Pháp luật về hợp đồng mua bán doanh nghiệp - Thực trạng và giải pháp

BỘ GIÁO DỤC ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN HƯƠNG GIANG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS NGUYỄN VIẾT TÝ HÀ NỘI - 2015 LỜI CẢM ƠN Trước hết, xin gửi lời cảm ơn đến thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà nội, đặc biệt thầy cô giáo Khoa sau Đại học Khoa Luật Kinh tế tạo điều kiện giúp đỡ tơi q trình học tập, nghiên cứu chương trình sau đại học trường Tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến PGS TS Nguyễn Viết Tý, người tận tâm, nhiệt tình bảo giúp đỡ tơi hồn thành luận văn Cuối cùng, tơi xin cảm ơn gia đình, người thân, bạn bè ln động viên, quan tâm giúp đỡ suốt thời gian qua Xin chân thành cảm ơn ! Hà nội, ngày 21 tháng năm 2015 Học viên Nguyễn Hương Giang LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu thực cá nhân, hướng dẫn PGS TS Nguyễn Viết Tý Các số liệu kết luận nghiên cứu trung thực chưa cơng bố hình thức Tơi xin chịu trách nhiệm nghiên cứu Học viên Nguyễn Hương Giang MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP VÀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP 1.1 Những vấn đề lý luận mua bán doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm mua bán doanh nghiệp 1.1.2 Những đặc trưng hoạt động mua bán doanh nghiệp 10 1.1.3 Vai trò, ý nghĩa hoạt động mua bán doanh nghiệp 10 1.2 Những vấn đề lý luận hợp đồng mua bán doanh nghiệp 12 1.2.1 Bản chất pháp lý hợp đồng mua lại doanh nghiệp 12 1.2.2 Khái niệm hợp đồng mua bán doanh nghiệp 14 1.2.3 Những đặc trưng hợp đồng mua bán doanh nghiệp 14 1.2.4 Nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp 18 1.3 Pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp 18 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 24 2.1 Chủ thể hợp đồng mua bán doanh nghiệp 24 2.1.1 Bên bán hợp đồng mua bán doanh nghiệp 24 2.2.2 Bên mua hợp đồng mua bán doanh nghiệp 25 2.2 Đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp 31 2.2.1 Tài sản doanh nghiệp vấn đề định giá giá trị doanh nghiệp 32 2.2.2 Định giá tài sản doanh nghiệp 38 2.3 Hình thức hợp đồng 42 2.4 Nội dung hợp đồng 43 2.4.1 Về điều khoản hợp đồng 43 2.4.2 Điều khoản thông thường 58 2.5 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu 59 2.5.1 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm quy định chủ thể 59 2.5.2 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu giao kết trái với nguyên tắc ký kết hợp đồng theo quy định pháp luật 59 2.5.3 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm quy định đồng tiền toán 60 2.5.4 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu vi phạm quy định pháp luật cạnh tranh 60 2.5.5 Hợp đồng mua bán doanh nghiệp vô hiệu bị lừa dối 61 CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 62 3.1 Sự cần thiết xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 62 3.1.1 Xuất phát từ yêu cầu tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế 62 3.1.2 Xuất phát từ gia tăng mạnh mẽ nhu cầu mua bán doanh nghiệp 63 3.1.3 Xuất phát từ hạn chế thiếu sót pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp 63 3.2 Một số phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 64 3.2.1 Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 64 3.2.2 Một số giải pháp xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 66 KẾT LUẬN 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 73 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong bối cảnh hội nhập nay, Việt Nam tham gia tổ chức kinh tế giới WTO, APEC, ASEM mở cho doanh nghiệp nước nhiều hội đầu tư, kinh doanh, đem lại khơng khó khăn, thách thức việc cạnh tranh với doanh nghiệp nước ngồi có quy mơ tiềm vốn, kỹ thuật, lực quản lý Trên thực tế, nhiều doanh nghiệp vừa nhỏ doanh nghiệp quản trị tiếp tục “chèo lái” thuyền phải bán doanh nghiệp phần doanh nghiệp hay sáp nhập với cơng ty khác Điều đồng nghĩa với việc, có doanh nghiệp ngày lớn mạnh lên nhờ công nghệ, quản trị, sản phẩm chiến lược… tìm kiếm hội mở rộng hoạt động kinh doanh Ngược lại, có doanh nghiệp ngày suy phải rút lui khỏi thị trường Một biện pháp hữu hiệu mà doanh nghiệp