Bảo vệ quyền lợi của chủ nợ theo luật phá sản năm 2014

Luật này xác định điều chỉnh phá sản đối với doanh nghiệp và hợp tác xã và các quy định về trình tực, thủ tục nộp đơn, thụ lý và mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và biện

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, toàn bộ nội dung và kết quả nghiên cứu trong luận văn là trung thực, nếu có gì sai sót tôi xin chịu hoàn toàn trách nhiệm

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Trương Quốc Tuấn

Tôi xin cảm ơn gia đình, bạn bè và đồng nghiệp đã luôn ủng hộ, động viên tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thiện luận văn

Học viên

Trương Quốc Tuấn

MỤC LỤC DANH MỤC CÁC TỪ, CỤM TỪ VIẾT TẮT

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 1 Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BẢO VỆ CHỦ NỢ VÀ PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ CHỦ NỢ TRONG PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP 9

1.1 Khái quát chung về phá sản doanh nghiệp 9 1.2.Chủ nợ và vấn đề bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp 23 1.3 Pháp luật của một số quốc gia trên thế giới về ……… 29 1.4 Khái niệm và nội dung của pháp luật điều chỉnh PSDN 40

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CHỦ NỢ THEO LUẬT PHÁ SẢN NĂM 2014 43

2.1 Các quy định của pháp luật về việc bảo vệ quyền lợi chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp 43 2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ ……… 62

Chương 3: NHỮNG YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CHỦ

NỢ TRONG PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP……… 74

3.1 Những vấn đề mới của hội nhập quốc tế ……… 74 3.2 Những yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về……… 76 3.3 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền lợi ………… .80

KẾT LUẬN 87 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

DANH MỤC CÁC TỪ, CỤM TỪ VIẾT TẮT

BLDS : Bộ luật dân sự

BLTTDS : Bộ Luật Tố tụng dân sự BKS : Ban kiểm soát

PHẦN MỞ ĐẦU

1.Tính cấp thiết của đề tài

Phá sản bao giờ cũng kéo theo những hậu quả về kinh tế xã hội nhất định nhưng phá sản không phải là hiện tượng hoàn toàn tiêu cực Phá sản là một giải pháp hữu hiệu trong việc cơ cấu lại nền kinh tế, là sự đào thải tự nhiên đối với doanh nghiệp làm ăn yếu kém, góp phần duy trì sự tồn tại của doanh nghiệp làm ăn có hiệu quả Một trong những mục tiêu khi áp dụng pháp luật về phá sản nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các chủ nợ, người lao động và chính doanh nghiệp bị phá sản Bằng việc giải quyết công bằng, thỏa đáng mối quan hệ về lợi ích giữa chủ nợ và con nợ và giữa các chủ

nợ với nhau, pháp luật về phá sản góp phần giải quyết mâu thuẫn, hạn chế những căng thẳng có thể có giữa họ với nhau, nhờ đó đảm bảo được trật tự kỷ cương của xã hội Bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ trước tiên là bảo vệ các quyền

về tài sản của các chủ nợ Khi doanh nghiệp mắc nợ không trả được nợ cho các chủ nợ thì chủ nợ có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp để bán toàn bộ tài sản còn lại của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ Bên cạnh đó, pháp luật phá sản còn bảo đảm sự bình đẳng của các chủ nợ trong việc đòi nợ Không một con nợ nào được quyền đòi nợ một cách riêng

lẻ Không một chủ nợ nào được con nợ trả nợ cho mình trong khi các chủ nợ khác chưa được trả nợ Tất cả các chủ nợ đều phải đợi đến khi Tòa án tuyên

bố phá sản doanh nghiệp và cùng nhau chia số tài sản còn lại của doanh nghiệp theo những tỷ lệ (trừ những chủ nợ có một sự đảm bảo đặc biệt cho món nợ của mình như có tài sản cầm cố, thế chấp)

Ở Việt Nam, những thiết chế pháp luật về phá sản được quy định trong

Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807, Dân luật Trung kỳ năm 1936 và Bộ luật

Thương mại Sài Gòn trước năm 19751 Cho đến những năm cuối của thế

kỷ XX, khi nước ta chuyển sang nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa được hơn một thập kỷ, thì vấn đề phá sản công ty được lần đầu tiên được quy định trong Luật Công ty năm 19902 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã quy định về phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã như, đối tượng điềucủa Luật gồm doanh nghiệp, hợp tác xã, các chủ thể có quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu phá sản, thủ tục phá ản doanh nghiệp, hợp tác xã Tuy nhiên, sau hơn 10 năm thực hiện, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 vẫn bộc lộ những bất cập, hạn chế chưa đáp ứng được đòi hỏi của đời sống xã hội cũng như trong việc bảo vệ quyền, lợi ích của các chủ thể Vì vậy, Luật Phá sản năm 2004 đã ra đời trên cơ sở kế thừa chọn lọc các quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 Luật Phá sản năm 2004 ra đời trong bối cảnh Việt Nam đang tích cực gia nhập và mong muốn sớm trở thành thành viên chính thức của WTO Chính vì vậy, mặc dù những quy định của Luật Phá sản năm 2004 đã có những quy định tiến bộ so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 những thực tế cũng chứng minh rằng có khá nhiều quy định không còn phù hợp trong tình hình mới của hội nhập quốc tế, đặc biệt sau khi Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức thứ 150 của WTO năm 2007

Luật Phá sản năm 2014 gồm 9 chương, 133 điều có hiệu lực thi hành từ 01/01/2015 Luật này xác định điều chỉnh phá sản đối với doanh nghiệp và hợp tác xã và các quy định về trình tực, thủ tục nộp đơn, thụ lý và mở thủ tục phá sản; xác định nghĩa vụ về tài sản và biện pháp bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết phá sản; thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh; tuyên bố phá sản Luật Phá sản năm 2014 ra đời đã tạo khung pháp lý cho việc áp dụng việc phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trong giai đoạn mới của thời kỳ hội

1 http://moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=1872, tra cứu ngày 5/8/2016

2

Điều 24 Luật Công ty năm 1990 quy định về công ty bị phá sản

nhập quốc tế Luật Phá sản năm 2014 đã đạt được những kết quả nhất định tên phương diện lý luận và thực tiễn thi hành trong việc phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Tuy nhiên, sau hơn hai năm thi hành Luật Phá sản năm 2014 vẫn bộc lộ những hạn chế, bất cập, nhất là việc bảo vệ quyền và lợi ích của các chủ nợ trong phá sản Điều đó đã ảnh hưởng không nhỏ tới việc thực hiện các mục tiêu khi áp dụng các thiết chế pháp luật về phá sản Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu về phá sản doanh ghiệp, hợp tác xã nói chung, các quy định về bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ nói riêng theo quy định Luật Phá sản năm

2014 là vấn đề mang tính cấp thiết và tính mới trong giai đoạn hiện nay

Từ những lý do trên, tác giả đã chọn đề tài “Bảo vệ quyền lợi của chủ

nợ theo Luật Phá sản năm 2014” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Mục

đích của đề tài này nhằm làm rõ vấn đề lý luận của việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ, xác định vai trò cũng như các yếu tố tác động tới việc bảo vệ quyền lợi của các chủ nợ theo quy định tại Luật Phá sản năm 2014 Đồng thời, từ thực trạng pháp luật về quyền lợi chủ nợ theo quy định tại Luật Phá sản năm 2014 rút ra những hạn chế, bất cập và nguyên nhân của những hạn chế, bất cập của các quy định pháp luật Trên cơ sở đó, đưa ra yêu cầu và đề xuất một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện các quy định của pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong doanh nghiệp phá sản tại Việt Nam

- Phạm Quý Tỵ (1986): “Một số kiến nghị về giải thể, phá sản doanh nghiệp tư nhân và công ty trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí Dân chủ và Pháp

- Bản tin thông tin khoa học lập pháp, Số 01(27) năm 2017);

- Đỗ Tiến Thịnh: “Thực trạng doanh nghiệp rút khỏi thị trường hiện nay và kiến nghị hoàn thiện khung pháp lý về giải thể doanh nghiệp”;

- Nguyễn Văn Thuận, Quản trị tài chính, Nxb TP Hồ Chí Minh, 1995 (dẫn theo Báo cáo đề tài nghiên cứu do Viện kinh tế TP Hồ Chí Minh thực hiện năm 2001: Một số vấn đề pháp lý và thực tiễn về thực hiện Luật Phá sản doanh nghiệp trên địa bàn TP Hồ Chí Minh, tr 6

- Dự án VIE/98/001, Báo cáo chuyên đề một số lĩnh vực của khung pháp luật tại Việt Nam – Phần 2: Đánh giá thực trạng, khuyến nghị hoàn thiện pháp luật phá sản doanh nghiệp, Hà Nội, 2002, tr 142

- Dương Đăng Huệ & Nguyễn Minh Mẫn, Chương VIII Phá sản và pháp luật về phá sản, trong Giáo trình Luật Kinh tế, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2000, tr 342

- Nguyễn Viết Tý, Chương XV: Khái quát về phá sản và pháp luật phá sản, trong Giáo trình Luật Thương mại, tập II, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, H., 2006, tr 350

- Bùi Nguyên Khánh (2002), Chương VIII Pháp luật về phá sản doanh nghiệp, trong Lê Minh Toàn (2002), Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, tr 542

