽ không nằm trong phạm vi điều chỉnh của Công ước Viên 1980 Theo điều 2 công ước có quy định:

Công ước này không áp dụng vào việc mua bán:

a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình hoặc nội trợ, ngoại trừ khi người bán, vào bất cứ lúc nào trong thời gian trước hoặc vào thời điểm ký kết hợp đồng, không biết hoặc không cần phải biết rằng hàng hóa đã được mua để sử dụng như thế

b Bán đấu giá

c Ðể thi hành luật hoặc văn kiện uỷ thác khác theo luật

d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền tệ

e Tàu thủy, máy bay và các máy chạy trên đệm không khí

f Ðiện năng

Theo UNCITRAL, sở dĩ có quy định trên là bởi đây là những hàng hóa có tính chất đặc thù, và ở nhiều quốc gia trên thế giới có những quy định riêng điều chỉnh việc mua bán các loại hàng hóa đặc biệt này

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1

CISG đã được mô tả như là một thành tựu lập pháp tuyệt vời và tài liệu quốc

tế thành công nhất cho đến nay về luật mua bán hàng hóa quốc tế thống nhất, một phần do tính linh hoạt của nó cho phép các quốc gia ký kết các tùy chọn ngoại lệ đối với một số điều khoản nhất định Sự linh hoạt này là đã giúp cho việc thuyết phục các quốc gia với truyền thống pháp lý khác nhau đăng ký một quy định thống nhất khác

Việt Nam đang trên con đường hội nhập một cách chủ động và tích cực vào nền kinh tế thế giới, đẩy mạnh các hoạt động thương mại quốc tế, trong đó thương mại hàng hóa vẫn là hoạt động sôi động nhất Trong quá trình tiến hành mua bán trao đổi hàng hóa với các đối tác nước ngoài, việc áp dụng các văn bản luật quốc gia

sẽ gây nhiều khó khăn, bất lợi, làm phát sinh những xung đột pháp luật với các nước khác và khi giải quyết tranh chấp cũng khó khăn Khi gia nhập Công ước Viên

1980, Việt Nam sẽ thống nhất nguồn luật áp dụng trong mua bán hàng hóa quốc tế với các nước đối tác khi ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Khi đó, các thương nhân Việt Nam và thương nhân nước ngoài sẽ cùng chung “tiếng nói”, cùng chung một cơ sở pháp lý và các mối quan hệ mua bán hàng hóa sẽ gắn chặt hơn, lâu bền hơn và rộng mở hơn nữa, tránh được tranh chấp phát sinh

Với tính chất là một văn bản thống nhất luật, Công ước Viên 1980 đã thống nhất hoá được nhiều mâu thuẫn giữa các hệ thống pháp luật khác nhau trên thế giới, đóng vai trò quan trọng trong việc giải quyết các xung đột pháp luật trong thương mại quốc tế và thúc đẩy thương mại quốc tế phát triển Vì vậy, khi Việt Nam gia nhập CISG, Việt Nam cũng sẽ được hưởng những lợi ích do văn bản thống nhất luật này mang lại, đó là giảm bớt xung đột pháp luật trong lĩnh vực mua bán hàng hóa

quốc tế, tạo khung pháp luật thống nhất, hiện đại trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, một lĩnh vực vẫn luôn chiếm tỷ trọng lớn trong thương mại quốc tế của Việt Nam

Như đã phân tích những thành công và ý nghĩa của CISG trong việc hài hòa

và thống nhất hóa luật quốc tế về mua bán hàng hóa quốc tế Qua những phân tích

về cơ sở pháp lý, lợi ích về kinh tế, pháp lý và các mặt khác cũng như một số bất lợi khi Việt Nam không gia nhập vào CISG thì Việt Nam gia nhập Công ước viên 1980

là một nhu cầu tất yếu để Nhà nước Việt Nam cũng như các Doanh nghiệp Việt Nam tham gia vào thị trường thế giới

Chương 2 NỘI DUNG NGHĨA VỤ CỦA BÊN BÁN VÀ BÊN MUA TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

