Pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần - Thực trạng và giải pháp hoàn thiện

Tình hình nghiên cứu đề tài: Cho đến nay đã có khá nhiều các công trình nghiên cứu về công ty cổ phần, đặc biệt là cổ đông công ty cổ phần như: Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số the

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM THỊ TÂM

PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CỔ ĐÔNG

TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN – THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN QUÝ TRỌNG

HÀ NỘI - 2015

Tôi xin cam đoan luận văn: “Pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần – Thực trạng và giải pháp hoàn thiện” là do bản thân tự thực hiện và không sao chép các công trình nghiên cứu của người khác để làm sản phẩm của riêng mình Những nội dung trong luận văn này là do tôi thực hiện dưới sự hướng dẫn trực tiếp của giảng viên TS Nguyễn Quý Trọng Những phần sử dụng tài liệu tham khảo trong luận văn đã được trích dẫn và nêu rõ nguồn trong phần tài liệu tham khảo Tôi hoàn toàn chịu trách nhiệm

về tính xác thực và nguyên bản của luận văn này

Hà Nội, ngày 28 tháng 6 năm 2015

Học viên

Phạm Thị Tâm

Trước hết, tôi xin được gửi lời cảm ơn đến các thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt là các thầy cô giáo Khoa Sau Đại học và Khoa Luật Kinh tế

đã tạo điều kiện và giúp đỡ tôi trong quá trình học tập, nghiên cứu chương trình sau đại học tại trường

Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất của mình đến giảng viên – TS Nguyễn Quý Trọng, người đã tận tâm, nhiệt tình chỉ bảo và giúp đỡ tôi hoàn thành luận văn này

Cuối cùng, tôi xin cảm ơn gia đình, người thân và bạn bè đã luôn động viên, quan tâm, giúp đỡ tôi trong suốt thời gian qua

Xin chân thành cảm ơn !

Hà Nội, ngày 28 tháng 6 năm 2015

Học viên

Phạm Thị Tâm

BKS Ban kiểm soát

ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CỔ ĐÔNG VÀ QUYỀN LỢI CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 6

1.1 Khái quát về cổ đông và quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần 6

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm cổ đông trong công ty cổ phần 6

1.1.1.1 Khái niệm cổ đông 6

1.1.1.2 Đặc điểm của cổ đông trong công ty cổ phần 8

1.1.1.3 Phân loại cổ đông trong công ty cổ phần 10

1.1.2 Khái quát về quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 12

1.1.2.1 Khái niệm quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần 12

1.1.2.2 Các quyền lợi cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần 13

1.1.2.3 Các phương thức bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 15

1.2 Ý nghĩa của việc bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 16

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM 19

2.1 Quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 19

2.1 1 Nhóm quy định pháp luật về bảo vệ quyền tài sản của cổ đông 19

2.1.1.1 Bảo vệ quyền được hưởng cổ tức 19

2.1.1.2 Bảo vệ quyền được mua, bán, chuyển nhượng cổ phần 22

2.1.1.3 Bảo vệ quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và nhận lại tài sản khi công ty phá sản, giải thể 28

2.1.2 Nhóm quyền liên quan đến quản lý công ty của cổ đông trong công ty cổ phần 30

2.1.2.1 Bảo vệ quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông 30

2.1.2.2 Bảo vệ quyền biểu quyết 36

2.1.2.3 Bảo vệ quyền yêu cầu hủy bỏ nghị quyết của ĐHĐCĐ 38

2.1.3 Nhóm các quyền khác của cổ đông trong công ty cổ phần 41

2.1.3.1 Bảo vệ quyền được tiếp cận thông tin 41 2.1.3.2 Bảo vệ quyền khởi kiện và yêu cầu bồi thường thiệt hại 42

2.2 Các phương thức bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần 45 2.2.1 Phương thức tự bảo vệ của cổ đông 45 2.2.2 Bảo vệ thông qua hoạt động của các cơ quan có thẩm quyền 45 2.3 Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 50

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 59

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công

ty cổ phần 59 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 62 3.2.1 Kiến nghị về mặt pháp lý 62 3.2.2 Kiến nghị nhằm tăng cường hiệu quả thực thi pháp luật về bảo vệ quyền lợi

cổ đông trong công ty cổ phần tại Việt Nam 68

KẾT LUẬN 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài:

Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh doanh ra đời, tồn tại và phát triển gắn liền với sự hình thành của thị trường vốn và thị trường tiền tệ

Có thể nói đây là loại hình kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của một quốc gia phát triển So với những loại hình công ty khác, công ty cổ phần đem đến những lợi thế vượt trội hơn hẳn về: khả năng huy động vốn lớn, việc chuyển nhượng vốn linh hoạt và cơ chế quản lý tập trung cao…Chính vì vậy, đây là loại hình công

ty phát triển rộng khắp Tại Việt Nam công ty cổ phần cũng rất phổ biến phù hợp với xu thế phát triển chung của nền kinh tế thế giới

Công ty cổ phần có những cổ đông lớn hoặc nhóm cổ đông thiểu số, song đều chung mục đích cuối cùng là tìm kiếm lợi nhuận từ phần vốn góp của mình Vì vậy, quá trình duy trì hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty

cổ phần luôn gắn liền với các quyền và lợi ích của cổ đông Trên thực tế, cổ đông hiện nay luôn phải đứng trước nguy cơ chịu nhiều rủi ro khi đầu tư vào công ty cổ phần Vì vậy để bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần cần có những quy định pháp luật phù hợp, đúng đắn và những Điều lệ hợp lý của mỗi công ty

Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực vào ngày 01/07/2015 thay thế cho Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã có nhiều bước tiến mới trong đó có những quy định nhằm đảo bảo quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần

Do được nghiên cứu và thảo luận sâu rộng, và đúc rút từ quá trình thực hiện lâu dài Luật doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 hứa hẹn

sẽ mang lại những điều kiện thuận lợi hơn đối với quyền lợi của cổ đông công

ty cổ phần Tuy nhiên vấn đề này luôn luôn đa dạng và biến đổi từng ngày do

đó cần được kiểm nghiệm trên thực tế trong một thời gian dài thì mới có thể phát hiện những vướng mắc, bất cập

Vì vậy, tác giả đã lựa chọn đề tài: “Pháp luật về bảo vệ quyền lợi của

cổ đông trong công ty cổ phần - Thực trạng và giải pháp hoàn thiện”để

làm sáng tỏ hơn nữa một số vấn đề lý luận và thực tiễn việc bảo vệ quyền lợi

cổ đông trong công ty cổ phần Để từ đó đưa ra những kiến nghị trong việc nâng cao hiệu quả hơn nữa trong các quy định pháp luật và thực tiễn áp dụng những quy định này

2 Tình hình nghiên cứu đề tài:

Cho đến nay đã có khá nhiều các công trình nghiên cứu về công ty cổ phần, đặc biệt là cổ đông công ty cổ phần như: Bảo vệ quyền lợi của cổ đông thiểu số theo pháp luật Việt Nam (Luận văn thạc sĩ luật học của Trương Thế Công năm 2007), Bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam – những vấn đề lý luận và thực tiễn (luận văn thạc sĩ luật học của Bùi Minh Nguyệt năm 2010), Luật Doanh nghiệp – Bảo vệ cổ đông: Pháp luật và thực tiễn (Bùi Xuân Hải, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2011), Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam (luận văn thạc sĩ luật học của Đỗ Thái Hán năm 2012)…Các công trình nghiên cứu này

đã có đề cập đến việc bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần song đa

số tập trung phân tích bảo vệ quyền lợi cho nhóm cổ đông thiểu số và phân tích theo luật cũ là Luật Doanh nghiệp năm 2005 Trong khi đó, vấn đề bảo vệ quyền lợi của cổ đông nói chung cũng là đối tượng cần được đảm bảo quyền lợi thì vẫn có ít công trình đề cập nghiên cứu hoặc mới chỉ đề cập đến theo Luật Doanh nghiệp 2005 sắp hết hiệu lực thi hành

3 Mục đích, nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài:

 Mục đích nghiên cứu của đề tài:

Tác giả muốn phân tích và làm rõ một số vấn đề về cổ đông và bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần trên phương diện lý luận và thực tiễn theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và có sự so sánh đối chiếu

với Luật Doanh nghiệp năm 2005 để thấy được những điểm mới trong quy định về bảo vệ quyền lợi cổ đông công ty cổ phần Từ đó đánh giá và đưa ra một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông

 Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận văn thạc sĩ sẽ tập trung giải quyết những nhiệm vụ sau:

- Phân tích khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần, khái niệm, đặc điểm, phân loại cổ đông, ý nghĩa của việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông

- Phân tích và làm sáng tỏ các quy định về quyền của cổ đông cùng với các quy định nhằm bảo vệ quyền lợi của cổ đông theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 đặc biệt những quy định được bổ sung trong Luật doanh nghiệp mới Thực trạng pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

từ đó tìm ra những bất cập còn tồn tại cần được sửa đổi, bổ sung

- Đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần ở Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài:

 Đối tượng nghiên cứu của đề tài:

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quan điểm về quyền và bảo

vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần; pháp luật Việt Nam về bảo

vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần trong đó tập trung vào các quy định pháp luật trong Luật Doanh nghiệp năm 2014

 Phạm vi nghiên cứu của đề tài:

Xung quanh vấn đề cổ đông trong công ty cổ phần có rất nhiều nội dung cần nghiên cứu, tìm hiểu như quyền và nghĩa vụ của cổ đông, vai trò của

cổ đông trong công ty cổ phần Tuy nhiên trong phạm vi một luận văn thạc sĩ, tác giả không đi sâu nghiên cứu mọi vấn đề liên quan đến cổ đông mà chỉ tập trung nghiên cứu một số vần đề lý luận về cổ đông, quyền của cổ đông, cơ

chế bảo vệquyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hiện hành trong đó tập trung chủ yếu vào Luật Doanh nghiệp năm 2014 và có

sự so sánh, tham chiếu với Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trên cơ sở nghiên cứu lý luận và thực trạng pháp luật bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công

ty cổ phần, tác giả đưa ra một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật bảo vệ cổ đông công ty cổ phần

5 Phương nghiên cứu của đề tài:

Luận văn được trình bày dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác – Lenin về nhà nước và pháp luật và những quan điểm của Đảng

và Nhà nước về phát triển nền kinh tế thị trường định hướng XHCN trong thời kỳ đổi mới

Trong quá trình nghiên cứu và trình bày, luận văn sử dụng kết hợp các phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau bao gồm: phương pháp duy vật biện chứng, phương pháp duy vật lịch sử, phương pháp phân tích và tổng hợp, phương pháp so sánh và đối chiếu…để giải quyết vấn đề khoa học của luận văn

6 Dự kiến những kết quả nghiên cứu mới của luận văn:

Luật Doanh nghiệp mới được ban hành sẽ có hiệu lực vào ngày 01/07/2015 đã có những bước tiến mới trong các quy định nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần Trong khuôn khổ một luận văn thạc sĩ tác giả sẽ làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về cổ đông, bảo vệ quyên lợi cổ đông trong công ty cổ phần Đồng thời tác giả sẽ phân tích, đánh giá pháp luật việc

áp dụng pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông, phân tích nhưng điểm mới và chỉ ra những điểm còn chưa hợp lý Trên cơ sở đó đưa ra những giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài mục lục, danh mục các từ viết tắt, lời nói đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo luận văn được kết cấu 3 chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về cổ đông và quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

Chương 2: Thực trạng pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần tại Việt Nam

Chương 3: Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền lợi

cổ đông trong công ty cổ phần

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CỔ ĐÔNG VÀ QUYỀN LỢI CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát về cổ đông và quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm và đặc điểm cổ đông trong công ty cổ phần

1.1.1.1 Khái niệm cổ đông

Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, có tư cách pháp nhân và hoàn thiện về vốn Đây là loại hình doanh nghiệp đặc trưng trong nền kinh tế thị trường, và cũng là loại hình doanh nghiệp phổ biến nhất

ở Việt Nam hiện nay

Theo Điều 110 Luật Doanh nghiệp năm 2014, công ty cổ phần được hiểu là doanh nghiệp trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 1 Điều 126 của Luật này

Như vậy, một trong những đặc trưng của công ty cổ phần là bao gồm rất nhiều cổ đông hay chính là các sở hữu chủ của công ty cổ phần Các cá nhân, tổ chức thiết lập tư cách chủ sở hữu công ty cổ phần khi tham gia góp

vốn vào công ty Trong đó, vốn của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông

Cổ đông tên tiếng Anh khoa học gọi là “the shareholder”, theo khoản 2

Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014“Cổ đông là cá nhân, tổ chức sở hữu ít nhất một cổ phần của công ty cổ phần” Tuy nhiên không phải mọi chủ sở hữu

cổ phần đề được gọi là cổ đông Người nắm giữ cổ phiếu chỉ trở thành cổ đông của công ty khi đã ghi đúng, đủ những thông tin luật định vào Sổ đăng

ký cổ đông

Như vậy, có thể khái quát “Cổ đông công ty cổ phần là tổ chức hay cá nhân sở hữu một hoặc nhiều cổ phần trong công ty cổ phần, có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với số cổ phần đang sở hữu, được chứng nhận bằng cổ phiếu của công ty và phải đảm bảo đủ các thông tin được quy định trong Sổ đăng ký cổ đông”

Có thể thấy để một cá nhân hay tổ chức trở thành thành viên công ty cổ phần cần phải thỏa mãn hai điều kiện:

- Điều kiện đầu tiên là phải sở hữu ít nhất 01 cổ phần trong công ty cổ phần đó nhằm xác định địa vị pháp lý của cổ đông trong công ty cổ phần

- Điều kiện thứ hai là cổ phần được nắm giữ đó phải là cổ phần do công

ty đó phát hành

Như vậy cổ đông có vai trò là thành viên, chủ sở hữu của công ty cổ phần Cổ đông khác với trái chủ, mặc dù đều nắm trong tay các loại chứng khoán của công ty song nếu như cổ phiếu dùng để tăng vốn điều lệ thì trái phiếu là công cụ để huy động vốn vay “Cổ phiếu” như một chứng thư xác nhận sự góp vốn và quyền sở hữu hợp pháp của một chủ thể đối với một doanh nghiệp cổ phần thì “trái phiếu” có vai trò xác nhận một khoản nợ của tổ chức phát hành đối với người sở hữu Do đó người nắm giữ trái phiếu là trái

chủ sẽ là chủ nợ của công ty cổ phần còn người mua cổ phiếu – “cổ đông” là chủ sở hữu trong công ty cổ phần Khi trở thành chủ sở hữu của công ty cổ phần, các cổ đông sẽ có được những quyền lợi và trách nhiệm phải thực hiện những nghĩa vụ được pháp luật hoặc điều lệ công ty quy định

1.1.1.2 Đặc điểm của cổ đông trong công ty cổ phần

- Về số lượng cổ đông trong công ty cổ phần: Công ty cổ phần là loại

hình doanh nghiệp có số lượng thành viên đông và không bị hạn chế Điểm b, khoản 1, Điều 110 Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định công ty cổ phần có

“tối thiểu 03 thành viên và không hạn chế số lượng tối đa.” Đặc điểm này

xuất phát từ đặc trưng của công ty cổ phần là loại hình công ty đối vốn, các thành viên khi góp vốn không quan tâm đến nhân thân của nhau mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp Việc chuyển nhượng vốn góp của họ cũng hết sức dễ dàng khiến cho số lượng thành viên công ty tăng lên đáng kể, điều này đã giúp cho công ty cổ phần phát huy cao nhất khả năng thu hút vốn của mình Quy định này được đánh giá khá giống với quy định pháp luật một số nước trên thế giới như pháp luật Ba Lan quy định số lượng cổ đông tối thiểu là một

cổ đông, Anh, Pháp số lượng cổ đông tối thiểu là bảy và không giới hạn số lượng cổ đông tham gia Tại Việt Nam, do không khống chế số lượng cổ đông tối đa nên tùy vào quy mô công ty mà có những công ty số lượng cổ đông rất lớn, có thể lên đến hàng nghìn cổ đông lớn nhỏ Chính vì vậy, việc bảo đảm quyền lợi cho số lượng cổ đông lớn như vậy cũng là thách thức lớn đối với công ty cổ phần

- Về chế độ trách nhiệm của cổ đông trong công ty cổ phần: Công ty

cổ phần có tư cách pháp nhân, có năng lực pháp lý độc lập, các quyền và nghĩa vụ của công ty hoàn toàn tách biệt với các quyền và nghĩa vụ của cổ đông vì công ty là chủ thể của quyền sở hữu công ty Chính vì vậy khi tham

gia góp vốn vào công ty cổ phần thông qua những phương thức nhất định, cổ đông sẽ được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn, đồng thời phần vốn góp sẽ thành tài sản thuộc sở hữu của công ty cổ phần Số vốn này chính là mức giới hạn phân chia tỷ lệ lợi nhuận và cũng là giới hạn rủi ro tài chính của các cổ đông trong công ty cổ phần Do số tài sản góp vốn vào công ty cổ phần thuộc sở hữu của công ty cổ phần nên có sự tách bạch về tài sản cá nhân riêng của cổ đông và tài sản góp vốn Các chủ nợ của công ty không có quyền yêu cầu đòi nợ từ tài sản riêng của cổ đông cho dù sau khi thanh toán hết số nợ của công ty mà công ty cổ phần vẫn thiếu nợ