- Dương Kim Thế Nguyên (2014): “Giải quyết phá sản ngân hàng thương mại theo pháp luật một số nước”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật số 7/2014,

tr 60-66

Ngoài các công trình khoa học trên còn nhiều công trình khác nghiên cứu

về phá sản, phá sản doanh nghiệp Qua nghiên cứu các công trình khoa học, tác giả rút ra một số nhận xét sau:

Một là, các nghiên cứu chủ yếu tiếp cận về phá sản, phá sản doanh nghiệp,

hợp tác xã dưới góc độ lý luận như: khái niệm phá sản, dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán, cơ quan có thẩm quyền giải quyết phá sản, hậu quả pháp lý của phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã…

Hai là, có công trình nghiên cứu pháp luật của một số quốc gia trên thế giới

về phá sản doanh nghiệp như pháp luật của Nga, Đức, Nhật Bản… nhưng nhìn chung các công trình khoa học này chủ yếu tiếp cận về thủ tục giải quyết phá sản, có sự tương đồng và khác biệt giữa phá sản cá nhân và phá sản doanh nghiệp Kết quả nghiên cứu có thể đúc rút một số bài học khảo cứu và cũng

là những tài liệu để tác giả có thể kế thừa, khai thác trong quá trình viết và hoàn thành luận văn

Ba là, trong các công trình nghiên cứu kể trên có những công trình nghiên

cứu về các thiết chế pháp luật đươc quy định trong các văn băn pháp luật về phá sản hay các văn băn pháp luật có liên quan trước khi có Luật Phá sản năm

2014 ra đời như: Luật Công ty năm 1990, Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993, Luật Phá sản năm 2004 Mặc dù những quy định này có thể đã lạc hậu hoặc được sửa đổi, bổ sung trong Luật Phá sản năm 2014 Tuy nhiên, kết quả nghiên cứu là cơ sở để tác giả có thể xác định những điểm tương đồng, sự

khác biệt và cơ sở của sự khác biệt nó trong luận văn Tuy nhiên có thể nhận thấy nghiên cứu về bảo vệ quyền lợi chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp được

đề cập không nhiều, kể cả khi Luật Phá sản năm 2014 có hiệu lực Đây cũng

là một trong lý do để tác giả lựa chọn và tiếp tục nghiên cứu về vấn đề này

Bốn là, tùy thuộc vào việc giai đoạn nghiên cứu, hầu hết các công trình đều

xây dựng, đề xuất các kiến nghị để hoàn thiện pháp luật về phá sản cũng như nâng cao hiệu quả giải quyết phá sản doanh nghiệp

Năm là, có khá nhiều nghiên cứu dưới góc độ thực trạng pháp luật phá sản;

trong đó xác định những kết quả thi hành pháp luật, phân tích, bình luận những hạn chế, bất cập hoặc nguyên nhân của sự hạn chế, bất cập đó Tuy nhiên, chủ yếu là kết quả nghiên cứu về thực thi pháp luật phá sản nói chung, còn việc bảo vệ quyền lợi chủ nợ được tiếp cận không nhiều hoặc không sâu Những nội dung này sẽ được tác giả luận giải trong luận văn của mình

Tóm lại, các công trình nghiên cứu, các đề tài khoa học liên quan đến phá sản doanh nghiệp và vấn đề bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp đã và đang góp phần không nhỏ giúp tăng cường việc đưa pháp luật doanh nghiệp vào cuộc sống Tuy nhiên việc nghiên cứu cụ thể về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ theo Luật Phá sản năm 2014 chưa được nghiên cứu đánh giá cụ thể, toàn diện và mang tính hệ thống Đó cũng là khó khăn và cũng là

cơ hội để tác giả có thể tìm hiểu, nghiên cứu để có thêm kiến thức về vấn đề

bảo vệ chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp

3 Nhiệm vụ nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản về phá sản, phá sản doanh nghiệp, về chủ nợ, về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ theo quy định của pháp luật Việt Nam nói chung và Luật Phá sản năm 2014 nói riêng Luận văn tiếp cận thực trạng pháp luật về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ để tìm ra những điểm còn hạn chế, bất cập và nguyên nhân của những hạn chế, bất cập

đó Trên cơ sở đó đề xuất yêu cầu, giải pháp hoàn thiện pháp luật về việc bảo

vệ quyền lợi của chủ nợ trong quá trình áp dụng Luật Phá sản ở Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

4.1 Đối tượng nghiên cứu:

(i) Luận văn tập trung nghiên cứu chủ yếu những vấn đề lý luận về phá sản doanh nghiệp, về chủ nợ, về vấn đề bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản; xác định vai trò của pháp luật phá sản trong việc bảo vệ quyền lợi của chủ

- Phân tích và làm rõ những vấn đề lý luận về chủ nợ, về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp

- Làm rõ vai trò và những yếu tố tác động tới việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản

- Phân tích khái quát về sự hình thành, phát triển và nội dung cơ bản của pháp luật điều chỉnh phá sản doanh nghiệp, trong đó có các quy định về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ;

- Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ

nợ trong phá sản doanh nghiệp tìm ra những điểm còn hạn chế, bất cập và những nguyên nhân của các bất cập, hạn chế đó về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp luận: Luận văn dựa trên nền tảng lý luận là các nguyên tắc và phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lê Nin và tư tưởng Hồ Chí Minh, những quan điểm của Đảng và nhà nước ta hiện nay về phá sản doanh nghiệp và bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản

- Phương pháp nghiên cứu: tác giả kết hợp hài hòa các phương pháp nghiên cứu khoa học cơ bản như phương pháp tổng hợp, phân tích; phương pháp luật học so sánh, đánh giá thực trạng pháp luật về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản để tìm ra những ưu điểm, hạn chế và những nguyên nhân Trên cơ sở đó, đề xuất những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về việc bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam Tùy thuộc vào nội dung cũng như mục đích của việc nghiên cứu trong các chương, mục tác giả sẽ sử dụng phương pháp nghiên cứu phù hợp

6 Kết cấu luận văn

Bố cục của luận văn bao gồm: ngoài phần lời mở đầu, kết luận, mục lục, danh mục từ viết tắt, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn bao gồm ba chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ và pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ theo quy định của Luật Phá sản năm 2014

Chương 3: Những yêu cầu và giải pháp hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền lợi của chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp ở Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CHỦ NỢ

VÀ PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CHỦ NỢ TRONG

PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP

1.1 Những vấn đề chung về phá sản doanh nghiệp

1.1.1 Nhận diện phá sản doanh nghiệp

1.1.1.1 Khái niệm phá sản và phá sản doanh nghiệp

Phá sản luôn là một hiện tượng tất yếu trong nền kinh tế thị trường, nó hiện hữu như là một sản phẩm của quá trình cạnh tranh, chọn lọc và đào thải

tự nhiên của nền kinh tế thị trường, bất kể đó là nền kinh tế thị trường phát triển ở các nước trên thế giới hay nền kinh tế thị trường ở Việt Nam

Doanh nghiệp giống như một thực thể sống “có sinh, có tử” và cũng có chu kỳ sống của nó Theo các nhà kinh tế, chu kỳ sống của doanh nghiệp trải qua bốn giai đoạn tiêu biểu là: khởi nghiệp, tăng trưởng, bão hòa và suy thoái Nếu bước qua giai đoạn tăng trưởng, nhà quản trị không biết “nhìn xa trông rộng” và dự liệu những tình huống xấu xảy ra để kịp thời đối phó thì doanh nghiệp sẽ bước vào thời kỳ suy thoái Tính chu kỳ này cũng cho thấy sự suy vong và phá sản có thể là một giai đoạn sẽ xảy ra với bất cứ một doanh nghiệp nào3

Về nguồn gốc, thuật ngữ phá sản được diễn đạt bằng từ "bankruptcy"

hoặc "banqueroute" mà nhiều người cho rằng từ này bắt nguồn từ chữ "Banca Rotta" trong tiếng La Mã cổ, trong đó banca có nghĩa là chiếc ghế dài, còn rotta có nghĩa là bị gãy Banca rotta có nghĩa là "băng ghế bị gãy"4 Cũng có ý

3

Nguyễn Văn Thuận, Quản trị tài chính, Nxb TP Hồ Chí Minh, 1995 (dẫn theo Báo cáo đề tài nghiên cứu

do Viện kinh tế TP Hồ Chí Minh thực hiện năm 2001: Một số vấn đề pháp lý và thực tiễn về thực hiện Luật Phá sản doanh nghiệp trên địa bàn TP Hồ Chí Minh, tr 6)

4

Nguyễn Tấn Hơn, Phá sản doanh nghiệp – một số vấn đề thực tiễn, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1995

Từ điển trực tuyến Oxford (Oxford Dictionaries) cho rằng từ bankruptcy có nguồn gốc từ giữa thế kỷ thứ 16

kiến cho rằng, từ phá sản bắt nguồn từ chữ ruin trong tiếng La tinh, có nghĩa

là sự “khánh tận”

Trong tiếng Anh, khái niệm phá sản và mất khả năng thanh toán được diễn đạt dưới những thuật ngữ bankruptcy, insolvency Hai thuật ngữ này có khi được sử dụng như là những từ đồng nghĩa Tuy vậy, có tác giả cho rằng, insolvency là khái niệm liên quan đến tình trạng tài chính, trong khi đó bankruptcy lại là khái niệm thuần tuý pháp lý5 Cụ thể, từ insolvency (được

dịch sát nghĩa tương đương trong tiếng Việt là mất khả năng thanh toán) là để

chỉ một tình trạng tài chính của doanh nghiệp Tình trạng này có thể xác định theo phương thức dựa trên cân đối tài sản – nợ cho thấy tài sản còn lại không