Nghĩa vụ là việc mà pháp luật hay đạo đức bắt buộc phải làm đối với xã hội, đối với người khác Về cơ bản, trong hợp đồng mua bán hàng hóa thì những nghĩa

vụ của một bên được xác định trên cơ sở quyền mà bên còn lại đáng được có và ngược lại Trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nghĩa vụ của người bán và người mua tùy thuộc vào sự thỏa thuận của các bên Nếu trong trường hợp hợp đồng không có quy định cụ thể về nghĩa vụ của các bên thì nghĩa vụ của các bên sẽ được xác định theo luật áp dụng cho hợp đồng theo sự lựa chọn của các bên hoặc theo sự lựa chọn của cơ quan có thẩm quyền giải quyết tranh chấp Công ước Viên

1980 quy định về nghĩa vụ của người bán và người mua lần lượt trong chương 2 và chương 3 của phần III với những mục và điều khoản rõ ràng, cụ thể

2.1 NGHĨA VỤ CỦA BÊN BÁN

Công ước Viên 1980 có quy định về nghĩa vụ giao hàng của người bán như sau: Người bán có nghĩa vụ giao hàng, giao chứng từ liên quan đến hàng hoá và chuyển giao quyền sở hữu về hàng hoá theo đúng quy định của hợp đồng và của Công ước này (Điều 30)

2.1.1 Nghĩa vụ giao hàng

Giao hàng là nghĩa vụ cơ bản của bên bán trong hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung và trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng Mọi hành vi thực hiện các nghĩa vụ khác đều nhằm mục đích hoàn thành nghĩa vụ giao hàng cho người mua Nghĩa vụ giao hàng bao gồm các nội dung cơ bản sau: giao hàng đúng đối tượng, đúng chất lượng, đúng số lượng theo thời gian và tại địa điểm mà các bên đã thỏa thuận trước theo hợp đồng

2.1.1.1 Giao hàng đúng đối tượng, chất lượng và số lượng

Hàng hóa là đối tượng chủ yếu, quan trọng nhất trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Vì một hoặc một số loại hàng hóa nhất định, bên bán và bên mua mới xác lập các thỏa thuận và ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, thông qua việc trao đổi hàng hóa để thực hiện hoạt động thương mại của mình Vì vậy, loại mặt hàng và chất lượng của mặt hàng đó hay nói cách khác là đối tượng và chất lượng hàng hóa là nội dung cơ bản, quan trọng nhất của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo quy định của Công ước, người bán phải giao hàng đúng đối tượng và đúng chất lượng theo thỏa thuận đã nêu rõ trong hợp đồng Theo điều 35 CISG, trong trường hợp hợp đồng không có quy định cụ thể về phẩm chất hàng hóa, không thể xác định được hàng hóa có đúng đối tượng và chất lượng theo hợp dồng hay không, thì hàng hóa bị coi là không phù hợp với hợp đồng nếu:

- Hàng hóa không phù hợp cho các mục đích sử dụng mà các hàng hóa cùng loại vẫn thường đáp ứng;

- Hàng không phù hợp cho bất kỳ mục đích cụ thể nào mà người bán đã trực tiếp hoặc gián tiếp biết được vào lúc ký hợp đồng, trừ trường hợp nếu căn cứ vào các hoàn cảnh cụ thể có thể thấy rằng không dựa vào ý kiến hay sự phán đoán của người bán hoặc nếu đối với họ làm như thế là không hợp lý;

- Hàng không có các tính chất của hàng mẫu hoặc kiểu dáng mà người bán đã cung cấp cho người mua;

- Hàng không được đóng gói trong bao bì theo cách thông thường cho những hàng cùng loại hoặc, nếu không có cách thông thường, thì bằng cách thích hợp để giữ gìn và bảo vệ hàng hoá đó

