Hoàn thiện chế độ pháp lý về ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây

Ngày nay, với xu hướng quốc tế hoá nền kinh tế các quốc gia đang tích cực tham gia vào sự phân công và hợp tác quốc tế. Mỗi một quốc gia đang trở thành một mắt xích của nền kinh tế thế giới, không một quốc gia nào dù mạnh đến đâu đi ngược với xu thế trên lại có thể phát triển. Trong điều kiện này thương mại quốc tế mở rộng cánh cửa để nền kinh tế các nước hướng ra thị trường bên ngoài. Để đạt được hiệu quả kinh tế cao nhất mỗi nước đều dựa vào những tiềm năng như tài nguyên, vị trí địa lý, lao động. Nước ta đã chuyển sang nền kinh tế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước. Các doanh nghiệp có chủ động sản xuất kinh doanh. Ngày càng nhiều các công ty tham gia vào giao dịch thương mại quốc tế. Trong trong quá trình buôn bán quốc tế, nhiều công ty, tổ chức... đã đạt được nhiều kết quả tốt. Tuy nhiên vẫn không tránh khỏi những thiếu sót và hạn chế. Cụ thể là do trình độ nghiệp vụ ngoại thương còn non kém, cán bộ sản xuất nhập khẩu chưa được đào tạo một cách có hệ thống, chưa am hiểu về tập quán thương mại, luật buôn bán quốc tế v.v... Đặc biệt là về chế độ ký kết và thực hiện. Công ty xuất nhập khẩu Hà Tây là một trong nhiều công ty tham gia sản xuất, kinh doanh và xuất khẩu. Công ty luôn luôn phấn đấu vượt mọi khó khăn hoàn thành tốt mục tiêu nhiệm vụ của mình. Song bên cạnh đó mới bước vào hoạt động kinh doanh xuất khẩu. Khả năng còn hạn chế dẫn đến trong kinh doanh công ty còn vấp váp ảnh hưởng đến hiệu quả kinh tế của công ty. Qua thời gian thực tập ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây, tôi thấy các công ty sản xuất kinh doanh xuất khẩu trực tiếp thì việc ký kết và thực hiện hợp đồng là rất cần thiết và quan trọng trong quá trình làm ăn buôn bán với nước ngoài. Chính vì vậy mà tôi mạnh dạnh nghiên cứu đề tài. "Hoàn thiện chế độ pháp lý về ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây" với mong muốn góp phần nhỏ bé của mình vào việc hoàn thiện việc ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu nhằm nâng cao hiệu quả kinh doanh ở công ty.

Lời nói đầu

Ngày nay, với xu hớng quốc tế hoá nền kinh tế các quốc gia đang tích cực tham gia vào sự phân công và hợp tác quốc tế Mỗi một quốc gia đang trở thành một mắt xích của nền kinh tế thế giới, không một quốc gia nào dù mạnh

đến đâu đi ngợc với xu thế trên lại có thể phát triển Trong điều kiện này thơng mại quốc tế mở rộng cánh cửa để nền kinh tế các nớc hớng ra thị trờng bên ngoài Để đạt đợc hiệu quả kinh tế cao nhất mỗi nớc đều dựa vào những tiềm năng nh tài nguyên, vị trí địa lý, lao động

Nớc ta đã chuyển sang nền kinh tế thị trờng có sự điều tiết của Nhà nớc Các doanh nghiệp có chủ động sản xuất kinh doanh Ngày càng nhiều các công

ty tham gia vào giao dịch thơng mại quốc tế Trong trong quá trình buôn bán quốc tế, nhiều công ty, tổ chức đã đạt đợc nhiều kết quả tốt Tuy nhiên vẫn không tránh khỏi những thiếu sót và hạn chế Cụ thể là do trình độ nghiệp vụ ngoại thơng còn non kém, cán bộ sản xuất nhập khẩu cha đợc đào tạo một cách

có hệ thống, cha am hiểu về tập quán thơng mại, luật buôn bán quốc tế v.v

Đặc biệt là về chế độ ký kết và thực hiện Công ty xuất nhập khẩu Hà Tây là một trong nhiều công ty tham gia sản xuất, kinh doanh và xuất khẩu Công ty luôn luôn phấn đấu vợt mọi khó khăn hoàn thành tốt mục tiêu nhiệm vụ của mình Song bên cạnh đó mới bớc vào hoạt động kinh doanh xuất khẩu Khả năng còn hạn chế dẫn đến trong kinh doanh công ty còn vấp váp ảnh hởng đến hiệu quả kinh tế của công ty

Qua thời gian thực tập ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây, tôi thấy các công ty sản xuất kinh doanh xuất khẩu trực tiếp thì việc ký kết và thực hiện hợp

đồng là rất cần thiết và quan trọng trong quá trình làm ăn buôn bán với nớc ngoài Chính vì vậy mà tôi mạnh dạnh nghiên cứu đề tài

"Hoàn thiện chế độ pháp lý về ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây" với mong muốn góp phần nhỏ bé của mình vào việc hoàn thiện việc ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu nhằm nâng cao hiệu quả kinh doanh ở công ty

Nội dung gồm các phần sau:

Phần A: Chế độ ký kết và thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu hiện nay.Phần B: Thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu ở công ty xuất nhập khẩu Hà Tây

Phần C: Hớng hoàn thiện việc ký kết và thực hiện hợp đồng xuất khẩu tại công ty

Phần A

Chế độ ký kết và thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu hiện nay

I Khái niệm về hợp đồng xuất nhập khẩu

1/ Tính tất yếu của hợp đồng xuất nhập khẩu

Ngày nay sự phát triển kinh tế của một quốc gia không thể tách rời với các quốc gia khác trên thế giới Thực tế đã chứng minh rằng các quốc gia không thể tồn tại tách biệt với thế giới bên ngoài mà có thể đảm bảo đầy đủ điều kiện vật chất và có thể phát triển Vì thế cần phải phát triển thơng mại quốc tế để phát triển đất nớc

Tuy nhiên, trong kinh doanh nói chung và trong kinh doanh thơng mại quốc tế nói riêng cũng rất nhiều phức tạp Mặc dù, đã đợc bàn bạc, thoả thuận

kỹ nhng nếu không có hợp đồng thì nhiều khi vẫn có thể bị huỷ bỏ Điều này dễ xảy ra nếu thực tế sẽ không có lợi cho một bên nào đó

Trên thực tế giao dịch bằng miệng nhiều khi vẫn có hiệu lực và bị ràng buộc Nhng nếu có tranh chấp sẽ không có chứng cứ cụ thể để giải quyết Trờng hợp giao kết bằng điện thoại, telex thông thờng phải lu giữ những nội dung chào hàng xác định và các thông báo gửi tin ng thuận, nếu có tranh chấp thì đó là chứng cứ Tuy nhiên nếu có tranh chấp xảy ra không có hợp đồng là rất khó xử Vì thế trong kinh doanh thơng mại quốc tế hợp đồng là rất cần thiết vì:

- Trong kinh doanh thơng mại quốc tế giữa các nớc với nhau, nếu có sự khác nhau về chủ thể ngôn ngữ, chính trị, luật pháp, tôn giáo, tập quá Đồng thời có sự hiểu nhầm về thuật ngữ thống nhất đã dùng trong bản hợp đồng Vì thế khi có hợp đồng và các điều khoản qui định trong hợp đồng thì các bên có thể hiểu một cách thống nhất với nhau

- Hợp đồng là văn bản bằng chứng ghi rõ những điều khoản trên giấy trắng mực đen và chữ ký của 2 bên tham gia hợp đồng Vì thế sẽ là căn cứ pháp

lý ràng buộc các bên thực hiện đúng và đầy đủ các điều khoản đã thoả thuận

Đồng thời nó là cơ sở để thực hiện và kiểm tra việc thực hiện hợp đồng của doanh nghiệp đã ký kết

- Hợp đồng sẽ là cơ sở pháp lý để giải quyết tranh chấp xảy ra nếu nh các bên không thực hiện đúng và đầy đủ trong hợp đồng Nhằm đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên

2/ Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng xuất nhập khẩu

a) Khái niệm

Hợp đồng mua bán ngoại thơng còn gọi là hợp đồng xuất nhập khẩu

Tr-ớc hết nó là hợp đồng mua bán nói chung Thuật ngữ "hợp đồng mua bán" đợc hiểu là sự thoả thuận về việc di chuyển quyền sở hữu đối với hàng hoá từ ngời bán sang ngời mua nhằm phân biệt với các hợp đồng khác nh hợp đồng cho thuê, hợp đồng vận tải, hợp đồng bảo hiểm là những hợp đồng không có sự chuyển quyền sở hữu đối với hàng hoá mà đối tợng của hợp đồng hoặc là quyền

sử dụng hàng hoá hoặc là dịch vụ Từ những vấn đề khái quát trên chúng ta có thể rút ra một số điểm sau:

- Hợp đồng mua bán là sự thoả thuận của các bên ký kết, hình thức của

sự thoả thuận có thể bằng miệng hoặc bằng văn bản

- Chủ thể hợp đồng mua bán là ngời bán và ngời mua Những ngời bán, ngời mua này có thể là cá nhân, pháp nhân hoặc Nhà nớc

- Nội dung của hợp đồng đề cập tới quyền và nghĩa vụ của các bên trong việc chuyển giao quyền sở hữu hàng hoá, trả tiền và nhận tiền

- Tính chất pháp lý của hợp đồng mua bán hàng hoá mang những nét đặc trng của hợp đồng ớc hẹn, hợp đồng song vụ, hợp đồng di chuyển quyền sở hữu

Pháp luật các nớc nói chung đều có những quan điểm thống nhất về những điểm nêu trên Nhng khác với hợp đồng mua bán hàng hoá trong nớc, hợp đồng mua bán ngoại thơng có tính chất quốc tế Tính chất quốc tế của hợp

đồng mua bán ngoại thơng đợc luật pháp các nớc cũng nh các điều ớc quốc tế qui định một cách khác nhau

* Công ớc Lahaye 1964 về mua bán quốc tế động sản hữu hình qui định tại điều 1 rằng: "Hợp đồng ngoại thơng là hợp đồng đợc ký kết giữa các bên có

trụ sở thơng mại ở các nớc khác nhau và hàng hoá đợc chuyển từ nớc này sang nớc khác hoặc là việc trao đổi ý chí để ký kết hợp đồng giữa các bên ký kết đợc lập ở các nớc khác nhau" Từ điều 1 của công ớc này cho ta thấy tính quốc tế đ-

ợc thể hiện nh sau:

- Chủ thể tham gia ký kết hợp đồng là các bên có trụ sở thơng mại ở các nớc khác nhau Vấn đề quốc tịch của chủ thể không đợc công ớc đề cập và không coi là yếu tố xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán ngoại thơng

- Đối tợng của hợp đồng là hàng hoá đợc di chuyển từ nớc này qua nớc khác

- Chào hàng và chấp nhận chào hàng có thể lập ở các nớc khác nhau

* Công ớc Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thì hợp

đồng xuất nhập khẩu là các bên ký kết hợp đồng có trụ sở thơng mại ở các nớc khác nhau (điều 1) Việc áp dụng công ớc Viên cho phép ngoại trừ những quan

điểm khác biệt, bất đồng trong luật quốc gia các nớc, làm giảm bớt các khó khăn trở ngại và tăng hiệu quả trong đàm phán ký kết hợp đồng Công ớc Viên

1980 đã đơn giản hoá những yếu tố quốc tế của hợp đồng xuất nhập khẩu Việc

có trụ sở thơng mại ở các nớc khác nhau dẫn đến việc có thể áp dụng nhiều hệ thống pháp luật khác nhau nhng trong trờng hợp hai chủ thể có quốc tịch khác nhau lại có trụ sở thơng mại trên lãnh thổ của một nớc thì việc giải thích yếu tố quốc tế của hợp đồng xuất nhập khẩu là bế tắc Do đó quan điểm về tính quốc tế của hợp đồng xuất nhập khẩu trong công ớc Viên mang tính chất chung và phù hợp với thực tế hiện nay

* Quan điểm của Việt Nam về hợp đồng xuất nhập khẩu đợc qui định tại

điều 80 luật Thơng mại đợc Quốc hội thông qua ngày 10/5/1997: "Hợp đồng mua bán hàng hoá với thơng nhân nớc ngoài là hợp đồng mua bán hàng hoá đợc

ký kết giữa một bên là thơng nhân Việt Nam với một bên là thơng nhân nớc ngoài" Tại điều 5 khoản 6 luật Thơng mại qui định "Thơng nhân" đợc hiểu là

"các cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh hoạt động thơng mại một cách độc lập thờng xuyên"

Để xác định hợp đồng xuất nhập khẩu thì chỉ có một qui định đó là hợp

đồng đợc ký kết với thơng nhân nớc ngoài Vấn đề đặt ra là xác định thơng nhân nớc ngoài nh thế nào? Theo điều 81 khoản 1 luật thơng mại qui định "Chủ

thể bên nớc ngoài là thơng nhân và t cách pháp lý của họ đợc xác định căn cứ theo pháp luật mà thơng nhân đó mang quốc tịch" Nh vậy cho thấy khái niệm

về hợp đồng xuất nhập khẩu của Việt Nam trái với công ớc Viên 1980 ở chỗ công ớc Viên qui định chủ thể phải có trụ sở thơng mại ở các quốc gia khác nhau chứ không xét đến quốc tịch của chủ thể

Ngày nay nớc ta đang từng bớc hội nhập vào sự phân công lao động quốc

tế để phát triển Muốn vậy pháp luật không thể có những qui định trái ngợc với những điều ớc quốc tế và cần phải nghiên cứu sửa đổi cho phù hợp với các điều

ơng mại trực tiếp với nớc ngoài" (điều 81, khoản 1 luật thơng mại)

Hai là: Hàng hoá là đối tợng của hợp đồng xuất nhập khẩu Hàng hoá này phải đợc chính phủ các nớc hữu quan cho phép vận chuyển, buôn bán và trao

đổi từ nớc này sang nớc khác Tức là không thuộc diện hàng hoá cấm nhập, cấm xuất của các quốc gia đó Ví dụ ở Việt Nam theo quyết định số 11 năm 1998/QĐ-TTg ngày 23/1/1998 của Thủ tớng Chính phủ về mặt hàng cấm xuất, cấm nhập năm 1998 thì có 6 nhóm mặt hàng cấm xuất và 9 nhóm mặt hàng cấm nhập Những mặt hàng này không phải là đối tợng của hợp đồng mua bán ngoại thơng

Ba là: Tiền tệ dùng để thanh toán giữa hai bên có thể là ngoại tệ đối với một hoặc hai bên Bởi vì đồng tiền thanh toán này đợc ghi trong hợp đồng mà mỗi quốc gia lại có đồng tiền riêng của mình Hơn nữa trong thanh toán quốc tế ngời ta thờng dùng đồng tiền mạnh Do vậy các bên trong hợp đồng phải lu ý về vấn đề tỷ giá hối đoái của đồng tiền thanh toán để tránh đợc những thiệt thòi có thể xảy ra do sự biến động về giá trị của đông tiền thanh toán

Bốn là: Tranh chấp phát sinh giữa các bên xung quanh việc ký kết và thực hiện hợp đồng có thể do một trung tâm trọng tài quốc tế nào đó xét xử theo thoả thuận trong hợp đồng hoặc toà án có thẩm quyền của một trong các nớc có liên quan Tuy nhiên trớc khi đa tranh chấp ra trọng tài hoặc toà án thì các bên phải giải quyết thông qua thơng lợng, hoà giải Nếu việc thơng lợng, hoà giải không thành công thì mới giải quyết theo hai hình thức trên.

ở Việt Nam, hình thức giải quyết tranh chấp thơng mại đợc qui định tại

điều 239 của Luật thơng mại "Trong trờng hợp thơng lợng hoặc hoà giải không

đạt kết quả thì tranh chất thơng mại đợc giải quyết tại trọng tài hoặc toà án Thủ tục giải quyết tại trọng tài hoặc toà án đợc tiến hành theo các thủ tục tố tụng của trọng tài, toà án mà các bên lựa chọn" và thẩm quyền giải quyết tranh chấp th-

ơng mại với thơng nhân nớc ngoài đợc qui định tại điều 240 "Đối với thơng nhân nớc ngoài, nếu các bên không thoả thuận hoặc điều ớc quốc tế mà nớc ta

ký kết hoặc tham gia không có qui định thì tranh chấp đợc giải quyết tại toà án Việt Nam"

Năm là: Luật điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu đợc các bên ký kết thoả thuận chỉ định, bổ sung cho những điều cha đợc quy định chi tiết trong hợp

đồng Nguồn luật đó có thể là luật quốc gia giữa các bên ký kết hoặc có liên quan, có thể là luật quốc tế hoặc có thể là tập quán quốc tế

II Nguồn luật áp dụng cho hợp đồng xuất nhập khẩu

Hợp đồng xuất nhập khẩu dù đợc ký kết hoàn chỉnh chi tiết đến đâu, bản thân nó cũng không thể dự kiến đầy đủ, chứa đựng tất cả các vấn đề, các tình huống phát sinh trong thực tế Do đó cần phải có cơ sở pháp lý cụ thể để bổ sung cho hợp đồng Thực tế cho thấy những trờng hợp tranh chấp xảy ra giữa các bên lại không đợc quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng Trờng hợp này phải dựa vào luật điều chỉnh của hợp đồng để giải quyết tranh chấp Không chỉ nghiên cứu luật áp dụng hợp đồng mua bán mà còn cả toà án (hoặc trọng tài) giải quyết tranh chấp phát sinh

Trong mua bán quốc tế các đơng sự hoàn toàn có quyền tự do thoả thuận nguồn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng của mình Nguồn luật đó có thể là luật quốc gia, điều ớc quốc tế, tập quán quốc tế Tuy nhiên nghiên cứu áp dụng luật nào cho phù hợp để bảo vệ quyền và lợi ích của mình

1) Điều ớc quốc tế

Khi tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xuất nhập khẩu liên quan đến vấn

đề không đợc quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng các bên có thể dựa vào các điều ớc quốc tế về ngoại thơng

Đối với những điều ớc quốc tế mà nớc ta ký kết hoặc thừa nhận thì chúng

có giá trị bắt buộc đối với hợp đồng xuất nhập khẩu có liên quan Những điều

-ớc quốc tế này là nguồn luật đơng nhiên, các bên ký kết có thể dựa vào đó mà không cần phải có sự thoả thuận riêng nào khác Tức là, dù các bên mua và bán

có dẫn chiếu hay không hì các điều ớc quốc tế về ngoại thơng mà ta ký kết hoặc thừa nhận vẫn đơng nhiên đợc áp dụng

Những điều ớc quốc tế về ngoại thơng mà Nhà nớc ta không ký, cha ký hoặc không thừa nhận thì không có giá trị bắt buộc đối với các chủ thể Việt Nam trong hợp đồng xuất nhập khẩu Những điều ớc quốc tế này không phải là nguồn luật đơng nhiên của hợp đồng xuất nhập khẩu do các chủ thể Việt Nam

ký kết với các thể nhân và pháp nhân nớc ngoài Chúng chỉ trở thành nguồn luật

điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu nếu các bên thoả thuận dẫn chiếu tới trong hợp đồng

Ví dụ: Việt Nam cha thừa nhận công ớc Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Cho nên công ớc này chỉ đợc áp dụng để điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu mà chủ thể Việt Nam với bên nớc ngoài trong hợp đồng xuất nhập khẩu có quy định áp dụng công ớc Viên hoặc hai bên thoả thuận với nhau

sẽ dựa vào công ớc Viên để giải quyết các tranh chấp về hợp đồng xuất nhập khẩu Nếu không có sự thoả thuận đó công ớc Viên sẽ không có ý nghĩa và không có giá trị pháp lý nào đối với Việt Nam

Khi áp dụng điều ớc quốc tế để điều chỉnh cần phải chú ý tới tính chất pháp lý của các loại quy phạm pháp luật đó Nếu là loại quy phạm có tính chất mệnh lệnh các đơng sự phải tuyệt đối tuân thủ Nếu là quy phạm có tính chất tuỳ ý các bên có thể tuân theo hoặc không tuân theo

2) Nghị định song phơng và đa phơng.

Các nghị định song phơng hoặc đa phơng về thơng mại quốc tế đợc ký kết giữa hai hoặc nhiều quốc gia với nhau Các nớc cùng nhau bàn bạc thoả thuận để ký kết về một hiệp định chung về thơng mại và các vấn đề liên quan.