mạnh thường nghĩ đến mua lại công ty “hấp hối” để tranh thủ nguồn lực sẵn có cơng ty (như nguồn nhân cơng có tay nghề, mạng lưới cung cấp khách hàng hay thương hiệu ) Hiện nay, việc mua bán doanh nghiệp hay chuyển nhượng vốn góp ngày phát triển trở thành xu tất yếu thị trường Tuy vậy, phủ nhận, hoạt động mua bán doanh nghiệp lĩnh vực kinh doanh tương đối Tại Việt Nam, vấn đề pháp lý liên quan đến lĩnh vực chưa tổng kết thành hệ thống lý luận khoa học pháp lý Mặt khác, thực tế, hệ thống pháp luật hành Việt Nam thiếu quy định để điều chỉnh trực tiếp, đồng cho hoạt động mua bán doanh nghiệp Chỉ với vài điều luật điều 187 Luật doanh nghiệp (2014) quy định quyền bán doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân, vài điều Nghị Định 128/2014/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2014 điều chỉnh phận mua bán cơng ty nhà nước chưa thể gọi đủ để điều chỉnh quan hệ pháp luật tương đối rộng lớn phức tạp Bên cạnh đó, bất cập quy định hành như: pháp luật yêu cầu sau mua lại doanh nghiệp định chủ sở hữu phải tiến hành đăng kí kinh doanh lại, vậy, thực chất việc mua bán doanh nghiệp hoạt động mua bán tài sản, chuyển nhượng tài sản doanh nghiệp mà không chuyển nhượng tư cách pháp lý Có thể nói, quy định khơng phù hợp với quan điểm nhìn nhận hoạt động mua bán doanh nghiệp hoạt động có tính thương mại, theo đó, người mua chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp mà phải khai thác thuộc tính thương mại nó, có nghĩa tiếp tục kinh doanh tư cách pháp lý doanh nghiệp Chính bất cập làm cho hoạt động mua bán doanh nghiệp không hiệu quả, hợp đồng mua bán doanh nghiệp mang tính rủi ro cao, đặc biệt việc xác định tài sản vô hình doanh nghiệp Như vậy, nhận thấy khung pháp lý hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp quy định riêng hợp đồng mua bán doanh nghiệp chưa hoàn thiện, gây nhiều khó khăn cho doanh nghiệp Vì vậy, tác giả lựa chọn đề tài: “Pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp – Thực trạng giải pháp” để làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu Rất cơng trình nghiên cứu tách rời hoạt động mua bán doanh nghiệp với hợp đồng mua bán doanh nghiệp mà chủ yếu công trình nghiên cứu khoa học nghiên cứu hợp đồng mua bán doanh nghiệp vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp Về vấn đề mua bán doanh nghiệp có nhiều cơng trình nghiên cứu Sách nước ngồi có “M&A – Mua lại sáp nhập thông minh, kim nam trận đồ sáp nhập mua lại” tác giả Scott Moeller & Chris Brady, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) Về cơng trình nghiên cứu khoa học “Cẩm nang Mua bán sáp nhập Việt Nam” Mạng mua bán sáp nhập Việt Nam (2009) sách khu vực tư nhân soạn thảo cách cơng phu mang tính thực tiễn cao Về luận văn, có luận án “Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam” tiến sĩ Trần Thị Bảo Ánh đề cập tổng quan mua bán doanh nghiệp có đề cập đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam đề tài Qua tìm hiểu có luận văn nghiên cứu vấn đề là: Luận văn thạc sĩ Mai Vân Anh (2009) bàn “Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam” Về sách chuyên khảo: Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội TS Nguyễn Thị Dung chủ biên năm 2009 Chương tám sách thông tin tới bạn đọc cách pháp luật Việt Nam Ngồi ra, có vài viết báo hay trang mạng điện tử như: Bài viết Phạm Trí Hùng bàn “Một số vấn đề hợp đồng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp”; hay viết “Những điều khoản quan trọng hợp đồng mua bán doanh nghiệp” trang http://plf.vn/vn/plf-va-doanh-nghiep/mua-ban-va-sap-nhap/Nhung-dieukhoan-quan-trong-trong-hop-dong-mua-ban-doanh-nghiep-446 số viết khóa luận mua bán sáp nhập doanh nghiệp Do vậy, nói thời gian gần chưa có cơng trình nghiên cứu nghiên cứu cách đầy đủ cập nhật thông tin pháp luật vấn đề pháp lý thực tiễn áp dụng hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam Phạm vi nghiên cứu đề tài Hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hay gọi tắt M&A ln cụm từ song hành nhau, nhiên chúng tồn khái niệm khác hình thức tiến hành khác Việc nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng hai hình thức có nhiều điều cần