Trong trường hợp có hàng mẫu đối chiếu hoặc biết được cách đóng gói hợp chuẩn thì có thể dễ dàng đối chiếu được mặt hàng trao đổi Tuy nhiên, trong trường hợp xác định mục đích sử dụng mặt hàng hay lựa chọn loại mặt hàng để dẫn chiếu

so sánh lại là vấn đề nan giải cho các bên trong trường hợp xảy ra tranh chấp Về việc xác định mục đích sử dụng hàng hóa và so sánh với các mặt hàng cùng loại

biệt, mà những đặc tính này sẽ được đánh giá cao hoặc thấp trong từng thị trường cụ thể Vì vậy, để hạn chế những khó khăn trong việc xác định chất lượng, đặc điểm của hàng hóa, hạn chế các tranh chấp có thể xảy ra, các bên tham gia hợp đồng cần lưu ý phải ghi rõ trong hợp đồng các điều khoản về:

- Phương pháp xác định chất lượng Ví dụ: mô tả đặc điểm, dẫn chiếu đến mặt hàng cụ thể đang có trên thị trường, hoặc theo hàng mẫu;

- Các phương tiện kỹ thuật, tiêu chuẩn kỹ thuật cụ thể để đối chiếu chất lượng hàng hóa Có thể giảm tải điều này bằng cách sử dụng giấy chứng nhận của cơ quan

có thẩm quyền cấp về chất lượng hàng hóa;

- Về vấn đề biên bản giám định, biên bản giám định và thời hạn giám định phải tuân thủ các quy định đã nêu rõ trong hợp đồng, giá trị pháp lý hoặc sự lựa chọn cơ quan giám định phải được thỏa thuận cụ thể trong hợp đồng

- Thời gian và địa điểm kiểm tra hàng hóa Nếu trong hợp đồng không quy định thì người mua phải kiểm tra hàng hóa và đảm bảo sự kiểm tra hàng hóa trong một thời hạn ngắn nhất mà thực tế có thể làm được theo từng tình huống cụ thể Nếu hợp đồng có quy định về việc chuyên chở hàng hóa, thì việc kiểm tra hàng có thể được dời lại đến lúc hàng tới nơi đến Nếu địa điểm đến của hàng bị thay đổi trong thời gian hàng đang trên đường vận chuyển hoặc hàng được người mua gửi đi tiếp và khi đó người mua không có khả năng hợp lý để kiểm tra hàng hóa, còn người bán đã biết hay đáng lẽ phải biết khi ký kết hợp đồng về khả năng đổi lộ trình hay gửi tiếp đó, thì việc kiểm tra có thể được dời lại đến khi hàng tới nơi đến mới (theo điều 38 CISG)

Bên cạnh đó, tại điều 32 công ước cũng quy định về trường hợp giao hàng cho một người chuyên chở hàng hóa như sau: nếu bên bán chiếu theo quy định của hợp đồng hoặc của CISG giao hàng cho bên vận chuyển nhưng hàng hóa chưa được đặc định hóa bằng ký mã hiệu trên hàng hóa, bằng chứng từ vận chuyển hoặc bằng các cách khác thì bên bán phải thông báo cho bên mua về việc họ đã giao hàng cho bên vận chuyển kèm theo cách thức nhận biết hàng hóa được vận chuyển (khoản 1)

Những trách nhiệm khác như: mua bảo hiểm cho hàng hóa, hoặc cung cấp cho bên mua giấy tờ bảo hiểm cho hàng hóa; chuẩn bị, thu xếp cách tốt nhất có thể để bên mua vận chuyển hàng hóa trong trường hợp hợp đồng không quy định, thì đó là những hành động tối thiểu cần phải có trong quan hệ đối tác và CISG cũng đã quy định chi tiết đó là nghĩa vụ phải có (khoản 2, 3 điều 32 CISG) Việc thực hiện các hành vi có lợi cho hai bên trong giao dịch luôn được coi trọng và gúp cho quan hệ thương mại giữa hai bên càng thêm gắn bó

Khi việc giao hàng của bên bán không phù hợp một phần hoặc toàn bộ so với hợp đồng đã quy định thì bên bán sẽ phải chịu trách nhiệm trước người mua theo quy định tại CISG (Từ điều 46 đến điều 50), hoặc thực hiện các biện pháp khác giảm thiểu hậu quả do vi phạm gây ra như: giao hàng thay thế, giảm giá đối với phần hàng hóa không phù hợp với hợp đồng hoặc hủy hợp đồng (theo điều 51 CISG)