Chế độ trách nhiệm hữu hạn này của công ty cổ phần chính là điều khác biệt so với công ty hợp danh và hoặc doanh nghiệp tư nhân theo pháp luật Việt Nam Bởi lẽ, đối với doanh nghiệp tư nhân thì chủ doanh nghiệp tư nhân

và các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh sẽ phải chịu trách nhiệm

vô hạn đối với mọi nghĩa vụ của công ty bằng cả tài sản cá nhân của mình Vì vậy nguy cơ rủi ro tài chính sẽ rất cao khi tham gia góp vốn vào doanh nghiệp

tư nhân và công ty hợp danh, họ sẽ phải chịu trách nhiệm trước khoản nợ của công ty bằng cả tài sản riêng của mình, cho đến lúc khoản nợ được thanh toán hết Trong khi đó, cổ đông trong công ty cổ phần lại chỉ phải chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty dựa trên tỷ lệ vốn góp của mình, không liên quan đến tài sản cá nhân Điều này khiến các nhà đầu tư an tâm hơn khi bỏ tài sản ra để góp vốn vào công ty cổ phần Chính chế độ trách nhiệm hữu hạn này

là đặc điểm thu hút mạnh mẽ các nhà đầu tư đầu tư vào công ty cổ phần nhiều hơn so với các doanh nghiệp khác, tạo ra khả năng huy động vốn rất lớn từ các nguồn vốn đầu tư khác nhau vào công ty cổ phần

- Về việc chuyển nhượng phần vốn góp: Vốn điều lệ của công ty cổ

phần được chia ra thành các phần bằng nhau được gọi là cổ phần, giá trị mỗi

cổ phần này gọi là mệnh giá cổ phiếu Cổ phiếu là hình thức thể hiện phần vốn góp của các cổ đông thông qua việc mua cổ phiếu Theo quy định tại

khoản 1 Điều 120 Luật Doanh nghiệp năm 2014 “Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó” Pháp luật Việt Nam

quy định cổ phiếu do công ty cổ phần phát hành được tự do chuyển nhượng từ chủ sở hữu này sang chủ sở hữu khác nên nó được coi như một loại hàng hóa Điều này cũng là sự khác biệt của cổ đông trong công ty cổ phần đối với thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn Bởi khi muốn chuyển nhượng phần vốn góp của mình, thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn trước tiên phải chuyển cho các thành viên còn lại và chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên trong công ty khi các thành viên còn lại không mua hoặc không mua hết [20, tr157] Tuy nhiên, do việc chuyển nhượng phần vốn góp tương đối dễ dàng nên vấn đề này đặt ra thách thức trong hoạt động quản lý của công ty cổ phần, khi mà số lượng thành viên cũng như thông tin các thành viên trong công ty cổ phần sẽ thường xuyên có sự thay đổi

1.1.1.3 Phân loại cổ đông trong công ty cổ phần

Tùy thuộc vào mục đích việc phân loại cổ đông sẽ dựa trên những tiêu chí khác nhau như số lượng cổ đông, tư cách chủ thể, thời điểm tham gia vào công ty cổ phần hoặc số lượng cố phiếu nắm giữ…

Ví dụ nếu căn cứ vào thời gian tham gia vào công ty thì có “cổ đông sáng lập” và “cổ đông thường” Cổ đông sáng lập là người góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty

cổ phần Trừ các cổ đông sáng lập thì tất cả các cổ đông còn lại là cổ đông

thường hình thành bằng cách tham gia góp vốn, mua cổ phần và trở thành cổ đông của công ty

Căn cứ vào chủ thể có thể chia thành “cổ đông là tổ chức” và cổ đông

là cá nhân”; hoặc “cổ đông là nhà đầu tư trong nước” và “cổ đông là nhà đầu

tư nước ngoài”

Căn cứ vào số lượng cố phần mà cổ đông nắm giữ thì phân loại thành

“cổ đông lớn” và “cổ đông thiểu số”

Tuy nhiên cách phân loại phổ biến nhất và được quy định trong văn bản quy phạm pháp luật là căn cứ vào loại cổ phiếu nắm giữ thì cổ đông được chia

ra thành “cổ đông phổ thông” và “cổ đông ưu đãi”

 Cổ đông phổ thông: là cổ đông sổ hữu cổ phần phổ thông trong công

ty cổ phần Cổ đông phổ thông có đầy đủ các quyền năng cơ bản của chủ sở hữu công ty, trừ một số quyền năng đặc biệt so với cổ đông nằm giữ cổ phần

ưu đãi Cổ đông phổ thông chiếm số lượng lớn trong công ty cổ phần

 Cổ đông ưu đãi: là cổ đông nắm giữ các loại cổ phần ưu đãi trong

công ty cổ phần, ngoài những quyền lợi chung thì cổ đông ưu đãi có những quyền lợi lớn hơn so với cổ đông phổ thông song cũng bị hạn chế một số quyền nhất định Pháp luật Việt Nam hiện nay chia cổ đông ưu đãi ra thành cổ đông ưu đãi biểu quyết, cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại

- Cổ đông ưu đãi biểu quyết: là cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết, có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ đông phổ thông theo điều lệ của công ty Cổ đông ưu đãi biểu quyết thường là các cổ đông sáng lập công

ty và được gắn với một cá nhân, tổ chức nhất định

- Cổ đông ưu đãi cổ tức: Là cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức, được trả cổ tức cao hơn so với mức cổ tức mà cổ đông phổ thông được hưởng hoặc được hưởng mức cổ tức ổn định hàng năm Tuy nhiên sẽ bị hạn chế một số quyền

như không có quyền biểu quyết, không có quyền dự họp ĐHĐCĐ và không được

đề cử người vào HĐQT và BKS…Mức cổ tức cụ thể mà cổ được hưởng sẽ được ghi nhận cụ thể trong điều lệ công ty và trong cổ phiếu ưu đãi cổ tức

- Cổ đông ưu đãi hoàn lại: là cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại

Họ sẽ được công ty cổ phần hoàn lại phần vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo những điều kiện nhất định quy định trong điều lệ công ty hoặc ghi nhận trực tiếp tại cổ phiếu hoàn lại Cổ đông ưu đãi hoàn lại sẽ không có quyền dự họp ĐHĐCĐ, không có quyền biểu quyết, không có quyền đề cử người vào HĐQT, BKS…

Ngoài những cổ đông ưu đãi trên, mỗi công ty cổ phần có thể quy định thêm những cổ đông ưu đãi khác

1.1.2 Khái quát về quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

1.1.2.1 Khái niệm quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần

Quyền lợi cổ đông có được trong công ty cổ phần xuất phát từ việc sở hữu vốn trong công ty cổ phần Thông qua việc chuyển quyền sở hữu tài sản của mình sang công ty cổ phần nhằm góp vốn vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty, chủ sở hữu phần vốn góp đó đã trở thành cổ đông của công ty và được hưởng những quyền lợi nhất định gắn với tỷ lệ tài sản góp vốn của mình Thực chất là họ sẽ được hưởng những khoản lợi tức khi công

ty kinh doanh có lãi và sẽ bị mất đi một phần tài sản tương ứng với tỷ lệ tài sản đã góp khi công ty làm ăn thua lỗ Gắn liền với lợi ích thiết thực liên quan đến tài sản, thì khi trở thành thành viên trong công ty cổ phần, các cổ đông cũng sẽ được thực hiện các quyền chính đáng khác và đây cũng chính là những quyền gián tiếp góp phần bảo vệ khối tài sản góp vốn của họ như quyền được tham gia ĐHĐCĐ, quyền biểu quyết, quyền khởi kiện…Chính vì vậy, với mục đích tìm kiếm lợi nhuận thông qua sự góp vốn vào công ty cổ

phần, các cổ đông ngoài việc quan tâm đến phần lợi nhuận họ sẽ được hưởng thì vấn đề làm sao để bảo vệ khối tài sản mà mình đã đầu tư vào công ty cũng

là mối quan tâm hàng đầu của các cổ đông Họ cần quan tâm đến các thiết chế, các cơ chế nhằm bảo vệ những quyền lợi của họ khi mà đa số các cổ đông không tham gia trực tiếp vào việc điều hành, quản lý và sử dụng nguồn vốn góp của mình thông qua các quy định pháp luật, qua điều lệ công ty…

Từ những phân tích trên, có thể hiểu quyền lợi của cổ đông trong công ty

cổ phần là tổng thể các quyền và lợi ích hợp pháp mà cổ đông có được từ khi thực hiện góp vốn vào công ty cổ phần theo đúng trình tự, thủ tục luật định