đủ để thanh toán nợ (được gọi là “balance-sheet” insolvency) hoặc dựa vào việc doanh nghiệp không còn khả năng thanh toán nợ đã đến hạn khi chủ nợ

có yêu cầu (được gọi là “cash-flow” insolvency)6 Khi một doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán (insolvency) thì nó có thể được thực hiện các thủ tục phục hồi (reorganazation) hoặc bị thanh lý (liquidation, winding-up)7

Từ bankruptcy thì được hiểu như là thủ tục pháp lý để giải quyết tình trạng

mất khả năng thanh toán

Ở Hoa Kỳ, thuật ngữ bankruptcy được sử dụng cho cả thủ tục phá sản

áp dụng cho cá nhân hoặc doanh nghiệp Tuy vậy, trong pháp luật của Anh,

7

Trong tiếng Anh, từ liquidation và từ winding-up được sử dụng như những từ đồng nghĩa Xem Roy Goode (1997), Principles of Corporate Insolvency Law, Sweet and Maxwell, London, p.1

bankruptcy là để chỉ cho thủ tục phá sản cá nhân còn đối với phá sản các công

ty thì thuật ngữ được sử dụng là insolvency8

Như vậy, từ các phân tích trên đây có thể thấy về mặt pháp lý, khái niệm “phá sản” có thể được hiểu theo hai khía cạnh sau đây: (i) phá sản là tình trạng một tổ chức kinh doanh bị mất khả năng thanh toán và bị cơ quan

nhà nước (thông thường là tòa án) ra quyết định tuyên bố phá sản Hậu quả

của quyết định này là sự chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp và (ii) phá sản

là thủ tục pháp lý liên quan đến một tổ chức kinh doanh để giải quyết tình

trạng mất khả năng thanh toán của tổ chức đó Thủ tục pháp lý này được quy định bởi Luật phá sản và pháp luật có liên quan, được tiến hành từ khi có dấu hiệu tổ chức kinh doanh đó lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán (insolvency) và quá trình giải quyết tình trạng mất khả năng thanh toán được thực hiện có thể đưa đến những hệ quả khác nhau là phục hồi tổ chức

kinh doanh (reorganization) hoặc thanh lý tài sản và chấm dứt hoạt động của

tổ chức kinh doanh (liquidation hoặc winding-up)

Tại Việt Nam, có nhiều thuật ngữ được sử dụng như: phá sản, vỡ nợ, khánh tận… Từ điển tiếng Việt định nghĩa từ “phá sản” là lâm vào tình trạng tài sản chẳng còn gì và thường là vỡ nợ do kinh doanh bị thua lỗ, thất bại; “vỡ nợ” là lâm vào tình trạng bị thua lỗ, thất bại liên tiếp trong kinh doanh, phải bán hết tài sản mà vẫn không đủ để trả nợ Như vậy, trong cách hiểu thông thường, khái niệm phá sản là để chỉ cho một sự việc đã rồi, sự việc “phải bán hết tài sản mà vẫn không đủ trả nợ”

Từ điển Luật học định nghĩa: phá sản là tình trạng một chủ thể (cá nhân, pháp nhân) mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Theo quan điểm này,

8

Bethany Blowers (2000), The economics of insolvency law: conference summary – Financial Stability Review: December 2002, p.153

khái niệm phá sản chỉ mới xác định được một tình trạng có thể xảy ra đối với các chủ thể bị lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Nói cách khác,

“phá sản” được hiểu tương đương với “mất khả năng thanh toán”

Trong Bộ luật Thương mại năm 1972 của Việt Nam Cộng hòa có hai khái niệm được sử dụng là khánh tận và phá sản Theo Điều 864 của Bộ luật này “Thương gia ngưng trả nợ có thể, đương nhiên hoặc theo đơn xin của trái chủ, bị toà tuyên án khánh tận” Điều 1008 Bộ luật Thương mại năm 1972 quy định “những thương gia ở trong tình trạng khánh tận hay thanh toán tư pháp sẽ bị truy tố về tội phá sản đơn thường hay phá sản gian trá tùy theo các trường hợp được dự liệu tại các điều kế tiếp” Như vậy “khánh tận là tình trạng một thương gia đã ngưng trả nợ” hay nói cách khác, khái niệm “khánh tận” trong Bộ luật Thương mại năm 1972 được hiểu tương đương như khái niệm “mất khả năng thanh toán” Trong khi đó, khái niệm “phá sản” được dùng “cho những trường hợp thương gia phạm vào những hình tội được luật

dự liệu trong sự diễn tiến thủ tục khánh tận” và từ này (phá sản) là để chỉ cho một loại tội phạm

Trong pháp luật Việt Nam, cả Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004 đều không đưa ra định nghĩa về phá sản mà sử dụng khái niệm “tình trạng phá sản” Nếu áp dụng vào quan niệm của phần đông người dân, khái niệm lâm vào tình trạng phá sản dễ gây ra sự “hiểu nhầm” là doanh nghiệp “lâm vào tình trạng tài sản chẳng còn gì”9 Tuy vậy, các luật phá sản của Việt Nam vừa nêu đều có các quy định nhằm phục hồi doanh nghiệp chứ không chỉ có các quy định về tuyên bố phá sản và thanh lý doanh nghiệp Do vậy, khái niệm tình trạng phá sản chưa phản ánh đầy đủ nội hàm như được quy định trong các luật này

9 Hoàng Phê, Từ điển tiếng Việt, Trung tâm Từ điển học,(in lần thứ 3), Nxb Đà Nẵng, 2010, tr.1437.

Khác với các văn bản luật phá sản trước đây của Việt Nam đều không đưa ra định nghĩa cho khái niệm phá sản, Luật Phá sản năm 2014 đã đưa ra

một định nghĩa pháp lý về phá sản, theo đó, “Phá sản là tình trạng của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán và bị tòa án nhân dân ra quyết định tuyên bố phá sản”10 Khái niệm này đã tiếp cận phá sản dưới góc độ là một quyết định của tòa án chứ không phải là quá trình ban hành ra quyết định

đó (thủ tục phá sản) Phá sản được xác định theo nhiều tiêu chí khác nhau như: (i) mất khả năng thanh toán; (ii) xác định phá sản theo tiêu chí định lượng; (iii) xác định phá sản theo tiêu chí kế toán; (iv) xác định phá sản theo tiêu chí “dòng tiền” Việc sử dụng phối hợp nhiều tiêu chí để xác định tình trạng mất khả năng thanh toán không chỉ có ở Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 mà còn thấy quy định tại Luật Phá sản năm 2014

Luật Phá sản năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán là doanh nghiệp, hợp tác xã không thực hiện nghĩa vụ thanh

toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán”11 Như vậy, Luật Phá sản năm 2004 và Luật Phá sản năm 2014 của Việt Nam đều đã quan tâm đến bản chất của tình trạng mất khả năng thanh toán Bản chất của

“tình trạng mất khả năng thanh toán” là việc con nợ không có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn của mình Về cơ bản, khi con nợ ngừng trả nợ thì coi như là đã lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán và lúc đó, các chủ

nợ đã có cơ sở pháp lý để làm đơn yêu cầu tòa án thụ lý và giải quyết vụ việc phá sản Tuy nhiên, tùy quan điểm của mỗi quốc gia và ở mỗi thời kỳ khác nhau, đặc biệt là tùy thuộc vào mục tiêu của luật phá sản là bảo vệ chủ nợ hay con nợ, có đặt mục tiêu phục hồi doanh nghiệp hay không mà luật pháp các

10 Khoản 2 Điều 4 Luật Phá sản năm 2014

11 Khoản 1 Điều 4 LPS năm 2014

nước, trong những giai đoạn khác nhau có thể đưa ra tiêu chí cụ thể để xác định tình trạng phá sản là khác nhau

Tuy nhiên, có thể nhận thấy quy định về căn cứ xác định tình trạng mất khả năng thanh toán trong Luật Phá sản năm 2014 còn cứng nhắc Bởi lẽ, để xác định tình trạng mất khả năng thanh toán, doanh nghiệp phải thỏa mãn đầy

đủ các dấu hiệu mà pháp luật nêu bao gồm: (1) doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán, (2) trong thời hạn ba tháng Luật nhiều nước thường đưa

ra nhiều trường hợp khác nhau để xác định tình trạng mất khả năng thanh toán Ví dụ, Điều 2 Luật Phá sản Trung Quốc năm 200712 quy định: Trong trường hợp doanh nghiệp là pháp nhân không thể trả hết các khoản nợ và tài sản của doanh nghiệp đó không đủ để trả hết các khoản nợ, hoặc rõ ràng doanh nghiệp không có khả năng trả nợ, các khoản nợ sẽ được thanh lý theo quy định của Luật này Trường hợp doanh nghiệp thuộc trong các trường hợp quy định tại các khoản trên hoặc doanh nghiệp rõ ràng đã đánh mất khả năng trả nợ, có thể trải qua tổ chức lại theo quy định của Luật này” Như vậy, Luật Phá sản Trung Quốc xác định tình trạng phá sản khi thuộc vào các trường hợp sau đây: (i) Doanh nghiệp không trả hết nợ và tài sản sản còn lại không đủ để trả nợ; (ii) Doanh nghiệp không trả hết nợ và doanh nghiệp rõ ràng không trả được nợ