Giao hàng đúng số lượng

Cũng như sự đương nhiên của yêu cầu giao đúng mặt hàng, đúng chất lượng như hợp đồng đã thỏa thuận, thì việc giao hàng đúng số lượng cũng là việc đương nhiên mà bên bán phải thực hiện Bởi vì, mỗi đơn vị hàng hóa đều đại diện cho một phần trách nhiệm trong nghĩa vụ thanh toán tiền hàng của bên mua, đồng thời cũng phù hợp với nhu cầu sử dụng của bên mua đã dự liệu trước trong hợp đồng mua bán Trong trường hợp bên bán giao hàng thiếu, không đủ số lượng như đã giao kết trong hợp đồng thì đồng nghĩa với việc bên bán đã không thực hiện đầy đủ nghĩa vụ của mình dẫn dến phải chịu biện pháp xử lý của người mua theo khoản 1 điều 51 CISG

Trong trường hợp bên bán giao hàng vượt số lượng đã giao kết, thì bên mua có quyền lựa chọn chấp nhận hay không chấp nhận số lượng hàng vượt quá đó, tùy thuộc vào hoàn cảnh kinh doanh hoặc mối quan hệ giữa các bên Nếu bên mua không chấp nhận số hàng vượt trội thì bên bán phải chuyển giao hàng về, được thanh toán theo đúng số lượng hàng hóa như đã thỏa thuận trong hợp đồng, đồng

thời chịu trách nhiệm với những chi phí phát sinh trong việc giao hàng vượt số lượng (ví dụ: chi phí vận chuyển, chi phí bảo hiểm, ) Nếu bên mua chấp nhận phần nào trong số hàng vượt trội thì bên mua có nghĩa vụ thanh toán đầy đủ tiền hàng đối với số hàng đã chấp nhận đó theo giá quy định trong hợp đồng, hoặc theo các thỏa thuận khác trong hợp đồng

2.1.1.2 Về địa điểm giao hàng

Hợp đồng có quy định địa điểm giao hàng

Trong trường hợp hợp đồng có quy định về địa điểm giao hàng, thì các bên phải tuân thủ theo đúng những gì hợp đồng đã nêu ra, trong trường hợp có thay đổi điều khoản địa điểm giao hàng, thì các bên phải có thông báo sửa đổi bằng văn bản theo pháp luật CISG Bên bán có nghĩa vụ giao hàng đến đúng địa điểm đã thỏa thuận trong hợp đồng Trong trường hợp hợp đồng không nêu rõ địa điểm giao hàng thì bên bán phải tuân theo quy định tại điều 31 và các quy định khác có liên quan tại CISG

Hợp đồng không quy định về địa điểm giao hàng

Theo điểm a khoản 1 điều 31 CISG thì, nếu bên bán không có nghĩa vụ giao hàng tại bất kỳ địa điểm cụ thể nào khác, nếu hợp đồng mua bán có quy định về vận chuyển hàng hóa thì bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho bên vận chuyển đầu tiên Người vận chuyển đầu tiên ở đây là được người mua thuê, vận chuyển bằng bất cứ phương tiện nào và không nhất thiết là một loại phương tiện xác định

2.1.1.3 Về thời gian giao hàng

Giao hàng đúng thời hạn

Bên bán và bên mua bên cạnh việc giao kết địa điểm giao hàng, còn phải giao kết thời gian giao hàng theo điều 33 CISG Nếu hợp đồng có quy định rõ về thời gian giao hàng thì đó là một sự chu đáo trong hoạt động ký kết hợp đồng giữa các bên Bên bán có nghĩa vụ giao hàng theo đúng thời gian đã quy định trong hợp đồng

Nếu hợp đồng không có quy định cụ thể thời gian giao hàng thì người bán có nghĩa vụ phải giao hàng trong một thời gian hợp lý sau khi hợp đồng được ký kết Ngoài ra, có thể xác định thời gian bằng các yếu tố như khi đàm phán, các cuộc trao đổi, giấy tờ liên quan, hành vi của bên kia để xác định thời gian hợp lý để giao hàng