Nghị định đợc ký kết giữa các quốc gia thì nó trở thành nguồn luật đơng nhiên đối với các bên của các quốc gia đó và nó có giá trị bắt buộc đối với hợp

đồng xuất nhập khẩu có liên quan Các bên có thể dựa vào đó mà không phải dựa vào đó mà không phải dựa và đó mà không cần phải có sự thoả thuận nào

đó Tức là chỉ các bên có dẫn chiếu hay không thì các hiệp định, nghị định song phơng hoặc đa phơng về ngoại thơng mà ta ký kết đơng nhiên đợc áp dụng

Khi tranh chấp xảy ra giữa các bên về hợp đồng mua bán ngoại thơng thuộc các quốc gia đã ký kết nghị định, hiệp định song phơng hoặc đa phơng thì

có thể dựa vào các hiệp định nghị định này để giải quyết

Thông qua các Nghị định, Hiệp định song phơng hoặc đa phơng tạo điều kiện thuận lợi cho việc buôn bán thơng mại quốc tế thuận tiện nhanh chóng tiết kiệm chi phí, thời gian mà hợp đồng vẫn có giá trị Nếu trong điều ớc quốc tế về ngoại thơng có những quy định khác với pháp luật Việt Nam (mà nớc ta cha tham gia ký kết hoặc công nhận) thì có quyền bảo lu Tức là chỉ áp dụng từng chơng, mục của công ớc mà không trái với pháp luật Việt Nam Thông qua điều

ớc quốc tế mà các chủ thể của hợp đồng xuất nhập khẩu dù ở các nớc khác nhau

có thể có sự hiểu thống nhất trong việc giải quyết nhanh chóng tranh chấp phát sinh, tiết kiệm thời gian, chi phí

3) Tập quán quốc tế

Tập quán quốc tế về thơng mại cũng là nguồn luật điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu Đặc biệt trong nhiều trờng hợp tập quán thơng mại quốc tế không chỉ giúp cho việc giải quyết tranh chấp phát sinh một cách dễ dàng hơn Tập quán thơng mại là những thói quen thơng mại đợc công nhận rộng rãi Những thói quen thơng mại sẽ đợc công nhận và trở thành tập quán thơng mại khi thoả mãn những yêu cầu sau:

- Là một thói quen phổ biến đợc nhiều nớc áp dụng và áp dụng thờng xuyên

- Là thói quen độc nhất về từng vấn đề và ở từng địa phơng

- Là một thói quen có nội dung rõ ràng mà ngời ta có thể dựa vào đó để xác định quyền và nghĩa vụ đối với nhau.

Tập quán thơng mại quốc tế sẽ đợc áp dụng cho hợp đồng xuất nhập khẩu trong các trờng hợp sau:

- Khi chính hợp đồng xuất nhập khẩu quy định áp dụng tập quán đó

- Khi các điều ớc quốc tế có liên quan quy định

- Khi luật quốc gia do các bên thoả thuận lựa chọn, không có hoặc có không đầy đủ còn thiếm khuyết về vấn đề tranh chấp vấn đề cần đợc điều chỉnh

Khi áp dụng tập quán quốc tế thờng có nhiều loại Cho nên để tránh sự nhầm lẫn hoặc hiểu không thống nhất về một tập quán nào đó, nhất thiết hợp

đồng phải ghi rõ sẽ áp dụng tập quán nào Ngoài ra khi áp dụng tập quán thơng mại quốc tế các bên đơng sự cần phải chứng minh nội dung của tập quán đó Nội dung có thể lấy trong các văn bản của phòng thơng mại, sách báo, bản án v.v

Trong số các tập quán thơng mại quốc tế có vai trò quan trọng trong ngoại thơng phải kể đến Incoterms 1990 của phòng thơng mại quốc tế soạn thảo Có thể nói Incoterms 1990 là công cụ trợ giúp đắc lực quan trọng có tính chất chung nhất cho giao dịch quốc tế khi mà của luật pháp các nớc còn quy

định khác nhau về kinh doanh thơng mại Tuy nhiên khi áp dụng Incoterms cần nắm vững các nguyên tắc sau:

Thứ nhất: Incoterms không có giá trị bắt buộc đối với các chủ thể của hợp đồng xuất nhập khẩu Nó chí có giá trị bổ sung cho sự thiếu chính xác trong hợp đồng Do đó nó chỉ áp dụng khi không có quy định cụ thể của hợp

đồng về một vấn đề nào đó Điều này đợc khẳng định ở điều 5 của Incoterms

"Mọi quy định trong quy tắc phải nhờng bớc cho các quy định riêng đợc các bên đa vào hợp đồng"

Thứ hai: Phải ghi rõ là phải hiểu theo Incoterms nào Ví dụ: giao hàng theo điều kiện FOB (CIF) Incoterms 1990, để tránh hiểu nhầm với các tập quán khác

Thứ ba: Incoterms không giải quyết tất cả các vấn đề mà chỉ giải quyết bốn vấn đề sau:

- Chuyển rủi ro vào thời điểm nào

- Ai lo liệu chứng từ hải quan

- Ai trả chi phí bảo hiểm

- Ai chịu trách nhiệm về phí vận tải

Ngoài ba nguồn luật nói trên, thực tiễn buôn bán quốc tế (phơng Tây) còn thừa nhận cả án lệ và điều luật chung, các hợp đồng mẫu chuyên nghiệp làm nguồn luật điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu

4) án lệ

án lệ cũng đợc xem là nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán ngoại thơng án lệ đợc áp dụng ở hầu hết các nớc phơng Tây Thông qua các vụ án kinh tế mà đặc biệt là vụ án kinh tế về mua bán ngoại thơng đã đợc xét xử để ngời ta có thể áp dụng cho các trờng hợp tơng tự tiếp theo xảy ra

án lệ đợc áp dụng trong các trờng hợp sau:

- Khi các bên thoả thuận trong hợp đồng là sẽ áp dụng án lệ Tuy nhiên các bên phải quy định cụ thể trong những trờng hợp cụ thể trong hợp đồng

- Khi mà các bên thảo thuận điều khoản trọng tài trong việc lựa chọn trung tâm trọng tài trong việc lựa chọn trung tâm trọng tài mà trung tâm trọng tài có áp dụng án lệ vào xét xử thì ác bên đơng sự phải áp dụng

ở Việt Nam nói chung là cha áp dụng án lệ vào các loại hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán ngoại thơng nói riêng Và cũng không có một văn bản pháp luật nào quy định án lệ là nguồn luật điều chỉnh các hành vi vi phạm

5) Luật quốc gia

Luật quốc gia trở thành nguồn luật điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu khi các chủ thể của hợp đồng xuất nhập khẩu thoả thuận chọn luật của một nớc nào đó Nhằm bổ sung những thiếu sót của hợp đồng

Luật quốc gia của một nớc sẽ đợc lựa chọn khi:

- Các bên thoả thuận trong hợp đồng Có nghĩa là ngay từ lúc đàm phán

ký kết hợp đồng, các bên đã thoả thuận, đa vào hợp đồng điều khoản luật áp

dụng ví dụ "mọi vấn đề không đợc quy định hoặc quy định không đầy đủ thì áp dụng theo luật Việt Nam".

- Các bên thoả thuận lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng sau khi hợp

đồng xuất nhập khẩu đã đợc ký kết Trờng hợp này đợc áp dụng cho xuất nhập khẩu đợc ký kết trớc đó Vì lý do nào đó (khách quan hoặc chủ quan) không có

điều khoản luật áp dụng Mặc dù lúc này thờng là tranh chấp đã xảy ra nhng các bên vẫn có thể đàm phán với nhau để lựa chọn luật nào đó để giải quyết

- Khi luật đó đã đợc quy định trong các điều ớc quốc tế hữu quan Có nghĩa là nếu trong điều ớc quốc tế mà quốc gia mình tham gia ký kết (hoặc thừa nhận) có quy định điều khoản về luật áp dụng cho các hợp đồng mua bán quốc

tế thì luật đó đơng nhiên đợc áp dụng Các chủ thể hợp đồng xuất nhập khẩu không phải đàm phán về vấn đề đó nữa

Luật quốc gia đợc lựa chọn là do các bên của hợp đồng xuất nhập khẩu tự thoả thuận và quyết định, nó có thể là luật nớc ngời bán, nớc ngời mua, nớc thứ

ba luật nói ký kết, nói thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu Việc lựa chọn luật nớc nào phụ thuộc vào sự đàm phán vào thế vào lực "của mỗi bên Và đặc biệt

là sự hiểu biết về luật cần lựa chọn Vì khi đàm phán chọn luật áp dụng bao giờ các bên cũng muốn chọn luật nớc mình Nếu không đạt đợc việc lựa chọn của một trong hai nớc thì có thể chọn luật nớc thứ ba Tuy nhiên cần phải am hiểu sâu sắc về luật cần chọn

Khi luật quốc gia là nguồn luật điều chỉnh không phải là toàn bộ hệ thống luật quốc gia đợc đem áp dụng mà chỉ áp dụng những ngành luật có liên quan tới hoạt động xuất nhập khẩu Bên cạnh những bộ luật còn có các văn bản dới luật áp dụng cho mua bán hàng hoá quốc tế Mà những văn bản dới luật này

nó thờng hay thay đổi Vì thế cần phải ghi rõ ràng hợp đồng rằng "Hợp đồng có hiệu lực điều chỉnh từ khi nào thì do các quy phạm pháp luật thời điểm đó điều chỉnh"

III Ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu

1) Điều kiện để hợp đồng xuất nhập khẩu có hiệu lực

a) Chủ thể phải hợp pháp:

Đối với nớc ngoài, chủ thể của hợp đồng xuất nhập khẩu có thể là thể nhân hoặc pháp nhân Các chủ thể này phải có năng lực pháp lý và năng lực hành vi Năng lực hành vi của thể nhân nớc ngoài về nguyên tắc chung là do luật quốc tịch nớc ngoài quy định Muốn biết xem thơng nhân nớc ngoài có năng lực hành vi hay không thì phải biết ngời đó thuộc quốc tịch nào rồi căn cứ vào luật nớc đó để xem xét năng lực hành vi Tơng tự một tổ chức nớc ngoài có

là một pháp nhân hay không, cũng phải biết tổ chức đó thuộc nớc nào, rồi căn

cứ vào luật nớc đó xem xét có đủ t cách pháp nhân hay không

Đối với Việt Nam chủ thể cũng có thể là thể nhân hoặc pháp nhân:

* Thể nhân Việt Nam ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu phải có năng lực hành vi và năng lực pháp lý Tuổi của năng lực hành vi là 18 tuổi Điều 20 Bộ luật dân sự qui định "Ngời có đủ 18 tuổi trở lên là ngời thành niên, ngời cha đủ

18 tuổi là ngời cha thành niên" và điều 21 qui định "Ngời thành niên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trờng hợp qui định tại điều 24 và 25 của Bộ luật này"