Nghiên cứu các quy định để nhận diện phá sản doanh nghiệp của Việt Nam vẫn bộc lộ một số vướng mắc như:

- Chưa xác định cụ thể doanh nghiệp mất khả năng thanh toán một khoản nợ cụ thể là bao nhiêu để bị coi là lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Luật Phá sản năm 2014 cũng như LPS Doanh nghiệp năm

12 Enterprise Bankruptcy Law of the People’s Republic of China (Adopted at the 23rd Meeting of the Standing Committee of the Tenth National People’s Congress on August 27, 2006), http://www.npc.gov.cn/englishnpc/Law/2008-01/02/content_1388019.htm

1993, Luật phá sản năm 2004 trước đó không đưa ra các yếu tố định lượng,

mà chỉ đưa ra các yếu tố định tính, tức là căn cứ vào khả năng trả nợ của doanh nghiệp vào thời điểm chủ nợ yêu cầu Điều đó có thể dẫn tới việc nhiều chủ nợ lạm dụng quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với daonh nghiệp đang gặp khó khăn tạm thời chứ không phải mất khả năng thanh toán một cách tràn lan

- Thực tế cho thấy việc quy định “ không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng” có thể là một thời gian quá ngắn

Việc thu xếp để thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp khá phức tạp, đòi hỏi một thời gian dài hơn vì liên quan đến quy trình, thủ tục đòi nợ và thậm chí điều kiện để thực hiện được nghĩa vụ thanh toán

1.1.1.2 Đặc điểm của phá sản doanh nghiệp

Một là, phá sản là một thủ tục đòi nợ tập thể

Trong quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh, các doanh nghiệp tiến hành các hoạt động trao đổi, mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ đã xuất hiện các hình thức mua chậm, trả dần hoặc vay mượn với những cam kết sẽ hoàn trả theo thời gian Các khoản vay mượn này có thể được đảm bảo hoặc không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp mắc nợ Những rủi ro trong kinh doanh có thể đưa đến doanh nghiệp không thanh toán được các khoản nợ Trong tình huống này, đối với các khoản nợ có bảo đảm thì chủ nợ

có quyền yêu cầu xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi nợ Trường hợp khoản nợ không có bảo đảm, chủ nợ có thể yêu cầu cơ quan nhà nước có thẩm quyền (tòa án, cơ quan thi hành án) ban hành các quyết định cưỡng chế bán tài sản của doanh nghiệp để thu hồi nợ Đây chính là cách đòi nợ thông thường và được tiến hành một cách trực tiếp giữa chủ nợ và doanh nghiệp mắc nợ Tuy nhiên, nếu doanh nghiệp mắc nợ có nhiều chủ nợ và tài sản còn lại của doanh

nghiệp mắc nợ không đủ thanh toán cho tất cả các chủ nợ này thì việc đòi nợ một cách trực tiếp theo cách thức vừa nêu trở nên kém hiệu quả

Như vậy, dưới áp lực của việc hiệu quả kinh tế, luật phá sản hình thành như là một phương thức để các chủ nợ có thể đòi nợ theo một trật tự với chi phí xã hội thấp nhất, hiệu quả nhất Với mục tiêu tối đa hóa giá trị tài sản còn lại của doanh nghiệp mắc nợ và thanh toán tài sản công bằng giữa các chủ nợ, luật phá sản được hình thành nhằm mục đích giúp cho các chủ nợ đòi nợ từ doanh nghiệp mắc nợ, thông qua vai trò của một thiết chế nhà nước có thẩm quyền (có thể là tòa án hoặc một cơ quan nhà nước đặc biệt) để đòi nợ tập thể Chính vì vậy, thủ tục phá sản có bản chất là một thủ tục đòi nợ đặc biệt

Hai là, việc đòi nợ được thực hiện theo một trình tự nhất định

Sau khi nhận đơn của các chủ thể có quyền và nghĩa vụ nộp đơn, tòa án

có thẩm quyền xem xét nếu đủ căn cứ thì ra quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp Từ thời điểm này doanh nghiệp ngừng thanh toán nợ, không được thanh toán nợ cho riêng bất kỳ một chủ nợ nào Các chủ nợ cũng không thể đòi thanh toán riêng khoản nợ của mình mà phải thông qua thủ tục gửi giấy đòi nợ Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày tòa

án ra quyết định mở thủ tục phá sản, chủ nợ phải gửi giấy đòi nợ cho Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý thanh lý tài sản13 Như vậy, việc gửi giấy đòi nợ là một thủ tục đặc biệt mà bất cứ chủ nợ nào cũng phải tiến hành, kể cả chủ nợ đang tranh chấp với doanh nghiệp về số nợ của mình Chủ nợ không gửi giấy đòi nợ hoặc tiến hành đòi nợ riêng lẻ sẽ không được tham gia vào quá trình phân chia tài sản của doanh nghiệp sau này Việc thanh toán nợ cho các chủ

nợ là thanh toán chung chứ không phải thanh toán cho từng cá nhân riêng biệt Điều đó nhằm giải quyết quyền lợi của các chủ nợ trên nguyên tắc công bằng và hợp lý

13

Khoản 1, Điều 66 Luật Phá sản năm 2014

Ba là, việc đòi nợ và thanh toán các khoản nợ tiến hành thông qua cơ

quan đại diện có thẩm quyền

Tòa án nhân dân cấp huyện, Tòa án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải quyết phá sản đối với doanh nghiệp theo thẩm quyền của mình14 Như vậy, việc thanh toán các khoản nợ được thực hiện thông qua hoạt động của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Đây là một điểm khác biệt giữa thanh toán nợ trong phá sản với việc thanh toán nợ thông thường Quy định như vậy nhằm đảm bảo quyền lợi công bằng cho các chủ nợ vừa đảm bảo việc thanh toán tuân thủ theo một trật tự nhất định Việc thanh toán nợ được thực hiện thông qua một số chủ thể như Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý thanh lý tài sản

Quản tài viên là cá nhân hành nghề quản lý, thanh lý tài sản của doanh

nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán trong quá trình giải quyết phá sản

Doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản là doanh nghiệp hành nghề quản lý,

thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán trong quá trình giải quyết phá sản15

Bốn là, thanh toán các khoản nợ được tiến hành trên cơ sở số tài sản

còn lại của doanh nghiệp

Việc thanh toán các khoản nợ trên cơ sở số tài sản còn lại của doanh nghiệp Điều này không có nghĩa là nợ bao nhiêu trả bấy nhiêu như nợ trong dân sự mà nghĩa vụ của doanh nghiệp sẽ chấm dứt sau khi dùng toàn bộ tài sản của mình để trả nợ mặc dù có thể thanh toán chưa đủ cho các chủ nợ Đối với pháp nhân, sau khi hoàn thành nghĩa vụ này đồng thời cũng chấm dứt sự tồn tại của pháp nhân đó nên việc xóa nợ đối với pháp nhân bị phá sản là đương nhiên Tuy nhiên, đối với chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh hiện tượng khoanh nợ không xảy ra vì các chủ thể này chịu trách nhiệm vô hạn Các chủ nợ cũng chỉ có thể được thanh toán

14 Xem Điều 8 Luật Phá sản năm 2014

15 Điều 4 Luật Phá sản năm 2014

khi tìm thấy ở chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc các thành viên hợp danh còn tài sản Quy định như vậy để đảm bảo loại trừ tình trạng doanh nghiệp tư nhân hoặc công ty hợp danh lợi dụng thủ tục đặc biệt này để xin giải quyết phá sản nhằm xóa nợ hay trốn tránh nghĩa vụ thanh toán

Từ sự phân tích trên đây cho thấy, triết lý lập pháp về phá sản hiện đại, cần nhìn nhận Luật Phá sản như là thủ tục giải quyết tình trạng mất khả năng thanh toán, quá trình tiến hành thủ tục phá sản chỉ có thể tiến hành khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Luật Phá sản năm 2014 không còn dùng khái

niệm "lâm vào tình trạng phá sản” của Luật phá sản năm 2004 mà dùng khái niệm “mất khả năng thanh toán” Có thể thấy, trong Luật Phá sản năm

2014 nội hàm của khái niệm “mất khả năng thanh toán” được xác định cụ

thể, rõ ràng hơn, có nhiều điểm khác biệt so với Luật phá sản năm 2004 như:

tiêu chí xác định mất khả năng thanh toán nay là “không thực hiện nghĩa vụ thanh toán” mà không phải là “không có khả năng thanh toán”; thời điểm

được xác định là trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán mà

không phải là “khi chủ nợ có yêu cầu” Quy định như trên sẽ mang lại những

ưu điểm sau: (i) Khắc phục phần nào sự thiếu sót trong kỹ thuật lập pháp, cách giải thích thuật ngữ pháp lí; (ii) Tạo ra một thời hạn nhất định cho doanh nghiệp thu xếp thanh toán các khoản nợ Đồng thời, đây cũng là cơ hội

để doanh nghiệp và chủ nợ có thể thay đổi lại yêu cầu của mình, ví dụ như có thể chuyển việc tuyên bố phá sản sang mua bán, sáp nhập doanh nghiệp; (iii) Việc quy định tại Luật Phá sản năm 2014 sẽ tạo điều kiện cho Thẩm phán giải quyết đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản dễ dàng hơn so với trước