Bên cạnh đó, một trong các yếu tố hợp pháp và có lợi cho người mua đó là người mua có thể ấn định thời gian giao hàng Vì nhiều lý do, người mua có thể cài nhiều yếu tố có thể chứng minh sau, để đảm bảo quyền cho mình về thời gian giao hàng Vì vậy người bán sẽ phải chịu lệ thuộc vào người mua nếu hai bên không có quy định rõ ràng về thời gian giao hàng Cũng vì lý do này, mà rủi ro cho bên bán cao lên rất nhiều so với trường hợp xác định rõ thời gian giao hàng, bởi vì các bên không phải lúc nào cũng trung thực, thiện chí trong quá trình thực hiện hợp đồng

Về vấn đề xác định thời hạn hợp lý, vấn đề này chỉ có thể được xác định khi cả hai bên có những nhận thức chung trên cơ sở đàm phán một cách thiện chí nhằm thực hiện hợp đồng, hoặc thông qua cơ quan tài phán quyết định khi có tranh chấp xảy ra Tính thiện chí được đặt ra do khi đàm phán hợp đồng, các bên thường dành cho mình những yếu tố có lợi hơn cả, vì thế có thể sẽ đẩy cho bên còn lại những vấn

đề bất lợi, ảnh hưởng đến quyền lợi của bên còn lại, đương nhiên bên còn lại cũng

sẽ không tự nhiên chấp nhận chịu thiệt hại về phía mình Vì vậy trong trường hợp việc xác định thời hạn hợp lý để giao hàng được đặt vào quyền của các bên, nếu các bên không có những thỏa thuận cụ thể và không có sự thiện chí, thì sẽ là nguyên nhân dẫn đến tranh chấp xảy ra Quy định giao hàng trong một thời hạn hợp lý sau khi hợp đồng có hiệu lực là một quy định mở để cơ quan tài phán có cơ sở đưa ra phán quyết khi các bên không thể thỏa thuận và không đưa ra được chứng cứ có liên quan

Giao hàng trước thời hạn

CISG có quy định tại điều 52 như sau: Nếu bên bán giao hàng trước thời hạn, bên mua có quyền nhận hàng hoặc từ chối nhận hàng (khoản 1) Thông thường bên

mua sẽ nhận hàng ngay, vì việc vận chuyển trong thương mại quốc tế luôn tồn tại một tỉ lệ rủi ro nhất định, và không thể đảm bảo chắc chắn rằng hàng hóa sẽ đến đúng một thời hạn nhất định

Trong trường hợp bên mua chấp nhận nhận hàng, và hàng hóa sai khác so với hợp đồng, thì cho đến khi hết thời hạn giao hàng theo hợp đồng, bên bán có quyền giao hàng mới thay thế cho hàng đã giao, khắc phục sự không phù hợp xảy ra với điều kiện việc khắc phục không gây ra thiệt hại tới lợi ích cho bên mua Việc đặt ra quy định này giúp cho bên bán có sự thận trọng, nghiêm túc hơn trong khi thực hiện hợp đồng, tránh cho những hành vi hấp tấp, vội vã thực hiện hợp đồng dẫn đến có

sự chuẩn bị không tốt, hoặc nhầm lẫn trong kinh doanh gây thiệt hại cho cả hai bên

2.1.1.4 Giao chứng từ liên quan kèm theo hàng hóa

Chứng từ liên quan là một phần không thể thiếu của hàng hóa, là điều kiện hợp pháp của hàng hóa, vì vậy giao chứng từ đúng theo hợp đồng và theo pháp luật

là nghĩa vụ quan trọng của người bán

Vì là một phần của hàng hóa, việc giao chứng từ cũng phải tuân thủ các yêu cầu, nguyên tắc như khi giao hàng hóa, đó là: giao đúng thời gian, đúng địa điểm, đúng hình thức Việc giao chứng từ đúng thời gian, đúng địa điểm, đúng hình thức cũng quan trọng như giao hàng đúng thời hạn, đúng địa điểm, đúng hàng hóa, đúng

số lượng, và chất lượng

Nếu hàng hóa được giao không có chứng từ kèm theo, thì hàng hóa không thể lưu thông hợp pháp trên thị trường Chính vì vậy, việc giao chứng từ đúng thời gian, địa điểm cũng quan trọng không kém so với giao hàng đúng thời gian, địa điểm Đặc biệt, trong trường hợp chứng từ bị giao sai địa chỉ dẫn tới mất mát thì việc khắc phục hậu quả do mất mát của nó còn khó khăn hơn so với việc giao hàng sai địa điểm