ở Việt Nam chủ thể hợp đồng mua bán là thơng nhân, mà "Thơng nhân gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh hoạt

động thơng mại độc lập, thờng xuyên" (điều 5 khoản 6 Luật Thơng mại) Điều

17 qui định điều kiện để trở thành thơng nhân "Cá nhân từ đủ 18 tuổi trở nên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đủ điều kiện để kinh doanh thơng mại theo qui định của pháp luật nếu có yêu cầu hoạt

động thơng mại thì đợc cơ quan Nhà nớc có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận

đăng ký kinh doanh và trở thành thơng nhân

Theo điều 18 Luật Thơng mại, những ngời không đợc công nhận:

"- Ngời không có năng lực hành vi dân sự, ngời mất năng lực hành vi dân

kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo qui

Điều kiện để đợc cấp giấy phép kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu đợc qui

định tại điều 6 của Nghị định 33/CP

Đối với doanh nghiệp chuyên kinh doanh xuất nhập khẩu thì:

- Thành lập theo đúng luật pháp và cần kinh doanh tuân thủ các quy định của pháp luật hiện hành

- Doanh nghiệp phải có mức vốn lu động tối thiểu tính bằng tiền việt nam tơng đơng 200000 USD tại thời điểm đăng ký kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu Riêng đối với các doanh nghiệp kinh doanh nghiệp kinh doanh những mặt hàng cần khuyến khích xuất khẩumà không đòi hỏi nhiều vốn, mức lu động nêu trên đợc quyết định tơng đơng 100000U S D

- Hoạt động theo đúng ngành hàng đã đăng ký khi thành lập doanh nghiệp

- Có đội ngũ cán bộ đủ trình độ quy định, khuyến khích và thực hiện hợp

đồng mua bán ngoại thơng

Đối với doanh nghiệp sản xuất :

Các doanh nghiệp đợc thành lập theo đúng luật pháp, cơ sở sản xuất hàng xuất khẩu ổn định và có thị trờng tiêu thụ ở nớc ngoài, có đội ngũ cán bộ đủ trình độ kinh doanh, khuyến khích thực hiện hợp đồng mua bán ngoại thơng, có quyền trực tiếp xuất khẩu hàng hoá do mình sản xuất và nhập khẩu vật t nguyên liệu cần thiết cho sản xuất của chính doanh nghiệp Trờng hợp khách hàng nớc ngoài thanh toán bằng hàng (đổi hàng), phải đợc Bộ thơng mại xem xét giải quyết hợp lý cho từng trờng hợp cụ thể.

b) Hình thức hợp đồng xuất nhập khẩu phải hợp pháp.

Về vấn đề hình thức hợp đồng nói chung cha có sự thống nhất giữa các

n-ớc Hầu hết các nớc phơng Tây nh Anh, Pháp v.v cho rằng hình thức có thể

đ-ợc ký kết bằng miệng, văn bản hay bằng bất cứ hình thức nào khác tuỳ các bên thoả thuận Công ớc Viên 1980 tại điều 11 quy định rằng: "Hợp đồng mua bán không cần phải đợc ký kết bằng văn hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức của hợp đồng" Còn đối với Việt Nam và một số nớc khác quy định rằng hợp đồng xuất nhập khẩu phải đợc ký kết bằng văn bản thì mới có hiệu lực Chính vì thế mà điều 96 của công ớc Viên 1980 cho phép các quốc gia bảo lu điều 11 nh luật pháp các nớc quy định hình thức văn bản là bắt buộc

ở Việt Nam hợp đồng xuất nhập khẩu phải đợc ký kết bằng văn bản mới

có hiệu lực Tại điều 81 khoản 4 Luật Thơng mại qui định rằng "Hợp đồng mua bán hàng hoá với thơng nhân nớc ngoài phải đợc lập thành văn bản" vì thế các doanh nghiệp Việt Nam phải tuyệt đối tuân thủ Ngoài ra "Đối với các hợp đồng mua bán hàng hoá mà pháp luật qui định phải đợc lập thành văn bản thì phải tuân theo các qui định đó: điện báo, telex, fax, th điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác cũng đợc coi là hình thức văn bản" (điều 49 khoản 3 Luật Th-

ơng mại)

c) Nội dung của hợp đồng xuất nhập khẩu phải hợp pháp.

Một hợp đồng xuất nhập khẩu để có hiệu lực phải có nội dung hợp pháp Tính hợp pháp của nó đợc thể hiện ở các vấn đề sau:

Thứ nhất: hợp đồng xuất nhập khẩu phải có các điều khoản chủ yếu Các

điều khoản này đợc quy định tại Điều 50 Luật Thơng mại gồm có tên hàng; số

lợng; quy cách phẩm chất; thời hạn, địa điểm giao hàng; giá cả và điều kiện giao hàng; phơng thức thanh toán và chứng từ thanh toán.

Thứ hai: Ngoài những điều khoản chủ yếu trên bất kỳ các điều khoản nào khác đợc các bên đa vào hợp đồng xuất nhập khẩu gọi là điều khoản thông th-ờng Các điều khoản này đợc quy định nh bao bì; giám định, mẫu cách, chế tài, tranh chấp, bảo hành, hiệu lực hợp đồng v.v Tuy nhiên phải xem xét rằng đối tợng của hợp đồng xuất nhập khẩu có thuộc diện cấm xuất cấm nhập không

d) Hợp đồng xuất nhập khẩu đợc ký kết trên cơ sở tự nguyện.

Nguyên tắc tự nguyện cho phép các bên đợc hoàn tự do thoả thuận về một vấn đề có liên quan tới quyền và nghĩa vụ của các bên trong khuôn khổ pháp luật

Nguyên tắc tự nguyện loại bỏ tất cả các hợp đồng đợc ký kết trên cơ sở dùng bạo lực, do bị đe doạ, bị lừa đảo hoặc do sự nhầm lẫn

2) Thủ tục ký kết

a) Ngời ký kết

Ngời đứng tên tham gia ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu phải là ngời

đúng chức năng thẩm quyền phù hợp với quy định của pháp luật

Nếu là hợp đồng đợc ký kết giữa các cá nhân, doanh nghiệp t nhân với nhau thì thẩm quyền ký kết là ngời chủ doanh nghiệp đó Họ là cá nhân có đăng

ký kinh doanh (Việt Nam) hoặc có tên trong sổ đăng ký thơng nhân (các nớc phơng Tây) hoặc những ngời đợc chủ doanh nghiệp, cá nhân đăng ký kinh doanh uỷ quyền

Nếu là hợp đồng đợc ký kết giữa các pháp nhân luật pháp sẽ quy định ai

là ngời có quyền ký kết hợp đồng Thông thờng là những ngời đại diện cho công ty nh: Tổng giám đốc, giám đốc, chủ tịch hãng tập đoàn Những ngời này

là đại diện theo luật định

Ngoài ra còn có những ngời đại diện theo luật định uỷ quyền Việc uỷ quyền đợc thực hiện trên giấy uỷ quyền hoặc hợp đồng uỷ thác (việc này rất phổ biến trong ngoại thơng) Những ngời đợc uỷ quyền, nếu vợt qua phạm vi đ-

ợc uỷ quyền thì hợp đồng xuất nhập khẩu sẽ không có giá trị

b) Trình tự ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu

Có hai hình thức ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu:

- Ký kết trực tiếp: Các bên của hợp đồng xuất nhập khẩu trực tiếp gặp gỡ nhau cùng đàm phàn thoả thuận Nếu các bên thống nhất các vấn đề nêu ra thì cùng ký vào hợp đồng Hợp đồng đợc coi là ký kết từ lúc các bên cùng ký vào hợp đồng đó Tại điều 55 Luật Thơng mại qui định "Hợp đồng mua bán hàng hoá đợc coi là ký kết kể từ thời điểm các bên có mặt ký vào hợp đồng"

- Ký kết gián tiếp: Khi các bên ở xa nhau không đàm phán trực tiếp đợc

mà hợp đồng đợc ký kết bằng cách gửi trao đổi đề nghị ký kết hợp đồng và chấp nhận ký kết hợp đồng:

- Giai đoạn đề nghị ký kết hợp đồng (chào hàng) ngời đề nghị phải tuân thủ pháp luật về điều kiện hiệu lực của chào hàng

ở Việt Nam Điều 51 Luật Thơng mại quy định rằng: Chào hàng là đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá trong một thời hạn nhất định đợc chuyển cho một hay nhiều ngời xác định và phải có nội dung chủ yếu của hợp

đồng Tuân thủ thời hạn hiệu lực và điều kiện để tuyên bố đề nghị ký kết hợp

đồng có hiệu lực Thời hạn hiệu lực hợp đồng của bên chào hàng bắt đầu từ thời

điểm chào hàng đợc chuyển đi cho đến đợc chào hàng đến hết thời hạn chào hàng Trong trờng hợp không xác định thời hạn chấp nhận chào hàng thì thời hạn có hiệu lực của chào hàng tuỳ thuộc luật pháp các nớc ở Việt Nam là 30 ngày kể từ ngày chào hàng đợc chuyển đi cho bên đợc chào hàng (điều 53 khoản 1 Luật Thơng mại)

Theo điều 15 khoản 1 Công ớc Viên 1980 thì "Chào hàng có hiệu lực khi

nó tới tay ngời đợc chào hàng" Tuy nhiên chào hàng cũng có thể bị huỷ bỏ, vấn

đề này đợc qui định tại điều 15 Công ớc Viên "Chào hàng dù là loại chào hàng

cố định vẫn có thể bị huỷ nếu nh thông báo về việc huỷ chào hàng đến ngời đợc chào hàng trớc hoặc cùng lúc với chào hàng", ngoài ra chào hàng cũng có thể bị mất hiệu lực khi: Ngời chào hàng đa ra hoàn giá; thời hạn có hiệu lực qui định trong chào hàng kết thúc; trờng hợp bất khả kháng nh thiên tai, lệnh cấm của Chính phủ

- Giai đoạn chấp nhận chào hàng: pháp luật đa số của các nớc quy định rằng: Hợp đồng đợc coi là ký kết khi đề nghị ký kết hợp đồng đợc chấp nhận vô

điều kiện Điều 55 Luật Thơng mại Việt Nam quy định rằng: "Trong trờng hợp các bên không cùng có mặt để ký hợp đồng, hợp đồng mua bán hàng hoá đợc coi là ký kết từ thời điểm bên chào hàng nhận đợc thông báo chấp nhận toàn bộ các điều kiện đã ghi trong chào hàng trong thời hạn trách nhiệm của ngời chào hàng" Vấn đề chào hàng có hiệu lực khi nào là rất quan trọng tại điều 18 khoản