1.1.2 Phân loại phá sản

1.1.2.1 Trên cơ sở nguyên nhân gây ra phá sản, có phá sản trung thực và phá sản gian trá

- Phá sản trung thực là hậu quả của việc mất khả năng thanh toán do những nguyên nhân khách quan hay những rủi ro bất khả kháng gây ra Phá sản trung thực cũng có thể từ những nguyên nhân chủ quan nhưng không phải

do sự chủ ý nhằm chiếm đoạt tài sản của người khác Ví dụ như sự yếu kém

về năng lực tổ chức, quản lý hoạt động; sự thiếu khả năng thích ứng với những biến động trên thương trường

- Phá sản gian trá là hậu quả của những thủ đoạn gian trá, có sắp đặt trước nhằm chiếm đoạt tài sản của người khác Ví dụ: có hành vi gian lận trong khi ký hợp đồng, tẩu tán tài sản, cố tình báo cáo sai để qua đó tạo ra lý

- Phá sản bắt buộc là do phía các chủ nợ làm đơn yêu cầu phá sản doanh nghiệp mắc nợ nhằm thu hồi các khoản nợ từ doanh nghiệp mắc nợ 1.1.2.3 Căn cứ vào đối tượng bị giải quyết phá sản gồm phá sản cá nhân và phá sản pháp nhân

- Gồm phá sản cá nhân và phá sản pháp nhân Tuỳ theo pháp luật ở mỗi

nước mà đối tượng bị giải quyết phá sản có quy định khác nhau Ở nước ta áp

dụng cho doanh nghiệp và HTX

- Phá sản cá nhân: theo quy định này cá nhân bị phá sản phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ

- Phá sản pháp nhân: đó là phá sản một tổ chức, tổ chức này phải gánh chịu hậu quả của việc phá sản việc trả nợ cho chủ nợ của pháp nhân dựa trên tài sản của pháp nhân

1.1.3 Phân biệt giữa giải thể và phá sản doanh nghiệp

Giải thể và phá sản doanh nghiệp đều là những con đường rút lui khỏi thị trường thị trường của doanh nghiệp Nhìn chung phá sản và giải thể đều có những điểm tương đồng nhưng bên cạnh đó vẫn có những điểm khác biệt rõ rệt về bản chất Do đó, việc tiếp cận, nghiên cứu về phá sản hay giải thể doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng đối với doanh nghiệp và những nhà đầu

tư nó ảnh hưởng nhiều đến con đường kinh doanh tiếp theo Khi kết thúc một con đường, việc chọn con đường khác là điều đương nhiên nhưng hãy kết thúc sao cho gọn nhẹ, hợp lý để nó không trở thành rào cản sau này Trong kinh doanh tiếng tăm và chữ tín không thể mua được bằng tiền nhưng chúng lại làm ra rất nhiều tiền Vậy các nhà kinh doanh hãy chọn cho mình con đường tốt nhất, có tầm nhìn xa chứ không nên dừng lại ở lợi ích cá nhân, lợi ích trước mắt Tuy nhiên, giữa giải thể và phá sản có những sự khác biệt, sự khác biệt đó để lại những hậu quả pháp lý nhất định không chỉ đối với việc kết thúc hoạt động của doanh nghiệp mà còn liên quan đến thủ tục áp dụng hay quyền tự do kinh doanh Sự khác biệt giữa giải thể và phá sản chủ yếu thể hiện những điểm cơ bản sau:

Một là, sự khác nhau luật điều chỉnh

Các quy định về giải thể nằm trong Luật Doanh nghiệp, còn các quy

định về phá sản nằm trong Luật Phá sản Như vậy có thể nói là phá sản có tính chất phức tạp hơn nên mới cần phải có một luật riêng chuyên quy định về các vấn đề liên quan đến phá sản16

Hai là, về lý do phá sản hoặc giải thể

Các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp rộng hơn phá sản,

có 4 lý do dẫn đến giải thể doanh nghiệp là: do kết thúc thời gian hoạt động

mà không được gia hạn; đối với công ty không có đủ số lượng thành viên tối

16 NHAU.aspx

http://www.luathongthai.com/Info/6/37/199/GIAI-THE-VA-PHA-SAN-CO-GI-GIONG-VA-KHAC-thiểu trong thời hạn 6 tháng liên tục; do bị thu hồi giấy phép kinh doanh; theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả các thành viên hợp danh đối với; công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ

sở hữu công ty đối với công ty trách nhiện hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần Trong khi đó, phá sản doanh nghiệp chủ yếu xác định trên cơ sở doanh nghiệp mất khả năng thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán đối với các khoản nợ trong 3 tháng liên tiếp kể từ khi đến hạn thanh toán

Ba là, về thủ tục giải quyết

Phá sản: là thủ tục tư pháp do toà án có thẩm quyền quyết định sau khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ, thời hạn giải quyết một vụ phá sản dài hơn và phức tạp hơn

Giải thể: là thủ tục hành chính do chủ sở hữu doanh nghiệp tiến hành, thời hạn giải quyết một vụ giải thể ngắn hơn và đơn giản hơn

Như vậy, nhìn vào thủ tục giải quyết giải thể và phá sản phần nào giúp

ta thấy được tính chất, mức độ khác nhau của hai hiện tượng này Một bên là thủ tục hành chính (giải thể), một bên là thủ tục tư pháp (phá sản) Thủ tục tư pháp luôn phức tạp và có tính nghiêm trọng hơn so với thủ tục hành chính

Năm là, về xử lý quan hệ tài sản

Khi giải thể, chủ doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp trực tiếp thanh toán tài sản, giải quyết mối quan hệ nợ nần với các chủ nợ Khi phá sản, việc thanh

toán tài sản, phân chia giá trị tài sản còn lại của doanh nghiệp được thực hiên thông qua một cơ quan trung gian là tổ thanh toán tài sản khi có quyết định sau khi có quyết định tuyên bố phá sản

Tại sao lại như vậy? Bởi vì giải thể thì chắc chắn mọi chủ nợ đều được thanh toán đầy đủ nhưng phá sản thì không, việc phân chia tài sản còn lại rất phức tạp nếu như không có tổ thanh toán vì ai cũng muốn đòi được hết tiền, tài sản của mình mà tài sản của doanh nghiệp còn lại thì không thể đáp ứng được Vì vậy quyền lợi của mỗi chủ nợ dễ bị xâm phạm và dễ gây ra tình trang không công bằng, gây mất trật tự, có thể dẫn đến vi phạm pháp luật Vậy đối với phá sản cần có tổ thanh toán tài sản

Sáu là, về thái độ của nhà nước đối với chủ sở hữu doanh nghiệp hoặc người quản lý doanh nghiệp

Đối với phá sản thì người giữ chức vụ Chủ tịch, Tổng giám đốc, Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị của doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không được đảm đương các chức vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp nhà nước nào kể từ ngày doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên

bố phá sản Người đại diện phần vốn góp của Nhà nước ở doanh nghiệp có vốn nhà nước mà doanh nghiệp đó bị tuyên bố phá sản không được đảm đương các chức vụ quản lý ở bất kỳ doanh nghiệp nào có vốn của Nhà nước Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã… bị tuyên bố phá sản thì Thẩm phán xem xét, quyết định về việc không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn 03 năm kể từ ngày Tòa án nhân dân

có quyết định tuyên bố phá sản

Tuy nhiên, quy định trong giải thể thì người quản lý doanh nghiệp, điều hành doanh nghiệp không bị cấm làm công việc tương tự trong một thời gian nhất định

Nhà nước có cái nhìn ưu ái hơn đối với giải thể, hạn chế hơn đối với phá sản Điều này là hợp lý bởi hậu quả pháp lý mà phá sản để lại bao giờ cũng nghiêm trọng hơn giải thể, ảnh hưởng lớn đến xã hội bởi vì điều kiện để các doanh nghiệp được giải thể là phải thanh toán hết nợ nên gần như không

để lại thiệt hại gì cho xã hội Còn phá sản thì có thể gây ra hậu quả nghiêm trọng hơn rất nhiều, có thể gây ra hiện tượng phá sản hàng loạt, bởi các khoản

nợ của doanh nghiệp bị phá sản không phải hoàn toàn là nợ có bảo đảm, mà

kể cả các khoản nợ có bảo đảm thì các chủ nợ cũng không chắc chắn 100% sẽ thu hồi được vì còn tùy thuộc vào tài sản còn lại của doanh nghiệp bị phá sản Nên việc phá sản kéo theo hoàn toàn có thể xảy ra, gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến kinh tế-xã hội Để xảy đến tình trang này thì trách nhiệm của chủ sở hữu là lớn nhất, vậy việc nhà nước có cái nhìn như vậy là rất đúng đắn và phù hợp với thực tiễn

1.2 Chủ nợ và vấn đề bảo vệ quyền lợi chủ nợ trong phá sản doanh nghiệp

1.2.1 Khái niệm chủ nợ

Chủ nợ là một khái niệm tồn tại chung trong quan hệ pháp luật dân sự Theo đó, khi một đối tượng cho vay thì người đó sẽ là chủ nợ trong quan hệ với người đi vay – là con nợ Trong hoạt động kinh doanh, khái niệm này có thể được hiểu theo nghĩa rộng hơn, theo đó, chủ nợ có thể là các tổ chức, cá nhân có quyền buộc cá nhân, tổ chức khác thực hiện được những nghĩa vụ để

bù trừ cho một khoản tiền hay công việc mà trước đó chủ nợ đã thực hiện thay cho con nợ Với cách hiểu này, đối tượng được coi là chủ nợ và nguyên nhân

trở thành chủ nợ sẽ đa dạng hơn, mối quan hệ giữa chủ nợ và con nợ sẽ phong phú hơn17