Giao chứng từ đúng hình thức là việc giao chứng từ theo đúng thủ tục mà hai bên đã quy định trong hợp đồng và theo pháp luật CISG Trong CISG, việc giao chứng từ dường như ít được đề cập đến so với hàng hóa, nhưng không thể vì thế mà

đánh giá thấp tầm quan trọng của nó so với hàng hóa Bởi chứng từ là điều kiện quan trọng chứng minh hàng hóa đúng phẩm chất, chất lượng, và hợp pháp Vì vậy việc thực hiện theo đúng thủ tục, đúng hình thức cũng là một phần thể hiện sự thiện chí của các bên

Trong trường hợp bên bán giao chứng từ trước thời hạn cho bên mua, thì bên bán sẽ phải chịu trách nhiệm bồi thường cho thiệt hại nếu có cho bên mua Cũng như quy định về việc giao hàng trước thời hạn, quy định này giúp cho bên bán có sự chuẩn bị tốt hơn, nghiêm túc hơn khi thực hiện hợp đồng, giúp cho các bên giảm thiểu tổn thất không đáng có

2.1.1.5 Giao hàng độc lập về quyền sở hữu

Để đảm bảo cho bên mua có quyền độc lập sở hữu hàng hóa, thì bên bán phải giao hàng hóa không bị bất cứ ràng buộc nào về quyền hạn với bên thứ ba trên cơ

sở các quyền sở hữu công nghiệp hay các quyền sở hữu trí tuệ khác mà bên bán đã biết hoặc không thể không biết vào thời điểm giao kết hợp đồng (theo quy định tại điều 42 CISG)

Trong đó, hàng hóa bị ràng buộc về quyền hạn với bên thứ ba về quyền sở hữu công nghiệp hay các quyền sở hữu trí tuệ khác là hàng hóa chưa tuân thủ đầy đủ các quy định về quyền sở hữu trí tuệ, quyền sở hữu công nghiệp theo pháp luật của quốc gia bên bán, của quốc tế và của quốc gia bên mua quy định Bất cứ vi phạm nào liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ đều được coi là hàng hóa vi phạm quyền sở hữu, nghĩa là hàng hóa không độc lập về quyền sở hữu Trong trường hợp không thể làm cho hàng hóa độc lập về quyền sở hữu, thì bên bán phải thông báo cho bên mua

về tình trạng này và phụ thuộc vào sự chấp nhận hay không chấp nhận của bên mua đối với hàng hóa trong tình trạng này

Nếu bên thứ ba có quyền sở hữu một phần hoặc toàn bộ tài sản mua bán thì bên mua có quyền hủy hợp đồng và yêu cầu bồi thường thiệt hại

Cũng theo điều 42 CISG, bên bán không chịu trách nhiệm về quyền sở hữu

- Vào thời điểm giao kết hợp đồng, bên mua biết hoặc không thể không biết về quyền hoặc khiếu nại đó (điểm a khoản 2)

- Quyền hoặc khiếu nại phát sinh là do bên bán tuân thủ các bản vẽ kỹ thuật, thiết kế, công thức hoặc các chỉ dẫn khác theo yêu cầu của bên mua (điểm b khoản 2) Trong trường hợp hàng hóa bị bên thứ ba tranh chấp thì bên bán đứng về phía bên mua bảo vệ quyền lợi của bên mua [6]