1.1.2.2 Các quyền lợi cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần

Về phương diện lí luận, nếu căn cứ vào tính chất của các quyền và khả năng đảm bảo các quyền của cổ đông có thể phân chia quyền của cổ đông thành nhóm quyền mang tính phòng ngừa và nhóm quyền mang tính khắc phục

Căn cứ Luật Doanh nghiệp năm 2014, xét một cách tổng quan các quyền lợi của cổ đông có thể chia thành các nhóm chủ yếu sau:

- Nhóm quyền lợi về tài sản bao gồm:

+ Quyền được hưởng cổ tức: Mọi cổ đông tham gia góp vốn vào công

ty cổ phần đều có quyền hưởng cổ tức, và đây cũng là quyền lợi trực tiếp, chính đáng nhất của cổ đông trong công ty cổ phần Trên cơ sở phần vốn góp của mình vào công ty, các cổ đông luôn có quyền được hưởng khoản lợi nhuận phát sinh từ hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty tương ứng với

nhuận và lợi tức được hưởng tăng thì cổ đông có thể mua thêm cổ phiếu khi công ty phát hành, hoặc nếu công ty làm ăn thua lỗ có nguy cơ lợi nhuận không đạt được, lợi ích không được đảm bảo thì có quyền chuyển nhượng cổ phần cho các nhà đầu tư khác…Tuy nhiên hoạt động này cũng dễ để xảy ra nguy cơ công ty cổ phần dễ bị thâu tóm bởi một nhóm cổ đông lớn

+ Quyền được nhận lại tài sản, khi công ty phá sản, giải thể: Khi công

ty cổ phần không còn hoạt động nữa do phá sản hoặc giải thể, cổ đông có quyền nhận lại phần tài sản của mình đã góp sau khi công ty đã thanh toán xong tất cả các nghĩa vụ tài chính theo thứ tự theo quy định pháp luật

- Nhóm quyền về quản trị/quản lý công ty của cổ đông (dự họp, biểu quyết, đề cử, ứng cử…):

+ Quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông: ĐHĐCĐ là cơ quan có quyền lực cao nhất trong công ty cổ phần, là cơ quan hoạt động theo chế độ tập thể

và không thường xuyên của công ty cổ phần Đây là một trong những quyền quan trọng hàng đầu của cổ đông trong công ty cổ phần do thông qua cuộc họp ĐHĐCĐ, các cổ đông sẽ thực hiện được các quyền khác của mình như quyền bầu cử, quyền biểu quyết, quyền tiếp cận thông tin…Tuy nhiên, theo pháp luật Việt Nam việc tham gia ĐHĐCĐ cũng bị giới hạn theo quy định của pháp luật đối với một số loại cổ đông như cổ đông ưu đãi hoàn lại, cổ đông ưu đãi cổ tức

+ Quyền đề cử thành viên vào HĐQT, BKS:

Đa số các cổ đông công ty cổ phần không trực tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty nên để đảm bảo quyền lợi cho họ pháp luật cho phép cổ đông có quyền đề cử người mình tin tưởng vào HĐQT để trực tiếp tham gia điều hành, quản lý công ty và đề cử người vào BKS để giám sát hoạt động của công ty Tuy nhiên pháp luật nhiều nước trên thế giới đã quy định cổ đông

phải nắm giữ một tỷ lệ cổ phần nhất định trong một thời gian nhất định mới

có quyền đề cử người vào HĐQT, BKS

+ Quyền biểu quyết: cổ đông có quyền đưa ra ý kiến của mình bằng cách bỏ phiếu tán thành hoặc không tán thành những vấn đề thuộc thẩm quyền quyết định của ĐHĐCĐ

- Nhóm quyền mang tính khắc phục: Quyền khởi kiện và yêu cầu bồi thường thiệt hại khi quyền lợi của cổ đông bị xâm phạm…

- Nhóm quyền được thông tin: các cổ đông có quyền được tiếp cận các thông tin liên quan đến công ty cổ phần ở từng mức độ khác nhau, tùy thuộc vào tỷ lệ cổ phần nắm giữ theo quy định của pháp luật Các cổ đông có thể được thông tin thông qua các báo cáo tài chính, các cuộc họp ĐHĐCĐ…

1.1.2.3 Các phương thức bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

Để quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần thực hiện trên thực tiễn, ngoài việc quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật hay điều lệ công ty cần có những phương thức hữu hiệu để bảo vệ những quyền lợi này Có thể chia các phương thức bảo vệ quyền lợi của cổ đông thành những nhóm lớn sau:

- Phương thức tự bảo vệ của cổ đông: Đây là phương thức đầu tiên

mà các cổ đông có thể chủ động nhất để bảo vệ quyền lợi chính đáng của mình Cổ đông có thể tực bảo vệ quyền lợi của mình thông qua nhiều cách khác nhau như: nắm rõ pháp luật cũng như điều lệ công ty để từ đó hiểu một cách sâu sắc về quyền và lợi ịch của mình, tích cực tham gia vào các hoạt động của công ty đặc biệt là ĐHĐCĐ để đảm bảo quyền lợi của mình luôn được công ty bảo vệ và tôn trọng

- Bảo vệ thông qua hoạt động của các cơ quan có thẩm quyền:

+ Các cơ quan nội bộ: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát Đây là nhóm các cơ quan được

thành lập, tổ chức bởi chính các cổ đông trong công ty cổ phần Họ đại diện cho tiếng nói của hầu hết các cổ đông trong công ty cổ phần

+ Các cơ quan tố tụng: Tòa án, Trọng tài thương mại Đây là các cơ quan thực hiện chức năng giải quyết tranh chấp thông qua việc xét xử và đưa

ra những phán quyết công bằng trong việc xử lý những xung đột về quyền và lợi ích của cổ đông với công ty cổ phần hoặc giữa các cổ đông với nhau

+ Các cơ quan khác: Kiểm toán nội bộ, Ủy ban chứng khoán nhà nước Hai cơ quan này có ý nghĩa vô cùng quan trong với các công ty cổ phần, đặc biệt đối với những công ty đã niêm yết trên sàn chứng khoán Sự hoạt động của Kiểm toán nội bộ hoặc UBCKNN sẽ tạo nên một sự công khai, minh bạch trong quá trình sản xuất, kinh doanh và phân chia lợi nhuận của công ty cổ phần

1.2 Ý nghĩa của việc bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần

Cổ đông trong công ty cổ phần là những cá nhân riêng lẻ, khi họ tham gia góp vốn vào công ty cổ phần với mục đích tìm kiếm lợi nhuận từ phần vốn góp của mình thì cũng đi kèm theo những nguy cơ, những rủi ro ảnh hưởng trực tiếp hoặc gián tiếp đến quyền và lợi ích của họ Để hạn chế những tác động xâm hại đến quyền của cổ đông pháp luật đã đưa ra những quy định, giải pháp để bảo vệ quyền lợi này Bảo vệ quyền lợi cổ đông sẽ giúp cổ đông tránh được những hành vi xâm hại từ những người quản lý công ty, từ những tác động từ bên ngoài làm ảnh hưởng đến quyền lợi của họ Điều này cũng có

ý nghĩa đặc biệt đối với những cổ đông thiểu số trong công ty Có thể thấy, việc bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần có ý nghĩa quan trọng không chỉ đối với riêng cổ đông mà còn với chính công ty cổ phần, nói rộng hơn còn bao gồm cả nền kinh tế:

- Đối với nền kinh tế nói chung:

Bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần góp phần tạo nên một môi trường đầu tư minh bạch, thuận lợi và ít rủi ro Bởi lẽ, khi các nhà đầu tư tham gia góp vốn vào công ty cổ phần họ sẽ được hưởng những quyền lợi nhất định như được tiếp cận thông tin, được tham gia quyết định các vấn

đề quan trọng của công ty thông qua quyền biểu quyết, được giám sát hoạt động của công ty thông qua các cơ quan đại diện như HĐQT, GĐ (TGĐ) – nơi họ đầu tư góp vốn Việc pháp luật bảo vệ quyền lợi cổ đông bằng các cơ chế đặc biệt là cơ chế tiếp cận thông tin (qua các báo cáo tài chính, qua các hoạt động kiểm toán…) sẽ khiến cho môi trường đầu tư công khai, minh bạch hơn Điều này sẽ góp phần thúc đẩy ý định góp vốn của nhiều nhà đầu tư hơn nữa vào các công ty cổ phần, khiến cho các công ty này ngày càng lớn mạnh

từ đó tạo ra sự phát triển nền kinh tế nói chung

- Đối với công ty cổ phần

Bảo vệ quyền lợi cổ đông bằng các quy định pháp luật, hoặc chính Điều

lệ công ty sẽ tạo nên một cơ chế an toàn, đáng tin cậy để các nhà đầu tư rót vốn vào công ty, tăng khả năng huy động vốn cho các công ty cổ phần Quyền lợi cổ đông được bảo đảm tốt thì công ty sẽ gây dựng được niềm tin đối với những người muốn đầu tư, đặc biệt đối với những công ty đã niêm yết trên sàn giao dịch chứng khoán Hơn nữa, ngay cả khi có rủi ro trong quá trình hoạt động của những công ty cổ phần này mà quyền lợi của cổ đông vẫn được bảo đảm thì sẽ tạo ra tâm lý an tâm hơn cho các cổ đông trong quá trình tham gia vào hoạt động của công ty, “đồng hành” với công ty lâu dài hơn từ đó tạo

ra sự ổn định trong cơ cấu tổ chức cũng như bền vững trong hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty cổ phần