đề cập Do vậy, với phạm vi đề tài nghiên cứu khoa học, tác giả tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý Việt Nam hợp đồng mua bán doanh nghiệp Ngoài ra, thực tiễn, mua bán doanh nghiệp thể qua nhiều hình thức đa dạng khác nhau, giới hạn luận văn thạc sỹ, hợp đồng mua bán doanh nghiệp nghiên cứu hình thức hợp đồng mua bán chuyển nhượng tồn cổ phần, phần vốn góp chi phối cho bên mua Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài dựa sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác-Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật Để thực việc nghiên cứu đề tài, trình nghiên cứu, tác giả luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu khoa học chuyên ngành Phương pháp phân tích sử dụng nhằm nghiên cứu sâu sắc vấn đề quy định hợp đồng mua bán doanh nghiệp Trên sở kết phân tích, tác giả liên kết, thống lại tất phận, yếu tố mối liên hệ tổng hợp từ rút điểm bất cập quy định hợp đồng mua bán doanh nghiệp Ngoài ra, với phương pháp thống kê đưa số liệu số lượng vụ mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp kí kết cho ta thấy thực trạng việc mua bán doanh nghiệp Phương pháp so sánh sử dụng luận án để so sánh quy định hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam với số nước giới, sở đề xuất hướng hồn thiện pháp luật vấn đề hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu luận văn Mục đích luận văn: nghiên cứu làm sáng tỏ vấn đề lý luận đặc trưng pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp; đánh giá phân tích thực trangh pháp luật Việt Nam hành hợp đồng mua bán doanh nghiệp sở đối chiếu, so sánh với pháp luật nước Từ đó, đưa đề xuất, kiến nghị giải pháp để góp phần xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Để đạt mục đích trên, luận văn đặt cho nhiệm vụ sau: Thứ nhất, nghiên cứu đặc trưng pháp lý việc mua bán doanh nghiệp vấn đề lý luận hợp đồng mua bán doanh nghiệp Thứ hai, nghiên cứu, phân tích quy định pháp luật hành hợp đồng mua bán doanh nghiệp Thứ ba, đánh giá, bình luận ưu điểm, hạn chế quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Và cuối cùng, đưa kiến nghị cụ thể góp phần khắc phục hạn chế, thiếu sót hồn thiện hành lang pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Những đóng góp mặt khoa học luận văn Thứ nhất, số cơng trình nghiên cứu chun sâu cách hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn hợp đồng mua bán doanh nghiệp sở nghiên cứu đặc trưng hoạt động mua bán doanh nghiệp hệ thống vấn đề pháp lý có liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Thứ hai, sở khảo sát, phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán doanh nghiệp, từ tác giả phát triển phân tích thêm kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật số nước giới hợp đồng mua bán doanh nghiệp, sở xây dựng định hướng giải pháp mang tính đặc thù để khắc phục hạn chế, thiếu sót pháp luật hành hợp đồng mua bán doanh nghiệp nhằm đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho bên mua bán doanh nghiệp bên thứ ba có liên quan với bên mua bán doanh nghiệp Cơ cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương Những vấn đề lý luận mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp; Chương Những quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp; Chương Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 62 CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 3.1 Sự cần thiết xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.1.1 Xuất phát từ yêu cầu tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế Hiện nay, xu tồn cầu hóa diễn mạnh mẽ, hội nhập kinh tế quốc tế trở thành xu khách quan với hầu hết quốc gia giới Việt Nam bước tham gia hội nhập với kinh tế quốc tế Tháng 11/2007, Việt Nam gia nhập Tổ chức thương mại giới (WTO), theo lộ trình hội nhập, doanh nghiệp nước hưởng ưu đãi doanh nghiệp nước Một số doanh nghiệp nước nắm bắt hiểu bất lợi phải cạnh tranh với doanh nghiệp nước vượt trội vốn, khả lãnh đạo khoa học kỹ thuật Để cạnh tranh với doanh nghiệp nước ngồi, doanh nghiệp nước có xu phải tạo doanh nghiệp có quy mô lớn hơn, mua lại doanh nghiệp giải pháp tốt, tận dụng triệt để có sẵn để