Người bán phải đứng ra để bảo vệ quyền và lợi ích của bên mua, tạo điều kiện

để bên mua hàng nhận được hàng mà tránh bị thiệt hại đến mức thấp nhất

Nếu trong hợp đồng có qui định thì bên bán hàng phải giải quyết tranh chấp, sau đó chuyển giao hàng hóa cho bên mua, việc bán hàng như thế sẽ tạo sự uy tín cho bên mua và đảm bảo quyền lợi ích giữa các bên không bị tranh chấp, giảm thiểu được rất nhiều rủi ro

2.1.1.6 Nghĩa vụ về bảo quản hàng hóa

Khi hàng hóa nằm dưới quyền kiểm soát của bên bán, và bên bán đã thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ về giao hàng cho bên mua theo đúng thỏa thuận nhưng bên mua chậm trễ nhận hàng, không trả tiền, hoặc việc nhận hàng và trả tiền không được tiến hành cùng một lúc, thì người bán phải có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa cho đến khi thực hiện các biện pháp buộc bên mua thực hiện đúng hợp đồng Bằng hành

vi này, bên bán hoàn toàn có quyền buộc bên mua phải thực hiện đúng nghĩa vụ và thanh toán những chi phí hợp lý phát sinh từ việc chậm thực hiện nghĩa vụ gây ra (theo điều 85 CISG)

Việc bảo quản có thể được tiến hành theo nhiều phương thức như: giữ trong kho bãi, tự bảo quản trên phương tiện vận chuyển Trong trường hợp hàng hoá thuộc loại hư hỏng nhanh hoặc việc bảo quản hàng hóa gây ra chi phí vô lý, bên bán

có thể thực hiện các biện pháp hợp lý để bán hàng hóa đó, việc bán hàng phải được thông báo cho bên mua (theo điều 88 CISG) Trong trường hợp bên mua có nhiều

sự vi phạm một cách phi lý, hay có ý định không thanh toán, không nhận hàng thì

bên bán được phép xử lý hàng hóa đó bằng cách bán đi hoặc thu hàng về, bên mua buộc phải chịu trách nhiệm trước các thiệt hại do hành vi chậm thực hiện nghĩa vụ

2.1.2 Thời điểm chuyển rủi ro

Tại thời điểm chuyển rủi ro thành công, thì bên bán đã hoàn thành nghĩa vụ giao hàng của mình, rủi ro được chuyển cho bên mua Vì vậy thời điểm chuyển rủi

ro thành công là một dấu mốc quan trọng trong quá trình thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên

Trong trường hợp không xác định địa điểm giao hàng, thì rủi ro được chuyển cho bên mua kể từ lúc hàng hóa được giao cho người vận chuyển đầu tiên của bên mua theo quy định của hợp đồng Trong đó, người vận chuyển đầu tiên của bên mua

là người đầu tiên trực tiếp nhận hàng hóa và đại diện cho bên mua, kể cả trong trường hợp có nhiều người vận chuyển Kể từ khi đó, người vận chuyển đầu tiên có trách nhiệm bảo quản hàng hóa cho người mua

Trong trường hợp có xác định địa điểm, thời gian giao hàng, thì người bán có trách nhiệm giao hàng tại địa điểm theo thỏa thuận trong hợp đồng Tại địa điểm thỏa thuận đó, khi việc giao hàng được hoàn thành thì xác định được việc chuyển rủi ro Mọi sự thay đổi địa điểm, thời gian giao hàng đều phải được hai bên chấp thuận và ghi lại bằng văn bản

Trong trường hợp hàng hóa đang trên đường vận chuyển trong thời điểm ký kết hợp đồng, thì rủi ro được chuyển cho người mua ngay tại thời điểm đó Trong trường hợp này, bên bán phải cung cấp đầy đủ các thông tin cơ bản, cần thiết của hàng hóa cho bên mua như tình trạng hàng hóa, số lượng, chất lượng, các chứng từ

có liên quan khi người bán chuyển cho người vận chuyển đầu tiên Mọi sự sai khác trong thông tin hàng hóa mà bên bán đã biết hoặc không thể không biết mà không thông báo cho bên mua thì bên bán phải chịu trách nhiệm có liên quan đối với những sự sai khác đó