2 của Công ớc Viên 1980 thì "Chấp nhận chào hàng có hiệu lực từ khi ngời chào hàng nhận đợc chấp thuận Chấp nhận chào hàng không phát sinh hiệu lực nếu sự chấp thuận ấy không đợc gửi tới ngời chào hàng trong thời hạn mà ngời này đã qui định trong chào hàng " Chấp nhận chào hàng cũng có thể đợc huỷ

bỏ và nó đợc qui định tại điều 22 Công ớc Viên "Chấp nhận chào hàng có thể

bị huỷ bỏ nếu thông báo về việc huỷ chào hàng tới tay ngời đợc chào hàng trớc hoặc cùng một lúc khi chấp nhận có hiệu lực"

Nếu có sự sửa sang, sửa đổi chào hàng thì coi nh đã từ chối, và đợc coi là

ký kết khi ngời chào hàng chấp nhận các sửa đổi này Công ớc Viên 1980 quy

định ký kết hợp đồng là ngày đề nghị ký kết hợp đồng đợc chấp nhận vô điều kiện và nói ký kết là nói nhận đợc chấp nhận vô điều kiện

3) Các điều khoản của hợp đồng xuất nhập khẩu

a) Những điều khoản liên quan tới đối tợng

Về tên hàng Tên hàng thể hiện qua ngôn ngữ tiếng Anh là thông dụng nên hai bên cần ghi rõ tên thơng mại, tên khoa học và tên thông dụng của nó để tránh sự hiểu nhầm

Về quy cách phẩm chất Đây là khâu yếu nhất của hợp đồng xuất nhập khẩu, nó phải bảo đảm tính dự định về phẩm chất qua từng thời gian và từng chuyến hàng xuất nhập Có rất nhiều cách xác định phẩm chất (mẫu hàng, hàm lợng, nhãn hiệu, trọng lợng tự nhiên, thông số kỹ thuật v.v ) Mỗi cách xác định

đó khi không tuân thủ sẽ gánh chịu các hậu quả pháp lý khác nhau

- Về số lợng: Đây là điều khoản quan trọng góp phần xác định rõ đối ợng mua bán và liên quan đến trách nhiệm, nghĩa vụ của ngời mua và ngời bán

t-Do vậy việc lựa chọn đơn vị đo lờng nào lại căn cứ vào tính chất của bản thân

hàng hoá, vừa phải căn cứ vào tập quán buôn bán quốc tế về đo lờng mặt hàng nào đó.

Về số lợng khi lập hợp đồng cần thoả thuận các vấn đề cơ bản sau:

+ Lựa chọn đơn vị đo lờng Tuỳ theo tính chất loại hàng hoá mà sử dụng các đơn vị đo lờng nh kg, tấn , lít, m3, cái, chiếc, hộp, chai

+ Về quy tắc xác định khối lợng, có thể đợc xác định cố định, hoặc trong một giới hạn quy định

+ Cần phải xem xét hệ thống đo lờng ở các quốc gia khác nhau để tránh

có sự hiểu lầm Ví dụ 1 thớc theo hệ Trung Quốc bằng 40cm; còn theo hệ đo quốc tế là 100cm

b) Điều khoản liên quan tới giá cả và thanh toán.

- Về điều khoản giá cả cần phải ghi rõ đơn vị tính giá cả (căn cứ vào tính chất hàng hoá và tập quán buôn bán mặt hàng đó trên thị trờng quốc tế)

+ Giá cơ sở: Căn cứ vào chi phí chuyên chở, phí BH phí lu kho Thờng qua các thuật ngữ FOB, CIF, FAS kèm theo địa danh giao hàng

+ Đồng tiền tính giá: Có thể là đồng tiền của nớc xuất khẩu, nớc nhập khẩu hoặc nớc thứ 3

+ Phơng pháp tính giá: đợc hai bên thoả thuận vào thời diểm ký kết hợp

đồng hoặc trong thời gian hợp đồng đang có hiệu lực, hoặc thời diểm thực hiện thanh toán Có thể tính theo các loại giá sau: giá cố định, giá di động, giá trợt, giá quy định sau:

- Điều khoản thanh toán

+ Về phơng thức thanh toán Trong mua bán quốc tế thờng áp dụng các phơng thức thanh toán nh: Thanh toán bằng đổi hàng hoá, thanh toán bằng tiền mặt, thanh toán theo từng phần, thanh toán ứng trớc v.v

+ Hình thức thanh toán, có thể qua hình thức nhờ thu, th tín dụng, séc và thanh toán hồi phiếu Nhng phần lớn thanh toán HĐTMQT thờng qua hình thức nhờ thu và th tín dụng

+ Đồng tiền thanh toán có thể là đồng tiền của nớc xuất khẩu hoặc nớc nhập khẩu hoặc nớc thứ ba Đồng tiền thanh toán có thể không trùng với đồng tiền tính giá, nếu vạy trong hợp đồng phải quy định tỷ giá chuyển đổi để thuận lợi cho việc thanh toán.

+ Thời hạn thanh toán có thể đợc xác định cụ thể hoặc việc thanh toán

đ-ợc tiến hành trong một số ngày nhất định

c) Điều khoản về thời hạn, địa điểm giao hàng:

- Về thời hạn giao hàng có thể đợc qui định thời gian giao hàng cụ thể hoặc giao hàng trong một khoảng thời gian nhất định

- Về điều kiện giao hàng nhằm qui định rõ hàng đợc giao ở đâu, ai thuê tàu, ai mua bảo hiểm Điều kiện này có thể đợc qui định rõ trong hợp đồng hoặc có thể đợc hai bên dẫn chiếu đến các điều kiện thơng mại quốc tế nha FOB, CIF Incoterms 1990

d) Các điều khoản khác của hợp đồng.

Ngoài các điều khoản chủ yếu đợc nêu trên trong hợp đồng xuất nhập khẩu còn có các điều khoản khác bao gồm:

- Điều khoản về đóng gói bao bì và ký mã hiệu Để đảm bảo cho lộ trình vận chuyển và bảo quản hàng hoá, mặt khác nâng cao tính hấp dẫn cho ngời tiêu dùng Hợp đồng thờng có điều khoản quy định về đóng gói bao bì Bên cạnh đó để thuận tiện cho việc giao nhận bốc dỡ, bảo quản hợp đồng còn quy

định về ký mã hiệu của hàng hoá, nó có thể bằng chữ hoặc bằng số

- Điều khoản về bất khả kháng Những trờng hợp gây thiệt hại nhng không do lỗi của các bên ảnh hởng tới hậu quả không thực hiện đợc hợp đồng, làm chậm thời gian thực hiện hợp đồng gây thiệt hại về số lợng hoặc chất lợng hàng hoá Vì thế trong hợp đồng xuất nhập khẩu thờng ghi điều khoản bất khả kháng nh: hoả hoạn, lụt lội, thiên tai, biển đóng băng, đóng cửa các eo biển, đi trệch đờng, do các hoạt động quân sự gây ra, chiến tranh, phong toả hoặc các biện pháp khác của chính phủ ngăn cấm

- Điều khoản về bảo hành, nhằm xác định về khối lợng hàng hoá phải bảo hành, thời hạn bảo hành, nghĩa vụ của ngời bán trong từng trờng hợp phát hiện

có khuyết tật hoặc không phù hợp thì ngời bán phải thực hiện nghĩa vụ gì Ví dụ

nh bồi hoàn chi phí cho ngời mua Trờng hợp không khắc phục đợc thì ngời mua có quyền gì Ví dụ nh từ chối hợp đồng, hoặc yêu cầu giảm giá, đổi thiết bị mới.

- Điều khoản khiếu nại Đây là những yêu sách của ngời mua đa ra đối với ngời bán Vì vậy điều khoản này phải quy định rõ trình tự khiếu nại, thời hạn có thể nộp đơn khiếu nại; quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan tới việc phát đơn khiếu nại; các phơng pháp điều chỉnh khiếu nại (bù hàng thiếu, giao thêm, trả lại hàng và hoàn tiền cho ngời mua, sửa chữa khuyết tật và ngời bán chịu phí tổn, đổi hàng khác)

- Điều khoản về thời gian địa điểm phơng tiện giao hàng

Trong hợp đồng thờng phải quy định các nguyên tắc giao nhận hàng cụ thể nh sau:

+ Thời gian giao nhận hàng, về cả số lợng và chất lợng nhằm ngời mua kiểm tra cả số lợng lẫn chất lợng Thông thờng thời gian đó tiếp nhận chất lợng thờng lâu hơn số lợng

+ Địa điểm giao hàng phải đợc quy định cụ thể là sẽ giao ở đâu, tại kho hay công ty của ngời bán; cảng giao hàng đã thoả thuận; ga gửi, sân bay, kho ngời mua, v.v

+ Phơng tiện giao hàng: Có thể thoả thuận rõ ràng về phơng tiện chuyên chở đến các địa điểm giao nhận hàng Ngoài ra còn phải nêu rõ: cảng bốc hàng,

dỡ hàng, địa địa điểm phải qua, thể thức hoá đơn, vận đơn; Trình tự thông báo xảy đến cảng bốc, dỡ hàng

- Điều khoản về trách nhiệm lập hồ sơ chứng từ cho lô hàng xuất nhập khẩu Thông thờng bên bán có nghĩa vụ chuẩn bị chứng từ hoàn hảo bao gồm:

+ Bộ hoá đơn thơng mại

+ Tờ khai hải quan

+ Giấy chứng nhận đóng gói, bao bì

+ Giấy chứng nhận kiểm dịch

+ Giấy chứng nhận nguồn gốc xuất xứ của lô hàng

+ Giấy chứng nhận sát trùng (nếu bên mua yêu cầu)

+ Bộ vận đơn đờng biển

Ngoài các giấy tờ trên, tuỳ theo loại hàng xuất khẩu mà phải xin thêm giấy tờ cần thiết khác

- Điều khoản trọng tài:

Theo điều khoản này của hợp đồng quy định thể thức giải quyết tranh chấp có thể phát sinh giữa các bên mà không thể điều chỉnh bằng các biện pháp

tự hoà giải đợc Các bên có thể chọn trọng tài thơng mại quốc tế của một nớc nào đó để giải quyết Thời hạn đa tranh ra trọng tài đợc các bên thoả thuận quy

định rõ trong hợp đồng Tuy nhiên việc lựa chọn trọng tài phải cân nhắc tới thời gian, chi phí thủ tục tố tụng của trung tâm trọng tài đó nhằm mang lại hiệu quả cho mỗi bên nhằm tạo nên sự đầy đủ của nội dung hợp đồng đảm bảo sự thực hiện hợp đồng của các bên