LPS năm 2004 không đưa ra khái niệm về “chủ nợ” mà thực hiện việc định danh bằng cách phân loại các đối tượng chủ nợ Việc không đưa ra khái niệm

cụ thể này dẫn đến tình trạng một số đối tượng có quyền và nghĩa vụ về tài sản có liên quan tham gia vào thủ tục phá sản nhưng lại không thể định danh thành một loại chủ thể nhất định, dẫn đến khó xác định vai trò và đảm bảo uyền lợi của họ trong quá trình giải quyết phá sản

LPS năm 2014 đã khắc phục hạn chế này bằng cách đưa ra khái niệm về

“chủ nợ” Chủ nợ là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh

nghiệp, hợp tác xã thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ, bao gồm chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần và chủ nợ có bảo đảm con

nợ

Như vậy, khái niệm chủ nợ được xác định bởi quyền yêu cầu doanh nghiệp trả nợ, cách hiểu này cho thấy chủ nợ bao gồm các tổ chức, cá nhân có các khoản nợ phát sinh đối với doanh nghiệp trước, trong và sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản, tránh bỏ sót những chủ thể có quyền và nghĩa vụ liên quan Tuy nhiên, sau khi đưa ra khái niệm về “chủ nợ”, LPS 2014 lại lặp lại khái niệm này khi phân loại chủ nợ, điều này là không cần thiết và khiến cho khái niệm chủ nợ trở nên rắc rối, khó hiểu hơn có thì cũng chỉ là một phần nhỏ trong số những thiệt hại lớn mà các chủ nợ

1.2.2 Các loại chủ nợ trong phá sản

17 Đoàn Thị Ngọc Mai (2016): “Vai trò của chủ nợ trong thủ tục giải quyết phá sản theo pháp luật Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ luật học, Đại học QUốc gia Hà Nội

Một trong những chủ thể tham gia quá trình tố tụng phá sản là các chủ nợ Chủ nợ là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác

xã thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ Luật Phá sản năm 2014 xác định

ba loại chủ nợ gồm: chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần

và chủ nợ có bảo đảm

- Chủ nợ không có bảo đảm là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba

- Chủ nợ có bảo đảm là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba

- Chủ nợ có bảo đảm một phần là cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ

ba mà giá trị tài sản bảo đảm thấp hơn khoản nợ đó18

Theo quy định của Luật Phá sản thì người lao động cũng là một loại chủ

nợ đối với các khoản nợ lương mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán cho họ Những khoản nợ này là khoản nợ không có bảo đảm vì vậy người lao động là chủ nợ không có bảo đảm trong phá sản doanh nghiệp Các quy định của pháp luật về chủ nợ có ý nghĩa quan trọng trong phá sản doanh nghiệp Mỗi một chủ nợ có địa vị pháp lý khác nhau khi thực hiện các quyền và nghĩa vụ trong phá sản Việc xác định các loại chủ nợ đối với

18

Điều 4 Luật Phá sản năm 2014

các khoản nợ nhằm không thực hiện việc “áp đặt” hay “cào bằng” trong thanh toán tài sản doanh nghiệp phá sản Tuy nhiên, pháp luật phá sản cũng quy định “ưu tiên” nhất định đối với một số chủ nợ, đặc biệt là người lao động trong doanh nghiệp trong một số trường hợp cụ thể Những người lao động thông thường là những người có địa vị thấp trong doanh nghiệp nhưng lại đóng góp không nhỏ trong quá trình vận hành hoạt động của doanh nghiệp Vì vậy, các quy định của pháp luật nhằm bảo vệ lợi ích cho các chủ nợ nói chung, người lao động trong doanh nghiệp là cần thiết

1.2.3 Vai trò của pháp luật phá sản trong việc bảo vệ quyền lợi của chủ

nợ

Phá sản là hiện tượng tất yếu trong nền kinh tế thị trường, và nó có những ý nghĩa nhất định đối với kinh tế - xã hội Luật phá sản năm 2014 được ban hành nhằm mục đích ứng dụng cho các sự cố của nền kinh tế Nó không chỉ là luật để đào thải các doanh nghiệp yếu kém mà còn nhằm mục đích khôi phục lại sự cân bằng về cán cân thanh toán thị trường Các thiết chế pháp luật phá sản có vai trò quan trọng trong việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các chủ thể, tái cơ cấu nền kinh tế, đảm bảo và nâng cao kỷ cương pháp luật Việc bảo

vệ quyền lợi của các chủ nợ được đặt trong bối cảnh chung đó để đảm bảo sự công bằng trong quá trình áp dụng phá sản doanh nghiệp Điều này được thể hiện ở những nội dung chủ yếu sau:

Thứ nhất, Pháp luật phá sản là công cụ bảo vệ một cách có hiệu quả nhất quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ

Bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ trước tiên là bảo vệ các quyền về tài sản của các chủ nợ Khi doanh nghiệp mắc nợ không trả được nợ cho các chủ nợ

thì chủ nợ có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp để bán toàn bộ tài sản còn lại của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ

Luật Phá sản còn bảo đảm sự bình đẳng của các chủ nợ trong việc đòi

nợ Không một con nợ nào được quyền đòi nợ một cách riêng lẻ Không một chủ nợ nào được con nợ trả nợ cho mình trong khi các chủ nợ khác chưa được trả nợ Tất cả các chủ nợ đều phải đợi đến khi Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp và cùng nhau chia số tài sản còn lại của doanh nghiệp theo những tỷ lệ (trừ những chủ nợ có một sự đảm bảo đặc biệt cho món nợ của mình như có tài sản cầm cố, thế chấp)

Thứ hai, nâng cao hiệu quả sử dụng nguồn lực của xã hội

Một hệ thống pháp luật bảo vệ quyền chủ nợ hữu hiệu sẽ cho phép giải phóng nguồn lực của xã hội ra khỏi các khu vực sử dụng yếu kém và tái phân

bổ đến những các khu vực sử dụng có hiệu quả hơn Thực tiễn cũng chứng minh các quốc gia thiết lập khung pháp lý về bảo vệ quyền chủ nợ phù hợp và vận hành có hiệu quả cũng đồng thời là quốc gia có hệ thống tài chính lành mạnh và nền kinh tế phát triển

Thứ ba, Tạo dựng và duy trì niềm tin của nhà đầu tư, góp phần nâng cao tính ổn định và nhịp độ phát triển của nền kinh tế

Hệ thống pháp luật về bảo vệ quyền chủ nợ hiệu quả, minh bạch và có thể dự đoán được sẽ góp phần tạo dựng và duy trì niềm tin của nhà đầu tư qua

đó huy động nhiều vốn đầu tư hơn cho nền kinh tế Nhìn chung, những nghiên cứu về thị trường nợ cho thấy rằng các quy định của pháp luật có ảnh hưởng rất lớn tới việc huy động vốn từ bên ngoài Các kết quả cũng cho thấy rằng luật lệ tốt và thực thi hiệu quả có tác động đáng kể đối với quy mô của thị trường nợ Thực tiễn cũng cho thấy những sự khác biệt lớn về quy mô và độ sâu của thị trường vốn tại các nước với luật pháp có xuất xứ khác nhau Ngoài

ra, những khác biệt về mức độ bảo vệ chủ nợ có tác động đối với một số điểm

khác biệt về quy mô và độ sâu của thị trường vốn tại các nước Kết quả của nhiều nghiên cứu chỉ ra rằng chất lượng của môi trường pháp lý tác động đáng kể đến khả năng của các doanh nghiệp tại các nước khác nhau trong việc huy động vốn từ bên ngoài Điều này càng quan trọng vì ngày càng có nhiều nước chuyển sang nền kinh tế thị trường, khi mà sự tập trung của nó hướng về

sự ổn định kinh tế vĩ mô, bao gồm cả việc thiết kế các thể chế nhằm duy trì sự tăng trưởng kinh tế và ngăn chặn khủng hoảng

Thứ tư, pháp luật phá sản tạo ra tiền đề pháp lý vững chắc để ổn định các quan hệ kinh tế

Ngoài vai trò củng cố, tăng cường quyền lực và phương tiện quản lý kinh tế của nhà nước, một hệ thống pháp luật về bảo vệ quyền chủ nợ phù hợp

sẽ còn là tiền đề vững chắc cho mọi thành phần kinh tế yên tâm trong hoạt động và chủ động tập trung tiềm lực kinh tế vào sản xuất, kinh doanh dịch vụ Đồng thời, nó còn là cơ sở pháp lý để xử lý các tranh chấp nảy sinh một cách hiệu quả, minh bạch, bình đẳng thực sự giữa các thành phần kinh tế