phát triển Nhu cầu doanh nghiệp điều kiện thuận lợi cho phát triển thị trường mua bán doanh nghiệp Hơn nữa, số lượng vụ doanh nghiệp nước mua lại doanh nghiệp Việt Nam chiếm 40% tổng số vụ mua bán doanh nghiệp Việt Nam, điều cho thấy thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam điểm hút lý tưởng cho doanh nghiệp nước Tuy nhiên, với việc thu hút nhà đầu tư nước mà rào cản dần gỡ bỏ kèm theo có nhiều thách thức Để hạn chế khó khăn đặt tạo điều kiện cho trình hội nhập, cần hoàn thiện hệ thống pháp luật cho phù hợp với điều ước quốc tế mà tham gia ký kết, phù hợp với chuẩn mực quốc tế để 63 thu hút đầu tư đồng thời đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp chủ thể nước 3.1.2 Xuất phát từ gia tăng mạnh mẽ nhu cầu mua bán doanh nghiệp Trước đây, hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hoạt động tương đối mẻ Việt Nam, số lượng giao dịch giá trị giao dịch khơng lớn quy định ban đầu pháp luật tương đối đáp ứng nhu cầu điều chỉnh pháp luật thị trường Tuy nhiên, qua số thống kê qua năm cho thấy hoạt động mua bán doanh nghiệp có xu hướng gia tăng, phát triển mạnh mẽ Việt Nam Do đó, để tạo đà phát triển cho hoạt động mua bán doanh nghiệp, pháp luật đóng vai trò then chốt việc thúc đẩy phát triển hoạt động Từ đó, đặt yêu cầu tất yếu phải xây dựng thêm quy định, hoàn chỉnh hệ thống pháp luật mua bán doanh nghiệp, hợp đồng mua bán doanh nghiệp, tạo hành lang pháp lý an toàn cho hoạt động mua bán doanh nghiệp, thúc đẩy hoạt động mua bán doanh nghiệp phát triển tương xứng với tiềm sẵn có Hơn nữa, mua bán doanh nghiệp khơng tránh khỏi phải đối mặt với vấn đề phức tạp độc quyền, thuế, kế toán, chuyển đổi tài sản, phân chia lợi nhuận, trách nhiệm giải khoản nợ chưa toán doanh nghiệp bán để lại, giải lao động dơi dư cần định hướng pháp luật 3.1.3 Xuất phát từ hạn chế thiếu sót pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp Nếu nước ngoài, hoạt động mua bán doanh nghiệp trở thành quen thuộc, phần tất yếu kinh tế Việt Nam hoạt động mẻ Chính vậy, mang nét sơ khai, đòi hỏi phải hồn thiện mặt phục vụ hoạt động, đặc biệt khung pháp lý Trong thời gian qua, dù khung pháp lý thị trường mua bán doanh nghiệp cải thiện, Luật doanh nghiệp, Luật cạnh tranh, Luật chứng khoán, Luật đầu tư có điều khoản quy định hoạt động mua bán doanh nghiệp chưa hoàn 64 thiện Các quy định điều chỉnh không thống nhất, nằm rải rác văn pháp luật khác Chính hạn chế khiến cho việc áp dụng pháp luật vào thực tiễn gặp khơng khó khăn, gây ảnh hưởng tới chủ thể, tới thị trường mua bán doanh nghiệp Do đó, cần thiết phải củng cố hệ thống pháp luật toàn diện điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp, hợp đồng mua bán doanh nghiệp để việc thực quản lý nhà nước hiệu hơn, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp chủ thể tham gia thúc đẩy thị trường mua bán doanh nghiệp phát triển 3.2 Một số phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp 3.2.1 Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Thứ nhất, pháp luật mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải có tính khái qt áp dụng cho loại hình doanh nghiệp Pháp luật Việt Nam quy định nhiều loại hình doanh nghiệp nhiều luật khác điều chỉnh Do vậy, yêu cầu pháp luật mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải có tính khái qt, minh bạch, thống nhất, áp dụng cho loại hình doanh nghiệp, kể loại hình doanh nghiệp luật chuyên ngành điều chỉnh Thứ hai, việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải tạo thuận lợi, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp cho bên Trong đó, số vấn đề quan trọng quyền nghĩa vụ bên hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần xây dựng như: (i) Xác định rõ trách nhiệm bên việc bảo mật thông tin; (ii) Định hướng cho bên tham gia quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp xác định rủi ro pháp lý phát sinh sau mua lại doanh nghiệp; (iii) Việc xây dựng quy định quyền nghĩa vụ bên phải đảm bảo tiêu chí tạo mơi trường pháp lý chế, sách thuận lợi cho bên 65 thuộc thành phần kinh tế bình đẳng tham gia vào giao dịch mua bán doanh nghiệp cạnh tranh lành mạnh, cơng khai, minh bạch, có trật