Việc một công ty cổ phần gây dựng được lòng tin tốt đối với các nhà đầu tư sẽ tự động tạo ra một sức hút đầu tư lớn Điều này khiến công ty cổ phần là loại hình công ty dễ dàng thu hút vốn đầu tư và số lượng vốn đầu tư là rất lớn so với những loại hình tổ chức kinh doanh khác

- Đối với các cổ đông:

Mục đích cuối cùng của các nhà đầu tư khi góp vốn vào các công ty cổ phần là tìm kiếm lợi nhuận từ hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty Chính vì vậy, họ cần được đảm bảo lợi ích chính đáng này thông qua các công cụ như quy định pháp luật, điều lệ công ty Việc đầu tư luôn luôn đi kèm nhiều rủi ro do biến động của nền kinh tế, song với cơ chế bảo vệ quyền lợi cổ đông tốt thì những rủi ro này sẽ được hạn chế đến mức tối đa giúp cho các nhà đầu tư yên tâm hơn khi tham gia góp vốn

Khi dòng tiền họ đổ vào các công ty được lưu thông trong quá trình sản xuất, kinh doanh, quay vòng vốn không những làm phát sinh lợi nhuận mà còn được đảm bảo tránh khỏi những rủi ro thì chính các cổ đông sẽ có động lực hơn nữa trong việc góp vốn vào công ty cổ phần

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM

2.1 Quy định pháp luật về bảo vệ quyền lợi cổ đông trong công ty cổ phần 2.1 1 Nhóm quy định pháp luật về bảo vệ quyền tài sản của cổ đông

2.1.1.1 Bảo vệ quyền được hưởng cổ tức

Mục đích của các nhà đầu tư khi đầu tư vào công ty cổ phần là tìm kiếm lợi nhuận trên cơ sở vốn góp của mình vào hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty Theo quy định tại khoản 3 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm

2014: “Cổ tức là khoản lợi nhuận ròng mà công ty phải trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản khác từ nguồn lợi nhuận còn lại của công ty sau khi công ty đã thực hiện các nghĩa vụ tài chính của mình”

Hưởng cổ tức là mục đích hàng đầu và cũng là quyền cơ bản của tất cả các cổ đông, không phân biệt là cổ đông phổ thông hay cổ đông ưu đãi Song không phải lúc nào cổ đông cũng được hưởng cổ tức khi đầu tư vốn vào công

ty cổ phần Việc trả cổ tức cho cổ phần ưu đã sẽ được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi

Đối với cổ tức trả cho các cổ đông phổ thông, việc trả cổ tức sẽ được trả khi

có đủ các đều kiện sau:

- Công ty đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật;

- Công ty đã trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định pháp luật và điều lệ công ty;

- Ngay sau khi trả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác đến hạn

Việc trả cổ tức sẽ được trả bằng tiền mặt, cổ phần của công ty hoặc bằng tài sản khác theo quy định tại điều lệ công ty

Khoản 4 Điều 132 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Cổ tức phải được thanh toán đầy đủ trong thời hạn 06 tháng, kể từ ngày kết thúc họp Đại hội đồng cổ đông thường niên Hội đồng quản trị lập danh sách cổ đông được nhận

cổ tức, xác định mức cổ tức được trả đối với từng cổ phần, thời hạn và hình thức trả chậm nhất 30 ngày trước mỗi lần trả cổ tức Thông báo về trả cổ tức được gửi bằng phương thức bảo đảm đến cổ đông theo địa chỉ đăng ký trong sổ đăng ký cổ đông chậm nhất 15 ngày trước khi thực hiện trả cổ tức…”

Đây là một quy định mới trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, bởi Luật Doanh nghiệp năm 2005 không đưa ra quy định về thời hạn này mà chỉ quy định ĐHCĐra nghị quyết về tỷ lệ cổ tức chi trả, còn thời điểm chi trả được ủy quyền cho tổng giám đốc hoặc HĐQT quyết định Hậu quả là người có trách nhiệm chi trả không đưa ra thời hạn rõ ràng, mà chỉ thông báo chung chung sẽ chi trả khi có nguồn Sự thiếu rõ ràng trong quy định về thời gian trả cổ tức đã khiến cổ đông không được bảo vệ, từ đó làm cho môi trường đầu tư, hoạt động của doanh nghiệp không hiệu quả.Khi Luật Doanh nghiệp năm 2014 ra đời đã quy định cổ tức phải được thanh toán đầy đủ trong thời hạn 6 tháng kể

từ ngày kết thúc họp ĐHĐCĐ thường niên và phải có thông báo việc trả cổ tức cho các cổ đông hậm nhất 15 ngày trước khi trả cổ tức

Như vậy so với Luật Doanh nghiệp năm 2005, những quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 thể hiện một bước tiến mới trong quy định nhằm bảo vệ quyền lợi cho cổ đông trong công ty cổ phần Bởi lẽ với việc luật hóa trách nhiệm của công ty cổ phần trong việc trả cổ tức, pháp luật đã góp phần giảm thiểu sự chậm chạp, trì hoãn, của công ty cổ phần trong quá

trình thanh toán cổ tức cho các cổ đông, làm ảnh hưởng đến quyền lợi trực tiếp và chính đáng của họ

Quy định này được đặt ra trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 hứa hẹn sẽ khắc phục được thực trạng khất lần trả cổ tức như trước đây của doanh nghiệp, bảo vệ trực tiếp quyền lợi chính đáng của cổ đông trong công ty cổ phần

Tuy nhiên, mặc dù đã có quy định về thời hạn áp dụng chi trả cổ tức song pháp luật lại chưa có quy định nào về chế tài khi không thực hiện đúng quy định này Điều này khiến cho tác dụng của việc luật định thời hạn chi trả giảm đi đáng kể khi mà các công ty cổ phần không có ý thức tự giác thực hiện theo quy định Năm 2012, Quy chế quản lý Quỹ Hỗ trợ sắp xếp và phát triển doanh nghiệp, ban hành kèm theo Quyết định số 21/2012/QĐ-TTg của Thủ tướng Chính phủ về điều chỉnh việc thu nộp và quản lý Quỹ Hỗ trợ sắp xếp và phát triển doanh nghiệp và các đối tượng có liên quan đã có quy định về phạt khi chậm trả cổ tức Song Quy chế này lại không áp dụng với các cổ đông không phải là nhà nước Do vậy, các cổ đông không phải là nhà nước không

có quyền phạt doanh nghiệp chậm trả cổ tức và/hoặc có biện pháp cưỡng chế doanh nghiệp phải nhanh chóng thực hiện nghĩa vụ thanh toán cổ tức, nếu không có quy định cụ thể trong điều lệ hoặc quy định nội bộ của doanh nghiệp Do vậy, để xác định vấn đề này, điều lệ hoặc quy định nội bộ của doanh nghiệp phải nêu rõ mới có thể áp dụng được Trong trường hợp điều lệ hoặc quy định nội bộ không quy định, các cổ đông có thể vận dụng quyền hạn của mình để sửa đổi điều lệ hoặc bãi miễn hoặc thay thế các thành viên HĐQT, tổng giám đốc Ngoài ra, nếu chứng minh được rõ ràng thời hạn trả cổ tức đã bị vi phạm, thì cổ đông có thể tiến hành khởi kiện, yêu cầu doanh nghiệp trả nợ khoản này cộng với một phần lãi suất cho thời hạn bị quá hạn Sau đó, cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 1% số cổ phần phổ thông liên

tục trong thời hạn 6 tháng có quyền yêu cầu BKS khởi kiện trách nhiệm dân

sự đối với thành viên HĐQT, GĐ (TGĐ) gây thiệt hại cho doanh nghiệp.[19]