Thứ năm, pháp luật phá sản góp phần đấu tranh và phòng chống một

cách có hiệu quả những hiện tượng tiêu cực nảy sinh trong quá trình vận hành của nền kinh tế thị trường, đồng thời bảo vệ một cách chắc chắn lợi ích hợp pháp của các chủ nợ và nâng cao tính tự chịu trách nhiệm của các con nợ trước những ràng buộc bởi các điều kiện vay nợ, góp phần tăng cường kỷ luật hợp đồng Ngoài ra, pháp luật về bảo vệ quyền chủ nợ còn có vai trò quan trọng trong việc quy định nhiệm vụ, quyền hạn trách nhiệm của mỗi loại cán

bộ, mỗi cán bộ làm việc trong từng cơ quan cụ thể của bộ máy nhà nước Nhờ

đó, các hiện tượng lạm quyền, tham nhũng, vô trách nhiệm… của đội ngũ công chức, viên chức nhà nước có liên quan đến việc quá trình xử lý tình trạng mất khả năng thanh toán dễ dàng được phát hiện và loại trừ

1.3 Pháp luật phá sản của một số quốc gia trên thế giới

1.3.1 Pháp luật về phá sản ở Nhật Bản

Do hoàn cảnh lịch sử nên hệ thống pháp luật về phá sản ở Nhật Bản không được quy định trong một văn bản duy nhất mà được quy định trong nhiều luật, bộ luật khác nhau và được ban hành tại nhiều thời điểm khác nhau,

đó là: Luật Phá sản (năm 1922); Bộ luật thương mại (năm 1938); Luật về thoả hiệp (năm 1922; năm 2000); Bộ luật về phục hồi dân sự (năm 1999; năm 2000); Luật về tổ chức lại công ty (năm 1952)

Để giải quyết tình trạng một doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, pháp luật Nhật Bản quy định về thủ tục thanh lý tài sản và thủ tục phục hồi, cụ thể như sau:

Thứ nhất, Thủ tục thanh lý tài sản Thủ tục thanh lý tài sản bao gồm:

(1) Phá sản; (2) Thanh lý đặc biệt và (3) Thoả hiệp Theo thủ tục này thì toàn

bộ tài sản của công ty được chuyển thành tiền mặt và thanh toán cho các chủ

nợ, chấm dứt sự hoạt động cũng như chấm dứt sự tồn tại của công ty

Theo đó, Phá sản được xác định là việc thanh lý doanh nghiệp dưới sự giám sát chặt chẽ của Toà án Quy trình chung của thủ tục này bao gồm:

- Đơn yêu cầu phá sản: Khi các bên xác nhận những nguyên nhân gây nên tình trạng phá sản đang tồn tại thì có thể gửi đơn yêu cầu phá sản đối với người mắc nợ Ở Nhật Bản chủ yếu là người mắc nợ nộp đơn xin phá sản Chỉ một số ít vụ chủ nợ nộp đơn xin phá sản người mắc nợ, như: Ngân hàng yêu cầu phá sản đối với người mắc nợ để thu hồi nợ Khi người mắc nợ nộp đơn yêu cầu phá sản thì kèm theo đơn là: bản cân đối tài chính, bản kiểm kê tài sản, danh sách chủ nợ và phải nộp một khoản lệ phí Tình trạng phá sản là không có khả năng trả các khoản nợ đến hạn và đối với pháp nhân là không

có khả năng trả nợ Pháp nhân được coi là không có khả năng trả nợ khi khoản tiền nợ lớn hơn tài sản có của pháp nhân Khi doanh nghiệp mắc nợ

ngừng trả các khoản nợ, thì người mắc nợ được coi là không có khả năng tài chính để trả nợ và thường khi không trả hai ký phiếu hồi lại thì được coi là một dấu hiệu ngừng thanh toán

- Quyết định phá sản của Toà án: nếu Toà án nhận được đơn yêu cầu phá sản xác nhận nguyên nhân gây phá sản là có thực thì Toà án sẽ ra quyết định phá sản Thương nhân, tất cả các thể nhân, pháp nhân đều có thể bị tuyên

bố phá sản Khi thương nhân bị tuyên bố phá sản thì các vụ kiện liên quan đến khoản nợ của thương nhân bị tạm đình chỉ ít nhất cho đến khi kiểm kê các khoản nợ Việc thi hành các bản án, những biện pháp khẩn cấp tạm thời… cũng bị tạm đình chỉ Những khoản nợ phá sản là những khoản nợ mà chứng

cứ của những khoản nợ đó có thể được đưa ra trong thủ tục phá sản và có thể được trả một phần hoặc toàn bộ khi phân chia tài sản có của người mắc nợ Những khoản nợ là lương của người lao động của công ty bị phá sản là những khoản nợ được ưu tiên thanh toán Chủ nợ phải có nghĩa vụ xuất trình chứng

cứ về những khoản nợ của mình trước Toà án Trong quyết định tuyên bố phá sản, Toà án ấn định thời hạn mà chủ nợ phải xuất trình chứng cứ về các khoản

nợ của mình Thời hạn này tối thiểu là hai tuần và tối đa là 4 tháng kể từ khi

ra quyết định tuyên bố phá sản

- Xác định tổng số nợ và tổng số chủ nợ: Thông qua đơn yêu cầu phá sản và yêu cầu thanh toán, Nhân viên lục sự của Toà án sẽ lập danh sách các khoản nợ theo các tài liệu, chứng cứ được các chủ nợ cung cấp theo thời hạn như trên Danh sách khoản nợ bao gồm các nội dung như tên, địa chỉ của chủ

nợ, số lượng khoản nợ, giao dịch làm phát sinh khoản nợ Tùy thuộc vào vụ việc cụ thể mà nội dung danh sách có thể có những nội dung khác

- Cùng với việc ra quyết định phá sản, Toà án chỉ định nhân viên quản

lý tài sản của doanh nghiệp bị phá sản Trường hợp doanh nghiệp bị phá sản không còn tài sản thì Toà án sẽ tuyên bố chấm dứt thủ tục phá sản ngay Nhân

viên quản lý tài sản thực hiện việc quản lý và bán tài sản Nhân viên quản lý tài sản cũng phải điều tra các khoản nợ: họ sẽ gửi khai báo của doanh nghiệp mắc nợ tới các chủ nợ Chủ nợ sẽ thông báo số nợ của mình cho nhân viên quản lý tài sản Sau khi xác định nếu thấy đúng chủ nợ và số nợ thì nhân viên quản lý tài sản đưa họ vào danh sách chủ nợ Nếu có sự không thống nhất, không đúng thì ở đây sẽ có sự tranh chấp giữa chủ nợ và doanh nghiệp mắc

nợ về khoản nợ, tranh chấp này chuyển cho Toà án giải quyết theo thủ tục tố tụng dân sự

- Thanh toán khoản nợ và chấm dứt thủ tục phá sản Nhân viên quản lý tài sản sẽ thực hiện công việc này Sau ngày kiểm tra các khoản nợ đầu tiên, người quản lý tài sản có trách nhiệm phân chia các tài sản tiền mặt của công

ty bị phá sản Sau khi thanh lý hoàn toàn, người quản lý tài sản tiến hành phân chia tài sản của công ty bị phá sản lần cuối với sự phê chuẩn của Toà án Sau

đó, Toà án triệu tập một cuộc họp toàn thể các chủ nợ để nhân viên quản lý tài sản trình bày về mặt tài chính Khi giá trị của khối tài sản phá sản không đủ

để trả các chi phí phá sản thì Toà án tuyên bố chấm dứt thủ tục phá sản Khi yêu cầu tuyên bố phá sản, Toà án đánh giá rằng tổng tài sản phá sản sẽ không

đủ chi phí thì Toà án có trách nhiệm tuyên bố chấm dứt phá sản ngay khi quyết định tuyên bố phá sản

Luật Phá sản Nhật Bản còn quy định sự phục quyền Sự phục quyền được đưa vào Luật năm 1952 dưới ảnh hưởng của luật phá sản Mỹ Sự phục quyền là hoàn toàn và ngay lập tức khi các điều kiện theo quy định của pháp luật được đáp ứng Công ty phá sản vào bất cứ lúc nào có thể yêu cầu Toà án

ra lệnh phục quyền Lệnh phục quyền được ban hành sẽ hủy bỏ tất cả các quyền đòi nợ khi đã trả tiền lãi, trừ một số khoản nợ như nợ thuế, các khoản tiền phạt hình sự

Bên cạnh đó, theo pháp luật phá sản của Nhật Bản còn có quy định về thủ tục thanh lý đặc biệt hay còn gọi là thủ tục phá sản tự nguyện (áp dụng cho công ty cổ phần) hoặc các quy định về sự thỏa hiệp (thủ tục thỏa hiệp được đưa ra theo yêu cầu của công ty phá sản kèm theo một kế hoạch thỏa hiệp)

ty mắc nợ nộp đơn xin tái thiết công ty thì kèm theo đơn phải có bản cân đối tài chính, kiểm kê tài sản của công ty, danh sách chủ nợ, bản trình bày khả năng tái thiết công ty (chứng minh những nguồn vốn có thể huy động được, khả năng có thể trả được những chi phí, những khoản nợ nhất định) và kế hoạch tổng thể về kinh doanh của công ty tương lai (phải nêu được có sự hợp tác của các công ty chủ nợ trong tương lai) Toà án sẽ xem xét đơn trong vòng một tuần, nếu thấy đã đầy đủ theo quy định thì Toà án thụ lý đơn, ra lệnh bảo toàn tài sản và chỉ định người quản lý tài sản