tự, kỷ cương Thứ ba, xây dựng hoàn thiện quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, phải đảm bảo quản lý Nhà nước hoạt động này, quản lý quan quản lý cạnh tranh thực tập trung kinh tế thông qua hình thức mua bán doanh nghiệp Thứ tư, phải giảm thiểu chi phí giao dịch khuyến khích hoạt động mua bán doanh nghiệp, thực giao kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp tượng kinh tế cần khuyến khích phát triển Do đó, quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp, hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải xây dựng để khuyến khích phát triển thị trường mua bán doanh nghiệp Hệ thống phải giảm thiểu tối đa trở ngại cho hoạt động mua bán doanh nghiệp, ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Để từ giảm chi phí giao dịch liên quan Thứ năm, xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo tính thống phù hợp với quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật hợp đồng Thứ sáu, xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải phù hợp với thông lệ quốc tế, cụ thể: (i) Thống tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam (ii) Pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải xây dựng dựa cam kết Việt Nam gia nhập WTO (iii) Quy định rõ ràng, cụ thể thủ tục chuyển quyền sở hữu cho nhà đầu tư nước nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho họ hoàn thành thủ tục pháp lý cần thiết sau mua lại doanh nghiệp Việt Nam 66 (iv) Việc xây dựng pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo nguyên tắc Nhà nước tạo môi trường pháp luật chế, sách thuận lợi cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế phát triển bình đẳng cạnh tranh lành mạnh nhằm huy động nguồn lực nước kết hợp với nguồn lực từ bên cho đầu tư phát triển 3.2.2 Một số giải pháp xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp Để hoạt động mua bán doanh nghiệp diễn sôi động hạn chế trường hợp vô hiệu xác lập quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp, pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần xây dựng hồn thiện phù hợp với tình hình thực tế Dựa vào phương hướng đề cập trên, việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp có giải pháp sau: ● Xây dựng, ban hành văn pháp luật riêng mua bán doanh nghiệp để thống điều chỉnh đến quan hệ mua bán doanh nghiệp Trước mắt, Luật Thương mại cần bổ sung chương riêng, quy định mua bán doanh nghiệp; Luật doanh nghiệp, Luật cạnh tranh, Luật đầu tư cần bổ sung quy định có liên quan Dần dần, cần ban hành văn thống để cụ thể hóa vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng Việc ban hành văn cần thiết, khơng tảng để hoạt động mua bán doanh nghiệp phát triển mà làm tăng vai trò mức độ quan trọng hoạt động kinh tế Việc xây dựng pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp nói riêng cần thiết phải: (i) Xây dựng, phát triển hoàn thiện khung pháp lý mua bán doanh nghiệp không dựa nhiều vào khung pháp lý dành cho cổ phần hóa niêm yết chứng khốn; 67 (ii) Luật riêng quy định chi tiết sáp nhập, mua lại phải thống số điều đưa Luật doanh nghiệp, Luật đầu tư, Luật chứng khoán Luật cạnh tranh; (iii) Quy định rõ điều kiện tiến hành giao dịch mua bán doanh nghiệp thủ tục pháp lý liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu, đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp mua lại; (iv) Hành lang pháp lý cho doanh nghiệp định giá thương hiệu cần xây dựng hoàn chỉnh để nâng cao lực doanh nghiệp ● Tiếp tục hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp ♦ Thống khái niệm mua bán doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp Việc thống quan niệm mua bán doanh nghiệp việc làm quan trọng trình xây dựng khung pháp lý hoạt động mua bán doanh nghiệp giao kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Quan niệm mua bán doanh nghiệp Việt Nam quy định nhiều văn khác cách hiểu hoạt động không giống Tuy nhiên, có hai yếu tố định đến khái niệm “mua bán doanh nghiệp” nói chung là: (i) quyền chi phối doanh nghiệp bên mua sau thực giao dịch; (ii) có hành vi mua bán xảy Trên sở thống quan niệm mua bán doanh nghiệp nói chung, đưa khái niệm cụ thể mua bán doanh