2.1.1.2 Bảo vệ quyền được mua, bán, chuyển nhượng cổ phần

Cổ đông trong công ty cổ phần được linh hoạt trong việc sở hữu phần vốn góp của mình tùy thuộc vào điều kiện, mục đích và mong muốn của chính

cổ đông Đây cũng chính là một trong những điểm thể hiện tính ưu việt của loại hình công ty cổ phần so với các loại hình công ty khác

 Quyền ưu tiên mua cổ phần mới:

Khi công ty cổ phần chào bán lượng cổ phần mới, cổ đông trong công

ty có quyền được ưu tiên mua số lượng cổ phần mới chào bán đó tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông họ sở hữu trong công ty Đây là quyền cơ bản của

cổ đông không phân biệt cổ đông ưu đãi hay cổ đông phổ thông đã được Luật Doanh nghiệp năm 2014 ghi nhận Cụ thể như sau:

+ Một là, quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán của công ty chỉ đặt

ra khi một công ty cổ phần kinh doanh có lợi nhuận và phát hành thêm cổ phần mới để gọi thêm vốn cổ phần, khi đó, cổ đông của công ty sẽ được ưu tiên mua số cổ phần công ty mới chào bán này

+ Hai là, chỉ có những cổ đông hiện hữu tại thời điểm công ty cổ phần

gọi thêm vốn cổ phần mới được hưởng quyền này

Có thể thấyquyền ưu tiên mua cổ phần mới được đặt ra để bảo vệ quyền lợi cho các cổ đông hiện hữu, họ là những người đã gắn bó với công ty, và khi công ty kinh doanh có hiệu quả họ cũng phải là những người đầu tiên được hưởng lợi từ kết quả hoạt động kinh doanh này Tuy nhiên quyền ưu tiên này chỉ được giới hạn trong một khoảng thời gian luật định

Sự ưu tiên này thể hiện ở hai khía cạnh sau đây:

+ Ưu tiên về giá: Theo quy định tại khoản 1 Điều 125 Luật Doanh

nghiệp năm 2014, giá chào bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời điểm chào bán… ngoại trừ một số trường hợp, trong đó có trường hợp

cổ phần chào bán cho tất cả các cổ đông hiện hữu theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ trong công ty

Vì vậy, giá chào bán cổ phần cho các cổ đông hiện hữu có thể thấp hơn giá thị trường (dành cho mọi đối tượng khác trong xã hội) Nghĩa là để sở hữu một lượng cổ phần như nhau thì các cổ đông hiện hữu sẽ bỏ ra một số tiền nhỏ hơn so với những người khác phải mua theo giá thị trường, vì giá mua cổ phần chào bán của các cổ đông hiện hữu thấp hơn giá mua cổ phần (giá thị trường) của các chủ thể khác Sự ưu tiên về giá mua cổ phần mới chào bán của cổ đông hiện hữu chính là ở điều này

+ Ưu tiên về thứ tự mua cổ phần: theo đó số cổ phần mới chào bán sẽ

phải bán cho những cổ đông hiện hữu trước, nghĩa là họ được ưu tiên mua trước, sau đó phần còn lại công ty mới có thể chào bán rộng rãi cho các nhà đầu tư khác

Ở đây chúng ta thấy, nếu xét dưới góc độ quản lý công ty, quyền ưu tiên trên của các cổ đông hiện hữu góp phần bảo đảm cho công ty không bị xáo trộn trong việc quản lý do vẫn duy trì được tỷ lệ sở hữu khi gọi thêm vốn

cổ phần mới Bởi vì nếu không ưu tiên việc mua cổ phần mới cho các cổ đông hiện hữu có thể dẫn đến việc một số cổ đông ban đầu mất quyền kiểm soát công ty khi các cổ đông mới có thể mua với số lượng lớn cổ phần mới phát hành và có thể giành quyền chi phối công ty, làm thay đổi trong bộ máy quản

lý, ảnh hưởng đến hoạt động bình thường của công ty và cũng không loại trừ trường hợp đối thủ cạnh tranh của công ty nhảy vào thôn tính công ty

Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2014 không quy định khi cổ đông hiện hữu không có khả năng tài chính để mua thêm cổ phần mới chào bán của công ty, nghĩa là không có khả năng thực hiện quyền ưu tiên này (và còn vì các cổ đông không được nợ cổ phần) thì quyền ưu tiên đó

có mất đi không? Luật Doanh nghiệp năm 2014 không quy định về vấn đề này, nhưng có thể hiểu việc được hưởng quyền và việc thực hiện quyền đó trên thực tế là hai vấn đề khác nhau, một khi cổ đông hiện hữu không có khả năng thực hiện quyền của mình thì quyền ưu tiên đó sẽ mất đi và khi

đó công ty có thể bán cổ phần mới đó cho người khác (một phần vì mục đích của việc phát hành cổ phần mới là để tăng vốn điều lệ, do đó cổ phần mới này cần phải được bán cho người khác khi các cổ đông hiện hữu không mua dù đã được ưu tiên mua trước) Vì vậy, quy định quyền ưu tiên này có vẻ như là để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông hiện hữu trong đó

có cổ đông thiểu số, nhưng thực ra quy định này cũng chỉ hướng đến bảo

vệ quyền lợi của các cổ đông hiện hữu có khả năng tài chính, còn các cổ đông “yếu thế” trong công ty vì thế sẽ càng yếu thế hơn

Trên thế giới, pháp luật của một số nước có quy định về việc chuyển nhượng quyền ưu tiên này, trong đó quyền tiên được thể hiện dưới hình thức một “giấy bảo đảm quyền mua cổ phần” mà công ty cổ phần cấp cho cổ đông Trong giấy này có ghi rõ số lượng cổ phần được quyền ưu tiên mua Nếu cổ đông không muốn hưởng quyền ưu tiên này thì họ sẽ bán giấy đó đi Giấy bảo đảm này được mua bán trên thị trường chứng khoán như là một loại chứng khoán Quy định này chúng ta có thể tham khảo để quy định về quyền ưu tiên mua cổ phần mới chào bán thực sự phát huy được tác dụng trên thực tế, bảo

vệ hữu hiệu quyền lợi của các cổ đông hiện hữu của công ty cổ phần

Tỷ lệ được phép mua thêm cho các cổ đông sẽ được quy định trong từng đợt chào bán, giá mua, tỷ lệ phân bổ quyền được mua…Cổ đông có quyền chuyển nhượng quyền ưu tiên mua cổ phần của mình cho người khác Tuy nhiên trên thực tếquyền ưu tiên mua trước bị vi phạm hoặc lạm dụng bằng một số hình thức sau đây:

Một là, cổ đông đa số với vị thế chi phối của mình tại ĐHĐCĐ đã bỏ phiếu ra nghị quyết phát hành thêm cổ phần mới theo phương thức phát hành nội bộ và dành cho mình quyền mua nhiều hơn so với các cổ đông khác Điều này làm ảnh hưởng đến quyền lợi của cổ đông thiểu số trong công ty

Hai là, phát hành dưới hình thức “ưu tiên cho người lao động” Trong các công ty cổ phần được chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước, thì phần lớn, thậm chí tất cả cổ đông đều là người lao động ĐHĐCĐ biểu quyết ưu tiên cho người lao động mua cổ phần cũng chính là ưu tiên cho mình, nhưng với

tỷ lệ khác so với tỷ lệ sở hữu Lúc này, những cổ đông đã làm việc lâu năm và thường là thành viên HĐQT và những người quản lý khác được hưởng lợi nhiều hơn so với các cổ đông – người lao động khác

Ba là, hình thức lạm dụngcủa cổ đông chiến lược Cụ thể là, các cổ đông lớn trong công ty tự coi mình là cổ đông chiến lược và cố tình vận động các cổ đông khác coi mình là cổ đông chiến lược Với vị thế lớn cổ đông đa

số và với danh nghĩa là cổ động chiến lược, cổ đông này đã “hợp pháp hóa” nghị quyết của ĐHĐCĐ dành quyền ưu tiên mua cổ phần mới phát hành của công ty với tỷ lệ cao hơn và với mức giá thấp hơn nhiều so với các cổ đông

“bình thường” khác Những hiện tượng nói trên đã vi phạm nguyên tắc đối xử bình đẳng giữa các cổ đông cùng loại; là hành vi tước đoạt một phần giá trị tài sản của các cổ đông nhỏ; và đó cũng có thể coi là một hình thức tham ô giá trị tài sản của công ty.[21]

 Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần

Khoản 1 Điều 129 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định “Cổ đông biểu quyết phản đối quyết định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổđông quy định tại Điều lệ công ty có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình Yêu cầu phải bằng văn bản, trong đó nêu

rõ tên, địa chỉ của cổ đông, số lượng cổ phần từng loại, giá dự định bán, lý

do yêu cầu công ty mua lại Yêu cầu phải được gửi đến công ty trong thời hạn

10 ngày, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị quyết về các vấn đề quy định tại khoản này.”