- Về Thủ tục phục hồi dân sự Thủ tục phục hồi dân sự cũng nhằm bảo đảm cho doanh nghiệp mắc nợ tiếp tục kinh doanh, tạo cơ hội cho doanh nghiệp mắc nợ phục hồi kinh tế sau khi gặp khó khăn về tài chính chứ không phải là thanh toán nó Tuy nhiên, nếu thủ tục tổ chức lại công ty chỉ áp dụng cho những công ty lớn thì thủ tục phục hồi dân sự được áp dụng cho cả cá

nhân kinh doanh và pháp nhân vừa và nhỏ Pháp nhân không chỉ bao gồm các công ty kinh doanh mà còn bao gồm cả những pháp nhân công ích như trường học, bệnh viện… Thủ tục này cũng áp dụng cho các công ty lớn nếu họ lựa chọn thủ tục này

- Về Thủ tục sắp xếp công ty

Thủ tục này về bản chất cũng là thủ tục phục hồi lại công ty nhưng được giải quyết ngoài Toà án Thủ tục này tiết kiệm thời gian và chi phí tố tụng, nên cũng được nhiều công ty áp dụng Đặc điểm căn bản của thủ tục này

là phương án sắp xếp lại công ty cần phải được hội nghị chủ nợ thông qua, doanh nghiệp mắc nợ sẽ gặp từng chủ nợ để thỏa thuận việc sắp xếp lại công

ty (hoãn nợ, mức trả nợ, cách thức trả nợ, bỏ bớt lĩnh vực kinh doanh không

có lãi…) Trong thủ tục này, pháp luật có quy định cho phép sự can thiệp cần thiết của Toà án đối với những chủ nợ có bảo đảm nếu muốn bán tài sản thế chấp thì Toà án sẽ ra lệnh ngăn chặn Tuy nhiên, sự can thiệp của Toà án là rất hạn chế

Như vậy, để giải quyết tình trạng một doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, pháp luật Nhật Bản có rất nhiều hình thức tuỳ thuộc vào thực trạng cụ thể của doanh nghiệp đó

1.3.2 Pháp luật về phá sản ở Pháp

Quy định của pháp luật hiện đại về phá sản của Pháp được đưa ra trong các luật năm 1955, năm 1967 Hiện tại, việc giải quyết phá sản ở Pháp được quy định tại Luật ngày 25-01-1985 (được sửa đổi theo Luật Phá sản ngày 20-10-1994) Một trong những đặc trưng của pháp luật phá sản hiện đại của Pháp

là khuyến khích sự sống sót của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Pháp luật cũng phân biệt rõ các quyền yêu cầu Toà án tuyên bố phá sản và sự phân biệt thứ tự ưu tiên các quyền của chủ nợ đối với người mắc nợ

Pháp luật về phá sản của Pháp cũng quy định hai thủ tục: Thủ tục phục hồi và thủ tục phá sản

Theo quy định tại Luật Phá sản năm 1985 thì những chứng cứ do người nộp đơn đưa ra, Toà án sẽ quyết định áp dụng thủ tục nào, nếu áp dụng thủ tục phục hồi thì Toà án sẽ chỉ định người giám sát doanh nghiệp Người giám sát doanh nghiệp sẽ đánh giá khả năng của doanh nghiệp, nếu có khả năng phục hồi, người này sẽ đề nghị Toà án cho áp dụng thủ tục phục hồi Người

đề nghị sẽ xây dựng kế hoạch phục hồi Trong trường hợp ngược lại, doanh nghiệp sẽ bị làm thủ tục phá sản Người giám sát doanh nghiệp sẽ xây dựng

và chuẩn bị kế hoạch bán doanh nghiệp

Tại Luật Phá sản sửa đổi năm 1994 quy định thủ tục phục hồi tư pháp Thủ tục này cấp cho thẩm phán chỉ trong những trường hợp mà sự phục hồi rõ ràng là có thể, quyền ấn định một giai đoạn giám sát mà thời hạn của nó có thể dao động từ 6 tháng đến 20 tháng Trong khoảng thời gian này, việc quản

lý doanh nghiệp được đặt dưới sự giám sát của Toà án Kết thúc giai đoạn giám sát, Toà án ra quyết định thanh lý công ty hoặc có thể yêu cầu người mắc nợ và các chủ nợ một kế hoạch phục hồi19 Kế hoạch của người giám sát phải được Toà án thông qua và chấp thuận Trong thời gian thực hiện kế hoạch giám sát, mọi khiếu nại (đòi nợ) đối với doanh nghiệp bị giám sát sẽ tạm ngừng Toà án sẽ xem xét chấp thuận hoặc không chấp nhận kế hoạch do người được Toà án chỉ định đệ trình mà không cần phải có ý kiến của các chủ

nợ Luật Phá sản sửa đổi năm 1994 đã có những quy định cụ thể hơn để tạo thêm khả năng có thể bỏ qua quá trình áp dụng thủ tục phục hồi, nếu doanh nghiệp không thể có khả năng phục hồi thì sẽ áp dụng thủ tục thanh toán ngay, còn trong trường hợp áp dụng thủ tục phục hồi thì cũng có những quy định chặt chẽ để hạn chế quá trình giám sát doanh nghiệp Thực tế này cho

19www.oecd.org/dataoecd/8/9/12771090.pdf Le droit des faillites d’un point de vue historique, Paolo

Santella, Banca d’Italia

thấy họ đã bỏ bớt những giai đoạn không cần thiết giúp nhanh chóng thực hiện được mục tiêu: hoặc là áp dụng thủ tục phục hồi, hoặc là nhanh chóng thanh lý được doanh nghiệp không còn khả năng tồn tại

Luật Phá sản sửa đổi năm 1994 cũng thể hiện xu hướng thay đổi trong pháp luật phá sản của Pháp Nếu như trước năm 1994, mục tiêu của pháp luật phá sản “hướng vào người mắc nợ” rất rõ nét với quan điểm rõ ràng là trong tình trạng thất nghiệp cao, khả năng về việc làm và sản xuất phải được đảm bảo bằng mọi biện pháp thì Luật Phá sản sửa đổi năm 1994 đã làm giảm nhẹ mục tiêu hướng vào người mắc nợ, tăng quyền hạn của các chủ nợ và nâng cao tính hiệu quả của quá trình tổ chức lại doanh nghiệp

1.3.3 Pháp luật về phá sản ở Cộng hoà nhân dân Trung Hoa

Luật Phá sản doanh nghiệp của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa lần đầu tiên được thông qua năm 1986 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1986 chỉ

áp dụng cho các doanh nghiệp nhà nước Hai mươi năm sau, ngày 27-8-2006, Luật Phá sản doanh nghiệp mới được ban hành Luật này bao gồm 136 điều

và có hiệu lực kể từ ngày 01-6-2007 Luật này chỉ có phạm vi áp dụng trên Trung Hoa đại lục mà không áp dụng tại các vùng lãnh thổ như Hồng Kông,

Ma Cao và Đài Loan20

Luật Phá sản mới đã mở rộng phạm vi áp dụng hơn và tương thích hơn với Luật Phá sản của các nước khác, đặc biệt là Mỹ Một trong những điểm mới quan trọng của Luật Phá sản năm 2006 là phạm vi áp dụng của Luật Phá sản năm 2006 được mở rộng cho tất cả các loại hình doanh nghiệp không phân biệt doanh nghiệp tư hay doanh nghiệp công, tuy nhiên vẫn không áp dụng đối với cá nhân

20 http://en.wikipedia.org/wiki/Bankruptcy_in_the_People%27s_Republic_of_China

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 2006 không chỉ củng cố và làm rõ hơn những điều khoản về thanh lý tài sản của Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1986 mà còn bổ sung những quy định về tổ chức lại với tư cách là một sự lựa chọn về mặt pháp lý Với thủ tục tổ chức lại, một công ty có thể tự bảo vệ mình trước các chủ nợ khi mà bản thân công ty đó vẫn có thể tiếp tục hoạt động được Một quy định trong phần thủ tục phục hồi đưa ra khái niệm “cram down” (tạm dịch là “kế hoạch cuối cùng”) Điều này có nghĩa là doanh nghiệp mắc nợ phải nỗ lực xây dựng và thực hiện kế hoạch giải quyết các bất đồng trong trường hợp các bất đồng này là có khả năng giải quyết

Khái niệm phá sản theo quy định của pháp luật Trung Quốc là khi doanh nghiệp không có khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn thì bị xem xét khả năng doanh nghiệp bị phá sản Chủ nợ, người mắc nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản và hai thủ tục giải quyết phá sản được đưa ra là: thủ tục thanh lý và tổ chức lại (phục hồi)

- Thủ tục thanh lý: khi thực hiện thủ tục này, các vụ kiện liên quan đến tài sản của người mắc nợ sẽ tạm dừng kể từ ngày Toà án nhận đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản và chấp nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đó Các chủ

nợ sẽ đăng ký đòi nợ theo thủ tục quy định trong vòng 1 tháng hoặc trong vòng 3 tháng kể từ ngày nhận được thông báo của Toà án về chấp nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Những giao dịch được thực hiện trong thời hạn 6 tháng kể từ ngày chấp nhận vụ phá sản sẽ vô hiệu và tài sản liên quan đến giao dịch này sẽ được thu hồi

- Thủ tục phục hồi cũng có thể được áp dụng nếu giữa chủ nợ và người mắc nợ đạt được thoả thuận Quá trình này chỉ kéo dài tối đa trong thời hạn 2 năm Trong thời hạn thực hiện kế hoạch tổ chức lại, nếu tình trạng của doanh nghiệp bị xấu đi, doanh nghiệp không thực hiện đúng kế hoạch tổ chức lại đã