nghiệp văn pháp luật làm tiền đề, sở cho quy định pháp luật nội dung khác hoạt động mua bán doanh nghiệp ♦ Hoàn thiện quy định mua bán doanh nghiệp thủ tục mua bán doanh nghiệp nhà đầu tư nước mua bán doanh nghiệp số lĩnh vực đặc biệt Bởi vì, pháp luật chưa quy định rõ khái niệm nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi nên việc xác định điều kiện thủ tục đầu tư, kinh doanh chủ thể tiến hành đầu tư Việt Nam khơng qn, ảnh hưởng đến lợi ích nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam Cho nên, xây dựng khung pháp lý rõ ràng, minh bạch cho nhà đầu tư nước 68 thực hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam yêu cầu cần thiết bao gồm nội dung sau: (i) Ban hành quy định pháp luật thống cách hiểu nhà đầu tư nwocs ngoài, quy định rõ tỉ lệ sở hữu vốn nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Các văn phải đảm bảo tính ổn định lâu dài, có giá trị pháp lý cao, có hiệu lực phạm vi rộng để tạo tâm lý yên tâm cho nhà đầu tư đồng thời sở pháp lý chắn, rõ ràng để quan có thẩm quyền thực quản lý nhà nước mua bán doanh nghiệp áp dụng pháp luật (ii) Bổ sung, minh bạch hóa vấn đề pháp lý liên quan mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi mà pháp luật Việt Nam hành tồn bất cập nhằm đáp ứng cam kết Việt Nam gia nhập WTO mở cửa thị trường cho nhà đầu tư nước ngồi Ví dụ, lĩnh vực phân phối, nhà đầu tư nước ngồi có quyền mua lại doanh nghiệp phân phối doanh nghiệp Việt Nam có sở phân phối hay không? (iii) Hiện nay, Ngân hàng nhà nước ban hành thông tư 04/2010 quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại tổ chức tín dụng Tuy nhiên, với tính chất Thơng tư, văn bị thay đổi dễ dàng, gây khó khăn q trình thực thi pháp luật Vì vậy, cần thiết phải ban hành, hồn thiện văn pháp luật có giá trị pháp lý cao điều chỉnh mua bán doanh nghiệp lĩnh vực tài chính, bảo hiểm, ngân hàng, tín dụng Qua đó, đáp ứng yêu cầu vừa bảo đảm an ninh kinh tế, phù hợp với đặc thù lĩnh vực kinh doanh đồng thời phải tuân thủ luật thị trường mua bán doanh nghiệp ♦ Luật doanh nghiệp cần đưa thêm quy định hướng dẫn thủ tục mua bán tồn cơng ty Trong thực tiễn, có trường hợp tất thành viên cơng ty thống bán toàn doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh từ chối làm thủ tục đăng kí lại doanh nghiệp cho bên mua Lí từ chối Luật doanh nghiệp quy định đăng ký kinh doanh lại mua doanh nghiệp tư nhân mà khơng có quy định đăng kí kinh doanh lại cho bên mua công ty thuộc sở hữu nhiều thành viên Như vậy, với thiếu vắng quy định pháp luật 69 doanh nghiệp thủ tục mua bán toàn doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu dẫn đến việc: (i) Quyền lợi đáng nhà đầu tư nước bị ảnh hưởng Trong tương quan so sánh với nhà đầu tư nước ngồi nhà đầu tư nước bị hội thu lợi từ thương vụ mua bán doanh nghiệp (ii) Cơ quan đăng kí kinh doanh thể lúng túng trình áp dụng pháp luật Bởi lẽ, pháp luật nội dung không cấm nhà đầu tư mua tồn doanh nghiệp Vì vậy, quan đăng kí kinh doanh khơng thể từ chối cấp lại đăng kí kinh doanh cho bên mua doanh nghiệp thuộc sở hữu nhiều chủ Nhưng để đăng kí kinh doanh lại khơng có sở pháp lý để thực thủ tục Vì vậy, pháp luật cần bổ sung quy định thủ tục nhà đầu tư nước mua bán toàn doanh nghiệp thuộc sở hữu nhiều thành viên để đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ● Hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng mua bán doanh nghiệp ♦ Quy định chủ thể quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp Pháp luật cần quy định rõ điều kiện chủ thể bên mua doanh nghiệp theo hướng chủ thể mua doanh nghiệp phải thuộc đối tượng thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật doanh nghiệp (2014) Như vậy, không xảy trường hợp người mua doanh nghiệp khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp mà mua doanh nghiệp dẫn đến doanh nghiệp mua bị bỏ phí ♦ Quy định đối tượng quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp Pháp luật mua bán doanh nghiệp nên quy định đối tượng quan hệ mua bán gồm doanh nghiệp, hợp tác xã Hợp tác xã loại hình doanh nghiệp hoạt động loại hình doanh nghiệp (cũng hoạt động kinh doanh, chịu trách nhiệm phạm vi vốn điều lệ, vốn góp