Như vậy chỉ có cổ đông có quyền biểu quyết mới có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đãi cổ tức, cổ đông

ưu đãi hoàn lại đều không có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần

Tuy nhiên cổ đông có quyền biểu quyết chỉ được công ty mua lại cổ phần nếu sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại theo yêu cầu của cổ đông thì công ty vẫn bảo đảm khả năng thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Điều này có ảnh hưởng tới quyền lợi của cổ đông vì thế Luật doanh nghiệp cần có quy định việc bảo lưu quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần khi công ty có đủ điều kiện

 Những hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông

Cấu trúc vốn trong công ty cổ phần rất linh hoạt, cổ đông trong công ty

có quyền tự do chuyển nhượng phần cổ phần của mình theo ý chí của cá nhân

mà không phụ thuộc vào sự đồng ý của công ty Việc đảm bảo quyền tự do chuyển nhượng cổ phần có ý nghĩa quan trọng đối với cổ đông trong công ty

và các nhà đầu tư Bởi mục đích chính của việc góp vốn đầu tư vào công ty là mục đích tìm kiếm lợi nhuận do được hưởng cổ tức hàng năm hoặc hưởng chên lệch giá từ chuyển nhượng cổ phần Khi công ty làm ăn thuận lợi, phát

triển thì giá cổ phiếu của công ty trên thị trường chứng khoán tăng lên đã đem đến khoản chênh lệch giá so với lúc mua vào và khoản này thường lớn hơn so với khoản lợi từ cổ tức Chính vì vậy khi cảm thấy có khoản lợi nhuận lớn hơn từ chênh lệch giá cổ phiếu, cổ đông sẽ bán đi để thu lợi nhuận

Thậm chí trong trường hợp công ty hoạt động kém hiệu quả, giá cổ phiếu giảm sút, cổ đông muốn hạn chế rủi ro, thua lỗ do đầu tư vào cổ phiếu thì họ cũng có quyền bán cổ phiếu cho những nhà đầu tư có nhu cầu.Điều này cũng tạo ra cơ hội tái cấu trúc lại công ty đối với những công ty làm ăn khém hiệu quả khi có các nhà đầu tư mong muốn mua lại phần lớn cổ phần để thiết lập lại bộ máy quản lý cũng như chiến lược hoạt động của công ty

Song sự tự do này vẫn phải tuân theo những hạn chế mà pháp luật đã đề

ra đối với một số loại cổ đông:

- Đối với cổ đông ưu đãi biểu quyết

Khoản 3 Điều 116 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác”

- Đối với cổ đông sáng lập

Khoản 3 Điều 119 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định “Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho cổ đông sáng lập khác và chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó”

Sở dĩ pháp luật đưa ra những hạn chế như vậy nhằm đảm bảo và duy trì tính ổn định trong hoạt động của công ty Đối với cổ phần ưu đãi biểu quyết do

tổ chức được Chính phủ ủy quyền nắm giữ, đương nhiên việc chuyển nhượng

sẽ bị hạn chế bởi đây là cơ quan đại diện cho sự quản lý của nhà nước trong hoạt động của doanh nghiệp, nhằm điều tiết hoạt động của doanh nghiệp cho phù hợp với định hướng của nhà nước vì vậy cổ đông nắm giữ không được phép chuyển nhượng Với cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần phổ thông của

cổ đông sáng lập, việc chuyển nhượng này cũng bị hạn chế trong khoảng thời gian 03 năm nhằm duy trì sự ổn định trong cơ cấu và bảo đảm định hướng phát triển của doanh nghiệp khi mà chính những cổ đông này là người đầu tiên đứng

ra thành lập và định hình sự phát triển thì họ phải có trách nhiệm đối với “sản phẩm” mà mình tạo ra trước khi nó trở lên vững chắc hơn

Tuy nhiên, trên thực tế có không ít công ty đã viện vào những quy định này nhằm gây khó dễ cho cổ đông khi chuyển nhượng cổ phần rút vốn ra khỏi công ty Điều này gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần

2.1.1.3 Bảo vệ quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và nhận lại tài

sản khi công ty phá sản, giải thể

Điểm g khoản 1 Điều 114 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định “Khi công ty giải thể hoặc phá sản, cổ đông được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty”

Khi công ty bị phá sản hay giải thể, hoạt động của công ty chấm dứt đồng thời tư cách pháp nhân không còn vì vậy các cổ đông có quyền nhận lại tài sản của mình Thực chất, quyền này xuất phát từ quyền sở hữu của cổ động đối với phần vốn góp của mình Khi công ty chấm dứt hoạt động sản

xuất kinh doanh do phá sản hoặc giải thể, khối tài sản do các nhà đầu tư tham gia đóng góp sẽ phải được trả lại theo tỷ lệ vốn góp của họ

Tuy nhiên việc nhận lại tài sản này trên thực tế sẽ chỉ được thực hiện khi công ty đã thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của Luật phá sản bao gồm: phí phá sản; các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết; các khoản nợ không có bảo đảm phải trả cho các chủ nợ trong danh sách chủ nợ theo nguyên tắc nếu giá trị tài sản đủ để thanh toán các khoản nợ thì mỗi chủ nợ đều được thanh toán

đủ số nợ của mình; nếu giá trị tài sản không đủ để thanh toán các khoản nợ thì mỗi chủ nợ chỉ được thanh toán một phần nợ của mình theo tỷ lệ tương ứng Nhìn vào thứ tự phân chia trên có thể thấy khả năng được nhận lại tài sản của mình của cổ đông là rất ít thậm chí là không bao giờ Bởi lẽ khi công

ty đã phá sản hoặc giải thể tức là nó đã không đủ khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn hoặc hoạt động kinh doanh không có hiệu quả, thua lỗ liên tục thì việc trả nợ đã là một khó khăn chứ chưa nói đến thanh toán tài sản cho

cổ đông! Chính vì vậy khả năng rơi vào tình trạng “mất trắng” của các cổ đông khi công ty phá sản, giải thể là rất lớn Để bảo vệ tài sản của cổ đông trong công ty cổ phần, khoản 5 Điều 5 Luật Phá sản năm 2014 đã đưa ra quy

định về quyền chủ động yêu cầu mở thủ tục phá sản như sau: “Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu dưới 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 06 tháng

có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi công ty cổ phần mất khả năng thanh toán trong trường hợp Điều lệ công ty quy định”.Như vậy không

phải bất cứ cổ đông nào cũng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

mà quy định này chỉ áp dụng đối với nhóm cổ đông sở hữu một số lượng cổ phần trong một khoảng thời gian nhất định bởi với những nhóm cổ đông này quyền lợi của họ sẽ bị ảnh hưởng nhiều và trực tiếp khi công ty phá sản nên quyền lợi và trách nhiệm của họ sẽ cao hơn, đồng thời cũng đảm bảo cho sự

ổn định của công ty khi đang đứng bên bờ vực khó khăn

2.1.2 Nhóm quyền liên quan đến quản lý công ty của cổ đông trong công

ty cổ phần

2.1.2.1 Bảo vệ quyền tham dự Đại hội đồng cổ đông

ĐHĐCĐ là cơ quan quản trị cao nhất của một công ty cổ phần, có chức năng quyết định những vấn đề quan trọng nhất liên quan đến hoạt động và vận mệnh của công ty Tuy nhiên, ĐHĐCĐ không quản lý và điều hành công

ty một cách thường xuyên mà hoạt động theo chế độ tập thể thông qua các kỳ Việc quản lý và điều hành hoạt động thường xuyên của công ty thuộc về trách nhiệm của HĐQT, GĐ(TGĐ và BKS Việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông vì thế không dừng lại ở việc có cơ chế để bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong các phiên họp của ĐHĐCĐ mà còn thông qua những đại diện của cổ đông trong các cơ cấu quản trị của công ty để thể hiện ý chí của cổ đông trong các hoạt động hàng ngày của công ty.Theo quy định của pháp luật, thông qua ĐHĐCĐ các vấn đề quan trọng nhất của công ty sẽ được quyết định thông qua như: bầu, bãi nhiệm, miễn nhiệm thành viên HĐQT, BKS, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, thông qua định hướng phát triển công ty, quyết định loại

cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại cổ phần…Thông qua ĐHĐCĐ, cổ đông sẽ thực hiện được những quyền năng cơ bản của mình như quyền biểu quyết, quyền bầu cử, bãi nhiệm, quyền tiếp cận thông tin…