Rủi ro không được chuyển cho bên mua cho đến khi hàng hóa được xác định

chứng từ vận chuyển, thông báo gửi cho bên mua hoặc bằng các hình thức khác (theo khoản 2 điều 67 CISG)

Ngoài những trường hợp theo điều 67, 68 CISG kể trên, điều 69 CISG có quy định, rủi ro sẽ được chuyển cho người mua khi người mua nhận hàng, hoặc nếu họ không nhận hàng vào đúng thời hạn, vào thời điểm hàng hóa được đặt dưới quyền định đoạt của bên mua và bên mua đã vi phạm hợp đồng khi không nhận hàng Việc hàng hóa đã dưới quyền định đoạt của người mua vào đúng thời điểm giao hàng thì hàng hóa được chuyển rủi ro thành công sang cho người mua nếu hàng hóa đó đúng theo quy định của hợp đồng

Mọi sự mất mát, hư hỏng của hàng hóa xảy ra sau thời điểm chuyển rủi ro thành công sẽ thuộc trách nhiệm của người mua, và người mua vẫn hoàn thành nghĩa vụ thanh toán tiền hàng đúng theo thỏa thuận trong hợp đồng, trừ trường hợp

sự mất mát, hư hỏng đó là do hành vi của bên bán gây ra (điều 66 CISG) Do vậy, khi tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG, các doanh nghiệp Việt Nam cần thận trọng trong bước kiểm tra hàng hóa trước khi nhận hàng.[8]

Nếu bên bán gây ra một sự vi phạm chủ yếu đối với hợp đồng thì những quy định trên không ảnh hưởng đến quyền của bên mua sử dụng các biện pháp bảo hộ pháp lý trong trường hợp xảy ra vi phạm như vậy

Ngoài ra, theo quy định tại khoản 1 điều 67 CISG thì bên bán được phép giữ lại các chứng từ nhận hàng Khi hợp đồng không có thỏa thuận rõ thời hạn thanh toán tiền hàng thì thời điểm chuyển giao rủi ro thành công cũng là thời điểm mà bên bán có quyền đặt điều kiện thanh toán để đổi lại việc họ giao chứng từ Bên mua phải thanh toán tiền hàng vào thời điểm được ấn định hoặc có thể xác định được theo quy định của hợp đồng hoặc theo CISG mà không cần bên bán đưa ra yêu cầu hoặc tuân thủ bất kỳ thủ tục nào

2.2 NGHĨA VỤ CỦA BÊN MUA

Trong quá trình thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nếu như giao hàng và chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa là nghĩa vụ cơ bản, đặc trưng của bên

bán, thì nhận hàng và thanh toán tiền hàng là nghĩa vụ cơ bản và đặc trưng của bên mua

Khi người bán đã giao hàng theo đúng các yêu cầu đã đề ra trong hợp đồng mà người mua không tiếp nhận hàng hóa theo đúng hợp đồng thì người mua đã vi phạm hợp đồng và phải chịu các biện pháp chế tài theo hợp đồng đã quy định hoặc theo Công ước Nếu người mua chậm nhận hàng, hoặc không nhận hàng dẫn đến người bán phải áp dụng các biện pháp hợp lý để bảo quản, lưu trữ hàng hóa thì bên mua sẽ phải thanh toán các khoản chi phí hợp lý mà bên bán dùng để thực hiện các hành vi trên Mặt khác bên mua còn có thể phải bồi thường thiệt hại nếu có do sự vi phạm của mình

Sau khi nhận hàng, thường thì coi như đã chuyển giao rủi ro cho bên mua Trừ trường hợp, việc mất mát hay hư hỏng hàng hóa xảy ra sau khi chuyển giao hàng hóa là do lỗi của bên bán, khi đó bên mua sẽ được miễn trừ trách nhiệm đối với phần hàng hóa mất mát, hư hỏng Như vậy kể cả khi đã giao hàng hóa thì bên bán vẫn phải chịu trách nhệm với phần hàng hóa bị khiếm khuyết mà bên mua không thể kiểm tra lúc giao nhận hoặc hàng hóa có lỗi nhưng không thông báo cho bên mua biết