nguồn vốn khác hợp tác xã) Giống mua bán doanh nghiệp, mua bán hợp tác xã mang lại lợi ích tiết kiệm chi phí, thuận lợi cho bên có liên quan, 70 mua bán hợp tác xã diễn thực tế điều tất yếu Bởi vậy, pháp luật mua bán doanh nghiệp nên có quy định mua bán hợp tác xã để tạo khung pháp lý cho hoạt động ♦ Quy định thẩm quyền định bán doanh nghiệp số thủ tục thơng báo cho quan đăng kí kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh Đối với loại hình doanh nghiệp có nét đặc thù riêng cơng ty chứng khốn, ngân hàng… pháp luật cần có hướng dẫn cụ thể ♦ Đối với hình thức pháp lý quan hệ mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp, pháp luật nước ta chưa có quy định nội dung hình thức Đây loại hợp đồng phức tạp, liên quan đến quyền nghĩa vụ bên nên để hợp đồng rõ ràng để xác minh tồn hợp đồng, pháp luật nên quy định cụ thể hình thức nội dung loại hợp đồng Cụ thể: (i) Về hình thức hợp đồng: Pháp luật nên quy định hợp đồng mua bán doanh nghiệp bắt buộc phải văn Quy định tạo điều kiện cho chủ thể dễ dàng tiến hành hoạt động mua bán, tránh mâu thuẫn, tranh chấp phát sinh trinh thực hợp đồng (ii) Về nội dung hợp đồng: pháp luật nên có quy định mang tính định hướng vấn đề này, điều khoản cần thiết phải thỏa thuận hợp đồng để tránh trường hợp bên thỏa thuận không rõ ràng đầy đủ dẫn đến tranh chấp hợp đồng khơng đáng có Cụ thể, quy định chuyển giao, kế thừa quyền nghĩa vụ, nghĩa vụ tài sản, pháp luật mua bán doanh nghiệp quy định việc chuyển giao kế thừa nghĩa vụ trường hợp mua bán doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp tư nhân Còn loại hình doanh nghiệp khác chưa có quy định vấn đề Đây vấn đề quan trọng, ảnh hưởng trực tiếp đến nhiều bên, dựa vào quy định chung chung Bộ luật dân chưa đủ để đảm bảo quyền lợi cho bên có quyền Pháp luật nên quy định rõ trường 71 hợp sau mua doanh nghiệp, khoản nợ doanh nghiệp mà mua doanh nghiệp người mua khơng biết đến khơng thỏa thuận giải để đảm bảo cơng quyền lợi cho bên 72 KẾT LUẬN Việc mua bán doanh nghiệp có nhiều vấn đề cần giải nên hầu hết giao dịch hoạt động thực với hình thức hợp đồng văn Tính chất phức tạp hoạt động không liên quan đến vấn đề định giá doanh nghiệp, hệ thống khách hàng mà giải vấn đề sau quyền sở hữu doanh nghiệp chuyển giao cho bên mua lại Trong bối cảnh đất nước mở cửa hội nhập với kinh tế quốc tế, hoạt động mua bán doanh nghiệp thể vai trò Và hết, Việt Nam bắt buộc cần phải nắm bắt hội thu hút nguồn vốn đầu tư từ nước ngồi thơng qua hình thức mua bán sáp nhập nhằm đáp ứng nhu cầu cho trình phát triển Để làm điều Nhà nước Chính phủ cần khơi thơng, giải tỏa vấn đề pháp lý cho hoạt động này, vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp Những vấn đề quan trọng liên quan đền quyền nghĩa vụ vên , vấn đề định giá định nghiệp, vấn đề bảo mật thông tin chưa pháp luật quy định cụ thể Việc xây dựng hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo quyền lợi đáng tôn trọng thỏa thuận hợp pháp bên Đồng thời việc xây dựng pháp luật vấn đề phải mang tính khả thi, thống nhất, phù hợp với cam kết gia nhập WTO Việt Nam Và cuối cùng, hỗ trợ từ mơi trường vĩ mơ vi mơ có hồn hảo khả thành cơng thương vụ mua bán doanh nghiệp phụ thuộc vào thân doanh nghiệp Hoạt động mua bán doanh nghiệp quyền tự kinh doanh, tự định đoạt doanh nghiệp, đó, họ phải tự hiểu doanh nghiệp cần chủ động tình để bảo vệ quyền lợi Điều thể rõ thơng qua hợp đồng mua bán doanh nghiệp 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Học viện tư pháp (2007), Giáo trình luật dân sự, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội Đại học Marketing (2004-2005), Tài liệu bồi dưỡng kiến thức ngắn hạn nghiệp vụ thẩm định giá doanh nghiệp, Nxb Tài Ủy ban thẩm định giá quốc tế (2006), Tiêu chuẩn thẩm định giá quốc tế phiên 2005 – Đại học Marketing biên dịch, Nxb Tài Từ Duy Anh (2012), Hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Khóa luận tốt nghiệp, trường Đại học Luật Hà Nội Trần Quỳnh Anh (2012), Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp – học kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Luật học, (số 9), Đại học Luật Hà Nội Mai Vân Anh (2009), Hợp đồng mua bán doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội TS.Trần Thị Bảo Ánh (2008), Thực trạng pháp luật Việt Nam mua bán doanh nghiệp, Tạp chí Luật học, (số 5), trường Đại học Luật Hà Nội TS.Trần Thị Bảo Ánh (2014), Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ, trường Đại học Luật Hà Nội TS.Nguyễn Thị Dung (2009), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư – Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 10.PGS.TSVũ Ngọc Dũng (2012), Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp – Thực trạng pháp luật số kiến nghị, Tạp chí Dân chủ & pháp luật, (số 3), Hà Nội 11.ThS.Vũ Phương Đông (2010), Pháp luật mua bán công ty Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội 74 12 TS.Phạm Trí Hùng, Khung pháp lý điều tiết sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, Tạp chí doanh nghiệp đầu tư nước ngồi, số 23, t5/2008 13.Phạm Trí Hùng – Đặng Thế Đức (2011), M&A sáp nhập mua lại doanh nghiệp Việt Nam – hướng dẫn dành cho bên bán, Nxb lao động – xã hội, Hà Nội 14 Đỗ Thị Thanh Huyền (2013), Một số vấn đề pháp lý mua bán doanh nghiệp chủ sở hữu, Khóa luận tốt nghiệp 15 F.Kubler J.Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa liên bang Đức, Nxb pháp lý, Hà Nội 16 TS.Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội 17 TS.Phạm Duy Nghĩa (2010), Luật mua bán doanh nghiệp: bình luận ngắn từ góc nhìn quản trị cơng ty, Nghiên cứu lập pháp (số 10), Văn phòng Quốc hội 18 Nguyễn Thị Oanh (2013), Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp nhà đầu tư nước Việt Nam – thực trạng giải pháp hoàn thiện, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội 19 Đoàn Văn Trường (2005), Các phương pháp xác định giá trị tài sản vô hình, Nxb Khoa học kĩ thuật, Hà Nội 20 Lương Thị Vân (2012), Pháp luật mua bán doanh nghiệp tư nhân, Khóa luận tốt nghiệp, Đại học Luật Hà Nội 21 Wilbur M Yegge (2006), Hướng dẫn mua bán công ty, Nxb Thống kê, Hà Nội Các trang web 22.http://vietnam.smetoolkit.org/vietnam/vi/content/vi/364/Nh%E1%BB%AFn g-v%E1%BA%A5n-%C4%91%E1%BB%81-c%C6%A1b%E1%BA%A3n-khi-mua-l%E1%BA%A1i-doanh-nghi%E1%BB%87p 75 23 http://www.muabansapnhap.com/dich-vu/116-mua-ban-sap-nhap-doanhnghiep-.html 24 http://www.doanhnhansaigon.vn/tu-van-thuong-mai/the-nao-la-mua-banhay-sap-nhap-cong-ty/1036432/ 25 http://vi.sblaw.vn/chuyen-muc/hop-dong-trong-hoat-dong-mua-ban-sapnhap-doanh-nghiep-ma 26 http://www.doanhnhansaigon.vn/tu-van-phap-luat/9-dieu-khoan-quantrong-trong-hop-dong-m-a/1082592/ 27 http://plf.vn/vn/plf-va-doanh-nghiep/mua-ban-va-sap-nhap/Khung-phap-lydieu-chinh-hoat-dong-m-a-246 28 http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/02/27/4730/ 29.https://www.google.com/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=7&c ad=rja&uact=8&ved=0CFIQFjAG&url=http%3A%2F%2Fhocvientuphap.ed u.vn%2Fdesktops%2Fnews%2Fdownload.aspx%3Fid%3D338&ei=JbtWVa GMC8_Y8gWS_oOoAg&usg=AFQjCNFd5t2FySk5csR32tp7yU99BnqToA &sig2=3KYRW95f0eEhmxtzaq5rDQ&bvm=bv.93564037,d.dGc 30 http://tdg.com.vn/index.php/dnews/412/Dinh-gia-tai-san-vo-hinh-trongdoanh-nghiep.html 31 http://my.tinhvan.com/tan-man-ve-tai-san-vo-hinh/ 32 http://cafef.vn/thi-truong-chung-khoan/bat-nhat-ve-khai-niem-dau-tu-nuocngoai-va-he-luy-20120906074643115.chn 33 Muabandoanhnghiep.com/taisanvohinh.html 34 Muabandoanhnghiep.com/dinhgiataisan Tiếng Anh 76 35 Germany – Negotiated M&A guide, Corporated M&A law Comittee, tác giả Hans – Micheal Giesen, Điều 613 Bộ luật dân Đức, BGB, dịch Phạm Phương Thảo, Đại học Luật Hà Nội ... trọng hợp đồng mua bán doanh nghiệp trang http://plf.vn/vn/plf-va -doanh- nghiep /mua- ban-va-sap-nhap/Nhung-dieukhoan-quan-trong-trong-hop-dong -mua- ban -doanh- nghiep-446 số viết khóa luận mua bán. .. trưng hợp đồng mua bán doanh nghiệp 14 1.2.4 Nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp 18 1.3 Pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán doanh nghiệp 18 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA. .. loại hợp đồng dân sự, hợp đồng mua bán doanh nghiệp có đặc điểm chung hợp đồng, là: - Là hợp đồng ưng thuận: hợp đồng mua bán tài sản hợp đồng ưng thuận, đó, hợp đồng mua bán doanh nghiệp hợp đồng