Khoản 1 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Đại hội đồng cổ đông bao gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết” Như vậy không

phải tất cả các cổ đông đều có quyền tham gia ĐHĐCĐ mà chỉ có cổ đông có quyền biểu quyết bao gồm cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi biểu quyết Điểm a khoản 1 Điều 114 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cổ đông

phổ thông có quyền “Tham dự và phát biểu trong các Đại hội đồng cổ đông

và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện theo ủy quyền hoặc theo hình thức khác do pháp luật, Điều lệ công ty quy định Mỗi

cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết”.Và theo quy định tại điểm a

khoản 2 Điều 116 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cổ đông ưu đãi biểu

quyết có quyền “Biểu quyết về các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông…” Quy định không cho cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu

đãi hoàn lại có quyền biểu quyết tại ĐHĐCĐ là hợp lý nhằm cân bằng lợi ích giữa các cổ đông đã được hưởng các ưu đãi so với cổ đông phổ thông Tuy nhiên trong xu thế minh bạch thông tin hiện nay, việc hạn chế quyền tham dự ĐHĐCĐ là quy định lỗi thời và không phù hợp với thực tiễn bởi hiện nay mọi thứ đã trở nên công khai và minh bạch hơn rất nhiều Hơn nữa việc công khai

mà minh bạch hóa thông tin với các nhà đầu tư sẽ tạo ra niềm tin và tăng sức cạnh tranh nhằm thu hút các nhà đầu tư Vì vậy cho tới nay đã có nhiều công

ty cổ phần tổ chức ĐHĐCĐ theo hướng mở như Đại Việt, BIDV…đều được tường thuật trực tiếp và thu hút được sự quan tâm của báo chí tài chính khiến các nhà đầu tư được kịp thời nắm bắt về cuộc họp ĐHĐCĐ Hơn nữa do cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại cũng là chủ sở hữu công ty mà

lại không được dự họp ĐHĐCĐ là không hợp lý

Đối với cổ đông phổ thông, Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định khá thống nhất về quyền dự dọp ĐHĐCĐ Theo

đó, không phụ thuộc vào việc giữ bao nhiêu phần trăm cổ phần công ty, mọi

cổ đông phổ thông đều có quyền tham gia họp và nêu ý kiến tại ĐHĐCĐ Đây

là một quy định tiến bộ tuy nhiên thực tiễn áp dụng quy định này đã và đang phát sinh nhiều vấn đề Trên thực tế, các công ty cổ phần thường tạo những rào cản kỹ thuật ngăn cản cổ đông nhỏ tham gia đại hội cổ đông như quy định

số lượng cổ phần tối thiểu với lý do là chi phí tổ chức họp quá cao, hội trường

tổ chức không đủ sức chứa… Cho dù lý do gì, việc các công ty này tạo thêm điều kiện, gây khó dễ cổ đông phổ thông khi tham gia đại hội rõ ràng là hành

vi trái pháp luật Mặc dù vậy, phải nhìn vào thực tế là có rất nhiều công ty cổ phần đặc biệt là những công ty đã niêm yết có tới hàng chục ngàn thậm chí trăm ngàn cổ đông Việc tổ chức họp ĐHĐCĐ với sự có mặt của tất cả cổ đông hoặc đại diện của họ là một điều không tưởng Thậm chí ngay cả việc mời tham gia họp ĐHĐCĐ bằng thư bảo đảm gửi đến tận nhà cũng đã cực kỳ tốn kém đối với các công ty cổ phần Chính vì vậy, có rất nhiều công ty vi phạm các quy định pháp luật liên quan đến tổ chức họp ĐHĐCĐ Bên cạnh một số trường hợp cố tình vi phạm cũng có một số lượng không nhỏ do thực

tế khách quan

Liên quan đến vấn đề này, Điểm a Khoản 1 Điều 79 Luật Doanh nghiệpnăm 2005 chỉ quy định hai hình thức là tham gia trực tiếp và thông qua đại diện Quy định này là quá cứng nhắc so với sự phát triển của khoa học kỹ thuật và là nguyên nhân dẫn đến những hành vi vi phạm pháp luật “bất đắc dĩ” như đã đề cập ở trên Để hạn chế tình trạng này, Nghị định 102/2010/NĐ-

CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp có bổ sung thêm một hình thức tham gia ĐHĐCĐ là gửi phiếu biểu quyết bằng thư đảm bảo đến HĐQT chậm nhất 01 ngày trước khi khai mạc

ĐHĐCĐ Đây là một hướng đi tích cực, tuy nhiên cũng không thể giải quyết hiệu quả vấn đề nêu trên

Nhận thức được vấn đề này, Luật Doanh nghiệpnăm 2014 đã có một bước thay đổi rất tích cực, bên cạnh hình thức tham gia trực tiếp và thông qua đại diện theo uỷ quyền thì còn có các “hình thức khác” do pháp luật, điều lệ công ty quy định (Điểm a Khoản 1 Điều 114) Mặc dù “các hình thức khác” ở đây cũng chưa được làm rõ, quy định này đã trao quyền chủ động cho các doanh nghiệp trong việc tổ chức họp ĐHĐCĐ, bảo đảm quyền và lợi ich của toàn bộ các cổ đông Các hình thức khác ở đầy được hiểu là việc áp dụng linh hoạt các biện pháp như hội nghị trực tuyến, bỏ phiếu điện tử hoặc hình thức điện tử khác…(khoản 2 Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2014)

Tuy nhiên hiện tại chưa có văn bản hướng dẫn Luật Doanh nghiệp năm

2014 nên các bước triển khai họp ĐHĐCĐ thông qua các “hình thức khác” vẫn chưa rõ ràng Các văn bản hướng dẫn được ban hành sau này cần quy định rõ quy trình, thủ tục và các điều kiện thực hiện việc tham gia ĐHĐCĐ bằng từng hình thức để tạo cơ sở pháp lý cho việc áp dụng quy định trên vào thực tế

Về điều kiện dự họp ĐHĐCĐ Điều 102 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định về một trong những điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ là tỉ lệ số cổ đông dự họp: lần 1 ít nhất 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; lần 2 ít nhất 51% Quy định này nhằm bảo vệ lợi ích của cổ đông thiểu số bởi ĐHĐCĐ là cơ quan quyền lực cao nhất của công ty cổ phần và mọi cổ đông

có quyền biểu quyết đều có quyền dự họp Song, quy định trên đã phát sinh những mặt trái trong thực tế:

- Trước hết, với những công ty cổ phần đại chúng, đặc biệt là công ty

cổ phần đã niêm yết trên thị trường chứng khoán, rất khó có thể tổ chức được cuộc họp của ĐHĐCĐ lần đầu Bởi lẽ, những cổ đông thiểu số thường ít quan

tâm đến hoạt động của công ty Hơn nữa, chi phí cho việc đi họp ĐHĐCĐ không được công ty thanh toán Do đó, những cổ đông chỉ có cổ phần chiếm nhỏ hơn 5% vốn điều lệ của công ty nhưng cư trú ở xa nơi tổ chức họp ĐHĐCĐ thường không tham gia họp và cũng không có thói quen uỷ quyền

dự họp Vì vậy, khi không đủ số cổ đông dự họp theo quy định, cuộc họp của ĐHĐCĐ không thể tiến hành, công ty đã phải tốn kém không ít chi phí cho công tác chuẩn bị

- Từ vướng mắc trên, một số công ty cổ phần đã quy định trong điều lệ điều khoản hạn chế quyền dự họp ĐHĐCĐ của cổ đông phổ thông như quy định chỉ những cổ đông sở hữu tỉ lệ cổ phần 5% vốn điều lệ trở lên của công

ty mới có quyền dự họp Đó lại là "sáng tạo" trái Luật Quy định như trên đã không xét đến trách nhiệm cần thiết của cổ đông với tư cách là người đồng sở hữu của công ty và cũng không phù hợp với cam kết gia nhập WTO

Khắc phục những hạn chế trên Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cuộc họp được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 51% thay

vì 65% tổng số phiếu biểu quyết của Luật Doanh nghiệp năm 2005 Ngoài ra, cuộc họp triệu tập lần hai (khi lần thứ nhất không đủ điều kiện) được tiến hành khi có số cổ đông dự họp đại diện ít nhất 33% thay vì 51% tổng số phiếu biểu quyết theo Luật Doanh nghiệp năm 2005

Để đảm bảo hơn nữa quyền dự họp ĐHĐCĐ, Luật Doanh nghiệp năm

2014 đã quy định thời hạn gửi thông báo mời họp đến tất cả cổ đông trong danh sách cổ đông có quyền dự họp chậm nhất 10 ngày nếu Điều lệ không quy định thời hạn dài hơn, thay vì 07 ngày làm việc như quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 Mặt khác, Luật Doanh nghiệp năm 2014 bổ sung trường hợp doanh nghiệp có trang thông tin điện tử thì việc gửi tài liệu họp theo thông báo mời họp có thể thay thế bằng việc đăng tải lên trang thông tin điện tử của công ty