IV Thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu

1) Nguyên tắc thực hiện

Hợp đồng xuất nhập khẩu sau khi ký kết các bên phải thực hiện theo những thoả thuận đợc ký kết trong hợp đồng Việc thực hiện phải tuân thủ các nguyên tắc nhất định Nó là t tởng chỉ đạo có tính chất bắt buộc các bên phải tuân theo trong quá trình thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu đã ký kết Bao gồm các nguyên tắc sau:

- Nguyên tắc thực hiện hiện thực là thực hiện đúng về mặt đối tợng, không đợc thay thế việc thực hiện đó bằng việc đa một khoản tiền nhất định hoặc dới một hình thức khác

- Nguyên tắc thực hiện đúng: tức là thực hiện tất cả các điều khoản đã cam kết Tất cả các quy định trong hợp đồng đều phải đợc thực hiện đúng và

đầy đủ nh số lợng phải đủ chất lợng phải phù hợp với quy định, đúng thời gian, phơng thức thanh toán, giao hàng v.v

- Nguyên tắc thực hiện trên tinh thần hợp tác và cùng có lợi Nguyên tắc này tạo nên sự quán triệt trong suốt quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng, cũng nh giải quyết các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xuất nhập khẩu Các

bên có nghĩa vụ hợp tác chặt chẽ, thờng xuyên theo dõi và giúp đỡ lẫn nhau để thực hiện đầy đủ và nghiêm chỉnh cam kết, cùng nhau khắc phục những khó khăn trong quá trình thực hiện hợp đồng Ngay cả khi có tranh chấp xảy ra các bên phải cùng nhau giải quyết các vấn đề phát sinh.

2) Thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu

Sau khi ký kết hợp đồng, các bên phải tổ chức thực hiện hợp đồng đã ký kết Căn cứ vào các điều khoản đã thoả thuận trong hợp đồng để tiến hành sắp xếp công việc phải làm Việc thực hiện cũng phải tuân thủ theo pháp luật bao gồm các bớc sau:

a) Thực hiệp hợp đồng xuất khẩu:

a1 Xin giấy phép xuất khẩu

Đây là vấn đề quan trọng đầu tiên về mặt pháp lý để tiến hành các khâu khác của quá trình xuất khẩu Ngời xuất khẩu phải thực hiện nghĩa vụ xin giấy phép xuất khẩu của cơ quan Nhà nớc có thẩm quyền để hàng đợc xuất khẩu

ở Việt Nam theo Nghị định số 89/CP ngày 15/12/1995 qui định bãi bỏ thủ tục Bộ Thơng mại cấp giấy phép xuất nhập khẩu cho từng chuyến hàng (lô hàng) Kể từ ngày 1/2/1996 trở đi trờng hợp sau đây phải xin giấy phép xuất khẩu chuyến đi hàng xuất nhập khẩu mà Nhà nớc quản lý bằng hạn ngạch (theo quyết định số 11-1998/QĐ-TTg ngày 23/1/1998 của Thủ tớng Chính phủ thì còn hai mặt hàng đợc Nhà nớc quản lý bằng hạn ngạch đó là gạo, hàng dệt may xuất khẩu vào EU, Canada, Nauy, Thổ Nhĩ Kỳ

Việc xin giấy phép xuất khẩu phải lập tờ khai (6 bản) trên mẫu do Bộ

th-ơng mại và du lịch phát hành Ngoài ra cần xuất trình: Hợp đồng hoặc những văn bản có giá trị nh hợp đồng; th tín dụng (L/C) nếu thanh toán bằng th tín dụng; phiếu lạm ngạch đối với hàng quản lý bằng hạn ngạch (Điều 2 quy định

số 297/TMDL-XNK ngày 9-4-1992 của Bộ thơng mại và Du lịch)

Những mặt hàng xuất với mục đích khác nh nhận uỷ thác xuất khẩu hoặc

dự hội chợ triển lãm thì ngoài 6 tờ khai còn có văn bản cho phép của Bộ

Th-ơng mại và Du lịch, hợp đồng uỷ thác (uỷ thác xuất khẩu); Danh mục và số lợng hàng đợc Bộ Thơng mại và Du lịch xác nhận (hàng dự hội chợ, triển lãm)

a2 Chuẩn bị hàng hoá xuất khẩu

Theo yêu cầu của ngời nhập khẩu về hàng hoá nh quy cách, số lợng, chủng loại thì ngời xuất khẩu phải tổ chức sản xuất hoặc thu gom hàng hoá để tập trung xuất khẩu.

Đối với doanh nghiệp kinh doanh xuất khẩu thì việc chuẩn bị hàng hoá thờng gồm các công việc sau:

- Thu gom tập trung làm thành lô hàng xuất khẩu thông qua các hợp

đồng kinh tế nh hợp đồng mua đứt bán đoạn, hợp đồng gia công, hợp đồng đổi hàng, hợp đồng đại lý thu mua, hợp đồng nhận uỷ thác xuất khẩu Tuân thủ theo pháp lệnh Hợp đồng kinh tế ngày 25-9-1989

- Đóng gói bao bì hàng xuất khẩu nhằm bảo đảm phẩm chất chất lợng, thuận lợi cho việc bốc xếp di chuyển, giao nhận

- Có ký mã hiệu hàng hoá xuất khẩu bằng số hoặc bằng chữ, bằng hình

vẽ để nhận biết dễ dàng

Đối với doanh nghiệp sản xuất thì phải tiến hành lập kế hoạch, tổ chức sản xuất theo tiêu chuẩn chất lợng và số lợng để tiến hành thực hiện các công việc nh doanh nghiệp kinh doanh xuất khẩu

a3 Kiểm nghiệm chất l ợng hàng hoá

Hàng hoá xuất khẩu đảm bảo đợc yêu cầu về chất lợng, số lợng và các yêu cầu khác theo nh thoả thuận trong hợp đồng Vì vậy trớc khi xuất khẩu ngời xuất khẩu phải tiến hành kiểm tra hàng hoá: kiểm nghiệm về số lợng chất lợng bao bì; hoặc là kiểm dịch đối với động thực vật

Việc kiểm tra có thể do khách hàng, do cơ quan nhà nớc có thẩm quyền (ví dụ Vinacontrol ) hoặc tổ chức quốc tế nào đó thực hiện nhằm đảm bảo quyền lợi cho công ty nhập khẩu và đảm bảo uy tín công ty xuất khẩu Đồng thời ngăn chặn hậu quả xấu Những mặt hàng bắt buộc phải kiểm tra theo quy

định của pháp luật trong nớc hoặc quốc tế thì phải tiến hành kiểm tra

a4 Thuê tàu

Trong quá trình thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu việc thuê tàu chở hàng dựa vào các điều khoản cụ thể đợc quy định trong hợp đồng Ngời xuất khẩu có phải thuê tàu hàng hay không tuỳ thuộc vào thoả thuận trong hợp đồng,

tuỳ thuộc vào điều kiện giao hàng Ví dụ nếu thoả thuận giao hàng theo điều kiện CFR, CIF, CIP Incoterms 1990 thì ngời xuất khẩu phải thuê tàu Ngời xuất khẩu phải tiến hành các thủ tục với các hãng tàu đi thuê tàu chuyên chở hàng hoá tới nơi quy định theo quy định trong hợp đồng xuất nhập khẩu.

a5 Bảo hiểm

Ngời xuất khẩu phải tiến hành bảo hiểm hàng hoá nếu quy định trong hợp đồng hoặc theo điều kiện giao hàng Ví dụ nếu là CIF, CIP thì ngời xuất khẩu phải tiến hành bảo hiểm hàng hoá Nếu ngời xuất khẩu phải bảo hiểm hàng hoá thì phải làm các thủ tục về bảo hiểm với các công ty bảo hiểm để bảo hiểm hàng hoá theo quy định Việc mua bảo hiểm đối với các đơn vị kinh doanh ngoại thơng ở Việt Nam thờng đợc mua bảo hiểm tại công ty bảo hiểm Việt Nam Khi ký kết hợp đồng bảo hiểm cần nắm vững các điều kiện bảo hiểm: (Bản quy tắc chung về bảo hiểm hàng hoá vận chuyển bằng đờng biển năm

1995 do Tổng công ty bảo hiểm Việt Nam ban hành 12-2-1994)

- Bảo hiểm mọi rủi ro (Điều kiện A)

- Bảo hiểm có bồi thờng tổn thất riêng (Điều kiện B)

- Bảo hiểm miễn bồi thờng tổn thất riêng (Điều kiện C)

Ngoài ra còn có một số điều kiện bảo hiểm phụ và một số điều kiện bảo hiểm đặc biệt nh bảo hiểm chiến tranh, bảo hiểm đình công, bạo động và nổi loạn

a6 Làm thủ tục hải quan

Đây là yêu cầu bắt buộc đối với bất kỳ hàng hoá xuất khẩu nào Ngời xuất khẩu phải tuân thủ theo quy định của pháp luật để xuất khẩu hàng hoá ở Việt Nam nó đợc quy định tại quyết định của tổng cụ trởng tổng cục Hải quan

về việc phát hành sách và tờ hớng dẫn thủ tục hải quan đối với các loại hình hàng hoá xuất nhập khẩu ngày 10-3-1998 Thủ tục hải quan gồm:

- Bộ hồ sơ nộp cho Hải quan

+ Tờ khai hàng xuất khẩu: 3 bản chính

+ Hợp đồng mua bán hàng hoá hoặc giấy tờ có giá trị nh hợp đồng: 1 bản sao

+ Bảng kê chi tiết hàng (Packing list): 3 bản chính

+ Giấy giới thiệu của doanh nghiệp: 1 bản chính

Đối với trờng hợp sau thì nộp thêm:

+ Hợp đồng uỷ thác (hàn xuất khẩu uỷ thác): 1 bản sao

+ Văn bản cho phép xuất khẩu của Bộ Thơng mại (hàng thuộc diện có văn bản)

+ Giấy phép kinh doanh xuất nhập khẩu loại 7 chữ do Bộ Thơng mại cấp (một lần đầu cho đăng kí): 1 bản sao

+ Văn bản cho phép xuất khẩu của Bộ chuyên ngành cấp (hàng thuộc diện quản lý chuyên ngành): 1 bản sao

+ Giấy chứng nhận kiểm dịch (hàng nhà nớc quy định phải kiểm dịch): 1 bản chính

- Giấy tờ xuất trình

+ Văn bản cho phép xuất khẩu của Bộ Thơng mại: 1 bản chính đối chiếu với bản sao

+ Văn bản cho phép xuất khẩu của Sở chuyên ngành cấp 1 bản chính đối chiếu 1 bản sao

a7: Giao hàng:

Giao hàng xuất khẩu đợc thực hiện tuỳ theo hình thức vận chuyển quốc tế nếu hàng hoá xuất khẩu đợc giao bằng đờng biển thì bên xuất nhập khẩu phải tiến hành các việc sau: Căn cứ vào các chi tiết hàng xuất khẩu để lập bảng

"Đăng ký hàng chuyên chở" cho ngời vận tải để lấy sơ đồ xuất hàng lên tàu Sau khi hàng đã giao xong các bên gồm Cảng và Tàu lập biên bản tổng kết việc giao nhận hàng và lập sơ đồ đã xếp hàng lên tàu cho ngời gửi hàng Thuyền phó sẽ cấp cho ngời gửi hàng biên lai thuyền phó xác nhận đã đợc giao Trên cơ sở biên lai thuyền phó, chủ hàng đổi lấy vận đơn đờng biển

a8 Thanh toán:

Thanh toán quốc tế là khâu quan trọng trong hoạt động ngoại thơng và cũng rất phức tạp Trong thực tế có rất nhiều phơng thức thanh toán đợc sử

dụng, nhng chủ yếu hiện nay ngời ta thờng dùng phơng thức thanh toán bằng

th tín dụng (L/C) và phơng thức nhờ thu

- Thanh toán bằng L/C Ngời xuất khẩu đôn đốc ngời nhập khẩu ở nớc ngoài mở L/C đúng hạn và nội dung nh hợp đồng quy định Sau khi nhận đợc L/C ngời xuất khẩu phải kiểm tra, so sánh với nội dung ghi trong hợp đồng, nêu

rõ chỗ nào cha phù hợp thì yêu cầu sửa chữa bằng văn bản Có L/C ngời xuất khẩu tiến hành những công việc thực hiện hợp đồng Đến thời hạn giao hàng cùng với việc giao hàng xuất khẩu phải lập bộ chứng từ này phải cẩn thận, tỷ

mỷ, chính xác và phù hợp với yêu cầu của L/C về cả nội dung và hình thức

Có nhiều loại th tín dụng mỗi loại có đặc điểm riêng của nó bao gồm:+ L/C có xác nhận

Bộ chứng từ thanh toán thờng sử dụng trong xuất khẩu:

- Hoá đơn thơng mại (Commercial Invoice)

- Vận đơn đờng biển (Bill of lading - B/L)

- Đóng gói (Packing - List)

- Giấy chứng nhận xuất xứ hàng hoá

- Chứng từ bảo hiểm

- L/C (nếu thanh toán bằng L/C)

- Giấy chứng nhận chất lợng và số lợng hàng hoá

- Giấy chứng nhận kiểm dịch và giấy chứng nhận vệ sinh

b) Thực hiện hợp đồng nhập khẩu:

b1: Xin giấy phép nhập khẩu:

Để đảm bảo chứng từ cho việc nhận hàng ngời nhập khẩu phải xin giấy phép nhập khẩu Đây là một biện pháp quan trọng để Nhà nớc quản lý nhập khẩu Tuỳ theo pháp luật của từng nớc mà các mặt hàng cần phải xin giấy phép nhập khẩu khác nhau Việc xin giấy phép nhập khẩu thuộc hàng hoá phải xin giấy phép nhập khẩu thì doanh nghiệp xuất nhập khẩu phải xuất trình bộ hồ sơ xin giấy phép nh xin giấy phép xuất nhập khẩu

b2 Mở th tín dụng (L/C):

Sau khi ký kết hợp đồng nhập khẩu bên nhập khẩu phải viết đơn xin mở

th tín dụng theo qui định của hợp đồng (nếu hợp đồng qui định phơng thức thanh toán bằng L/C) Nội dung của L/C cần bảo đảm thống nhất với hợp đồng

và lấy hợp đồng là căn cứ để đa ra quyết định đối với từng vấn đèe trong th tín dụng Thời gian mở th tín dụng cần phải tuân theo hợp đồng Sau khi bên xuất khẩu nhận đợc th tín dụng mà có yêu cầu sửa đổi, nếu đồng ý thì tới ngân hàng làm thủ tục sửa đổi và cuối cùng bên nhập khẩu làm thủ tục ký quỹ mở L/C tại ngân hàng mở th Nếu ngời mua không mở hoặc mở chậm thì ngời bán không giao hàng và họ đợc miễn trách nhiệm

điểm xuất khẩu để kiểm tra, giám sát

b4 Bảo hiểm:

Tuỳ theo nội dung hợp đồng mua bán ngoại thơng đợc ký kết giữa các bên xuất nhập khẩu để xác định nghĩa vụ mua bảo hiểm thuộc bên nào Nếu ng-

ời mua ký kết hợp đồng với điều kiện giao hàng theo tập quán CIF Incoterms

1990 thì ngời mua phải mua bảo hiểm, nếu ngời mua ký hợp đồng thoả thuận theo giá FOB hoặc CFR thì không phải mua bảo hiểm

b5 Thủ tục hải quan:

Để hàng hoá đợc nhập khẩu thì ngời nhập khẩu phải thực hiện đầy đủ các qui định pháp luật của hải quan ở Việt Nam thực hiện thủ tục hải quan đối với hàng hoá nhập khẩu đợc qui định tại quyết định của Tổng cục trởng tổng cục hải quan ngày 10/3/1998 về hớng dẫn thủ tục hải quan đối với hàng xuất nhập khẩu Thủ tục hải quan gồm:

* Bộ hồ sơ nộp cho hải quan

- Tờ khai hàng nhập khẩu: 3 bản chính

- Hợp đồng mua bán ngoại thơng hoặc các giấy tờ có giá trị nh hợp đồng:

1 bản sao

- Vận đơn (B/L hoặc Air way Bill): 1 bản coppy hoặc bản sao từ Original

- Bản kê chi tiết hàng (Packing List): 1 bản chính và 2 bản sao

- Hoá đơn thơng mại: 1 bản chính

- Giấy giới thiệu của doanh nghiệp: 1 bản chính

Đối với hàng sau đây thì phải nộp thêm

- Hợp đồng uỷ thác (nếu là nhập khẩu uỷ thác): 1 bản chính

- Văn bản cho phép nhập khẩu của Bộ Thơng mại (đối với hàng thuộc diện phải có văn bản này): 1 bản sao

- Văn bản cho phép nhập khẩu của Bộ chuyên ngành cấp (Đối với hàng thuộc quản lý chuyên ngành): 1 bản sao

- Giấy phép kinh doanh xuất nhập khẩu 7 chữ số do Bộ Thơng mại cấp (chỉ nộp một lần đầu khi đăng ký): 1 bản sao

- Giấy chứng nhận xuất xứ hàng hoá - C/O (Đối với hàng của nớc Việt Nam cho hởng u đãi hoặc hàng thuộc diện tính thuế theo giá tối thiểu): 1 bản chính.

- Giấy đăng ký kiểm tra chất lợng (đối với hàng Nhà nớc qui định kiểm tra về chất lợng): 1 bản chính

- Giấy đăng ký kiểm định (đối với hàng yêu cầu kiểm dịch) 1 bản chính

- Giấy phép nhập khẩu về an toàn lao động (đối với hàng phải kiểm tra an toàn lao động): 1 bản chính

- Đơn xin chuyển tiếp hàng nhập khẩu (đối với hàng thuộc diện đợc chuyển tiếp về làm thủ tục tại cục HQ tỉnh, thành phố khác): 2 bản chính

- Giấy tờ xuất trình

- Văn bản cho phép nhập khẩu của Bộ Thơng mại: 1 bản chính đối chiếu với bản sao

- Văn bản cho phép xuất nhập khẩu của Bộ chuyên ngành cấp: 1 bản chính để đối chiếu với bản sao

b6 Nhận hàng:

Đây là nghĩa vụ của ngời mua Trớc khi tàu đến, đại lý tàu biển hoặc chủ tàu sẽ gửi cho ngời nhập khẩu giấy báo tàu đến Căn cứ vào giấy này ngời nhận hàng biết thời gian nhận hàng thích hợp và đến đại lý tàu để nhận "lệnh giao hàng" Khi nhận lệnh giao hàng ngời nhận cần mang theo vận đơn gốc, đại lý tàu sẽ giữ lại vận đơn gốc và trao cho bản lệnh giao hàng cho chủ hàng Trong thực tế có trờng hợp hàng đã đến cảng nhng cha nhận đợc chứng từ để nhận hàng, trong trờng hợp này ngời nhận hàng có thể liên hệ ngân hàng mở L/C xin giấy cam kết của họ, trao cho bên vận tải để nhận hàng kịp thời

Nếu bên mua kiểm tra hối phiếu chứng từ mà ngời bán gửi tới phát hiện thấy không phù hợp thì cần phải có biện pháp xử lý kịp thời nh ngày thanh toán, thanh toán phần phù hợp và từ chối phần không phù hợp, đa ra yêu cầu đòi bên bán bồi thờng.

V Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng xuất nhập khẩu.

Sau khi hợp đồng đợc ký kết thì các bên phải thực hiện hợp đồng Nếu các bên chấp hành tốt mọi quy định trong hợp đồng thì quyền lợi đợc bảo đảm Tuy nhiên nếu có sự vi phạm sẽ có tác động không nhỏ tới lu thông của mỗi nớc nói riêng và thơng mại quốc tế nói chung Vì vậy sau khi ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu các bên đơng sự cần phải lu ý một số quy định của pháp luật đối với việc thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu

Thứ ba: Trái chú (ngời bị vi phạm) có thiệt hại về tài sản Thiệt hại mà trái chủ gánh chịu có thể là thiệt hại về vật chất về tinh thần Thiệt hại đó phải tính toán đợc một cách cụ thể Muốn đòi bồi thờng đợc thì trái chủ phải chứng minh đợc là họ có thiệt hại thực tế

Thứ t: Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi trái pháp luật của ngời thụ trái với thiệt hại thực tế mà trái chủ gánh chịu Hành vi trái pháp luật là nguyên nhân dẫn đến hậu quả của sự thiệt hại

Các yếu tố cấu thành trách nhiệm nêu trên đợc quy định ở hầu hết các văn bản pháp luật ở các nớc và các công ớc quốc tế ở Việt Nam nó đợc quy

định tại điều 230 Luật Thơng mại

2) Miễn trách nhiệm của ngời thụ trái.

Khi vi phạm hợp đồng xuất nhập khẩu ngời vi phạm sẽ đợc miễn trách nhiệm nếu họ chứng minh đợc họ gặp đợc một trong các căn cứ miễn trách sau:

- Lỗi của ngời bị vi phạm tức là trái chủ vi phạm hợp đồng là do lỗi của ngời trái chủ gây ra

- Lỗ của ngời thứ ba: Tức là hợp đồng bị vi phạm là do lỗi của ngời thứ

ba gây ra chứ không phải do ngời thụ trái Trong trờng hợp này ngời thứ ba gây

ra đó phải chịu trách nhiệm Tuy nhiên sẽ không phải chịu trách nhiệm nếu gặp phải các trờng hợp miễn trách nêu ở phần này:

- Gặp trờng hợp bất ngờ Nếu vi phạm mà do các trờng hợp bất ngờ gây

ra thì thụ trái đợc miễn trách nhiệm

- Gặp trờng hợp bất khả kháng nh: không lờng trớc đợc, không thể vợt qua đợc, xảy ra bên ngoài và độc lập với các bên Ví dụ: tàu đang trên đờng hành trình thì gặp bão lớn nhấn chìm toàn bộ con tàu Trong trờng hợp gặp bất khả kháng phải trực tiếp báo cho bên kia bằng văn bản và về khởi đầu và kết thúc sự việc

3) Chế độ trách nhiệm do vi phạm.

Khi vi phạm hợp đồng xuất nhập khẩu ngời vi phạm phải chịu trách nhiệm trớc ngời bị vi phạm Trách nhiệm này đợc thể hiện qua 4 chế tài sau:

Một là: Phạt vi phạm hợp đồng

Luật pháp các nớc đều cho phép ngời bị vi phạm có quyền yêu cầu ngời

vi phạm trả một khoản tiền phạt nhất định do vi phạm hợp đồng Nếu quy định trong hợp đồng hoặc các bên có liên quan quy định mức phạt Mức phạt đợc quy định trong hợp đồng có thể là phạt do không thực hiện hợp đồng hoặc do chậm thực hiện hợp đồng Điều quan trọng là các bên phải thoả thuận, dự kiến trớc mức phạt trong hợp đồng xuất nhập khẩu ở Việt Nam: căn cứ phạt vi phạm đợc quy định ở điều 227 Luật Thơng mại, mức phạt vi phạm quy định tại

điều 228 Luật Thơng mại trong đó quy định mức phạt không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm

Hai là chế tài bồi thờng thiệt hại

Chế tài này đợc thực hiện nếu nh các bên không ấn định mức phạt trong hợp đồng thì khi có vi phạm hợp đồng, ngời bị vi phạm có quyền yêu cầu ngời

vi phạm bồi thờng thiệt hại Để áp dụng chế tài này ngời bị vi phạm phải chứng minh đợc thiệt hại thực tế của mình gánh chịu Thiệt hại này gồm cả tổn thất thực sự và nguồn lợi bị bỏ lỡ Bồi thờng thiệt hại đợc quy định tại điều 74, 75,

76, 77 công ớc Viên 1980 Còn ở Việt Nam đợc quy định tại điều 299 Luật

Th-ơng mại "Số tiền bồi thờng thiệt hại gồm cả giá trị tổn thất thực tế trực tiếp và khoản lợi đáng lẽ đợc hởng mà bên có quyền lợi bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm hợp đồng gây ra Số tiền bồi thờng thiệt hại không thể cao hơn giá trị tổn thất và khoản lợi đáng lẽ đợc hởng"

Ba là: Chế tài thực hiện thực sự

Chế tài này đợc các bên thực hiện đúng nghĩa vụ hợp đồng, nhằm vào đối tợng hợp đồng Chế tài này đợc áp dụng khi:

- Ngời bán không giao hàng, ngời mua có quyền mua hàng của ngời khác

và bắt bù khoản chênh lệch Điều 75 Công ớc Viên 1980, khoản 3 Điều 223 Luật Thơng mại Việt Nam

- Ngời bán giáo hàng kém phẩm chất thì ngời mua có quyền yêu cầu ngời bán sửa chữa khuyết tật của hàng hoặc thay thế bằng hàng có phẩm chất tốt Giao thiếu thì phải giao đủ Luật Thơng mại Việt Nam quy định tại khoản 2, 4

điều 223

Bốn là: Chế tài huỷ hợp đồng: Chế tài này đợc coi là nặng nhất của ngời

bị vi phạm có quyền áp dụng khi ngời thụ trái vi phạm hợp đồng xuất nhập khẩu Điều kiện để áp dụng chế tài này đợc quy định không giống nhau ở các n-

ớc Theo công ớc Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hoá, khi ngời thụ trái

có sự vi phạm cơ bản hợp đồng thì trái chủ có quyền tuyên bố huỷ hợp đồng ở Việt Nam qui định tại điều 235 Luật Thơng mại "Bên có quyền lợi bị vi phạm tuyên bố huỷ hợp đồng nếu việc vi phạm của bên kia là điều kiện để huỷ hợp

Việc huỷ hợp đồng sẽ đa lại những hậu quả pháp lý nhất định cụ thể là khi hợp đồng bị huỷ thì hai bên trở lại trạng thái ban đầu Ngời mua trả lại hàng

và ngời bán trả lại tiền, mọi chi phí liên quan do ngời vi phạm chịu Nếu hợp

đồng đợc thực hiện một phần hay toàn bộ thì các bên có quyền đòi lại một phàn hoặc toàn bộ đã thực hiện đó Mọi chi phí phát sinh về huỷ hợp đồng do ngời vi phạm cơ bản hợp đồng gánh chịu

Muốn áp dụng chế tài này cần phải thoả mãn các điều kiện để áp dụng theo luật pháp các nớc Tuy nhiên khi đã đủ điều kiện thì trái chủ có quyền hoặc

là áp dụng chế tài này hoặc có quyền đòi bồi thờng Việc áp dụng chế tài nào là

do trái chủ quyết định, căn cứ vào lợi ích và hậu quả pháp lý của chế tài đó

VI Giải quyết tranh chấp trong Thơng mại quốc tế

1) Khái niệm về tranh chấp và giải quyết tranh chấp thơng mại quốc tế

Trớc hết tranh chấp thơng mại là tranh chấp phát sinh do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng trong hoạt động thơng mại Tranh chấp thơng mại quốc tế là những bất đồng xảy ra trong quá trình thực hiện các hoạt động thơng mại quốc tế mà chủ yếu là thực hiện hợp đồng thơng mại quốc

tế Tranh chấp là điều không thể tránh khỏi vì giữa các bên có sự xa cách về mặt

địa lý, khác biệt về truyền thống pháp luật và tập quán thơng mại Có thể còn có

sự thiếu hiểu biết và sự tin cậy lẫn nhau so với bạn hàng trong nớc Ngời ký kết hợp đồng lại thờng không phải là ngời chịu trách nhiệm hàng ngày về việc thực hiện hợp đồng Hơn nữa điều kiện ngoại cảnh ở mỗi nớc đều có thể gây ra những khó khăn khó lờng trớc đợc, tới khi là bất khả kháng cho mỗi bên khi thực hiện nghĩa vụ của mình theo hợp đồng

Giải quyết tranh chấp là việc điều chỉnh những bất đồng những xung đột dựa trên những căn cứ cụ thể và dùng những phơng thức khác nhau cho các bên lựa chọn Các nhà kinh doanh và những đại diện pháp lý của họ khi đàm phán

để soạn thảo và ký kết các hợp đồng thơng mại quốc tế, cần phải chú ý lờng trớc những tranh chấp có thể xảy ra để đa vào hợp đồng một hoặc nhiều khoản về giải quyết tranh chấp Chỉ cần một sự sơ suất nh không thận trọng trong quá trình đàm phán sẽ có thể gây ra tốn kém rất lớn khi giải quyết tranh chấp phát sinh sau này

2) Các phơng thức giải quyết tranh chấp

Tranh chấp trong thơng mại quốc tế xảy ra là không tránh khỏi Để đảm bảo quyền lợi, lợi ích của các bên thì phải tiến hành giải quyết các tranh chấp

đó Tuy nhiên giải quyết nh thế nào cũng nh lựa chọn phơng thức nào cho phù hợp Sự phù hợp này dựa trên hàng loạt các vấn đề nh: mục tiêu cần đạt đợc, bản chất của tranh chấp, mối quan hệ làm ăn giữa các bên, chi phí, thời gian bỏ ra

để giải quyết tranh chấp Đồng thời vừa phải bảo đảm công lý vừa đảm bảo giữ gìn quan hệ làm ăn của các bên và bí mật kinh doanh

Có một số phơng thức giải quyết tranh chấp Mỗi phơng thức có những u

điểm, nhợc điểm riêng Vì thế cần phải phát huy tối đa các u điểm cũng nh hạn chế nhợc điểm Cho nên cần phải đa vào điều khoản giải quyết tranh chấp một trình tự kết hợp các phơng thức giải quyết Thông thờng bao gồm các phơng thức sau:

a) Thơng lợng trực tiếp giữa các bên

Trong đại đa số trờng hợp khi bắt đầu phát sinh tranh chấp, các bên tự nguyện và nhanh chóng liên hệ, gặp gỡ nhau để thơng lợng, tìm cách tháo gỡ những bất đồng và giữ gìn mối quan hệ kinh doanh tốt đẹp và lâu dài giữa họ

Việc thơng lợng thành công thì các bên phải tuân thủ thực hiện, nếu không thành công thì phải nhờ tới trọng tài hoặc toà án (khoản 1 điều 239)

b) Hoà giải các tranh chấp thơng mại quốc tế

Phơng thức này đợc nhiều nhà kinh doanh nghiên cứu sử dụng cũng nh luật pháp nhiều nớc đề cập tới Việc hoà giải phải đợc dựa trên sự tự nguyện của các bên; phải khách quan, công bằng, hợp lý, tôn trọng tập quán thơng mại quốc tế Đảm bảo bí mật tài liệu, chứng cứ ý kiến của các bên trong hoà giải Tuy nhiên hoà giải cũng sẽ kết thúc nếu các bên đạt đợc mục đích hoặc không

đạt đợc điều mong muốn hoặc một trong các bên không muốn tham gia

Thoả thuận, hoà giải không có tính bắt buộc thi hành nh phán quyết của trọng tài hay toà án Vì thế hoà giải thờng đợc kết hợp với các phơng thức khác

nh trọng tài toá án

ở khoản 2 điều 239 Luật Thơng mại Việt Nam quy định "Các bên có thể thoả thuận chọn một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân làm trung tâm hoà giải"