Quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài khi việt nam gia nhập TPP

Một trong những lợi ích mà Việt Nam sẽ được TPP mang lại là quyền tự do kinh doanh của các chủ thể cũng ngày càng được mở rộng đặc biệt nội dung đó được thể hiện thông qua các quy định c

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM THỊ THU HƯƠNG

QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI KHI VIỆT NAM GIA NHẬP TPP

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2017

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM THỊ THU HƯƠNG

QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI KHI VIỆT NAM GIA NHẬP TPP

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Mã số : 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Trọng Điệp

Hà Nội – 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo

vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Phạm Thị Thu Hương

1

MỤC LỤC

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các từ viết tắt

MỞ ĐẦU 4

CHƯƠNG 1 10

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI 10

1.1 Khái quát về quyền tự do kinh doanh 10

1.1.1 Khái niệm 10

1.1.2 Nội dung của quyền tự do kinh doanh 12

1.2 Khái quát về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài… ……….18

1.3 Tác động của Hiệp định TPP đến quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục Trọng tài 21

1.3.1 Tác động của thủ tục tố tụng trọng tài 22

1.3.2 Tác động của thủ tục lựa chọn trọng tài viên 24

CHƯƠNG 2 26

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI KHI VIỆT NAM GIA NHẬP TPP 26

2.1 Thỏa thuận trọng tài của các bên trong quan hệ tranh chấp nếu thỏa thuận đó không vi phạm điều cấm và trái đạo đức xã hội 26

2.2 Về quyền lựa chọn trọng tài viên, thành lập Hội đồng trọng tài, ngôn ngữ trọng tài 30

2.2.1 Về quyền lựa chọn trọng tài viên 31

2.2.2 Về quyền thành lập Hội đồng trọng tài 33

2.2.3 Về quyền lựa chọn ngôn ngữ trọng tài 36

2.3 Về quyền lựa chọn thời gian và địa điểm trọng tài 36

2.4 Về quyền của các bên trong giai đoạn chuẩn bị giải quyết vụ việc 38

2.5 Về quyền của các bên trong phiên họp giải quyết tranh chấp 39

2.5.1 Về quyền lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp 39

2.2.2 Về quyền lựa chọn thủ tục giải quyết tranh chấp 41

và người tiêu dùng 50 CHƯƠNG 3 53 MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI 53 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài 53 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi các quy định của pháp luật về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài 63

3.2.1 Hoàn thiện các quy định của pháp luật về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài 63 3.2.2 Nâng cao hiệu quả hoạt động của Trọng tài 69 3.2.3 Nâng cao hiệu quả thực thi các quy định về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài 72

KẾT LUẬN 77 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 78

3

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

TPP : Hiệp định đối tác xuyên Thái Bình Dương

WTO : Tổ chức Thương mại thế giới

UNCITRAL : Ủy ban Liên Hợp quốc về Luật Thương mại quốc tế BLDS : Bộ Luật Dân sự

4

MỞ ĐẦU 1.1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Công cuộc đổi mới và mở cửa nền kinh tế do Đảng Cộng sản Việt Nam đề xướng từ Đại hội VI (12/1986) đã đem lại những thành quả to lớn về kinh tế và

xã hội Nền kinh tế nước ta sau hơn hai mươi năm đổi mới đã có những chuyển biến tích cực, hợp tác và giao lưu thương mại ngày càng phát triển Đặc biệt, kể

từ khi trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) vào ngày 07/11/2006 và gần đây nhất ngày 04/02/2016, Việt Nam chính thức ký gia nhập Hiệp định đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) đánh dấu quá trình hội nhập mạnh mẽ của Việt Nam với các nước trong khu vực và trên thế giới, mặc

dù Hiệp định này hiện tại vẫn đang trong giai đoạn hoàn thiện các thủ tục pháp lý khi Hoa Kỳ đã chính thức tuyên bố rút khỏi thành viên của TPP Trong trường hợp TPP chính thức có hiệu lực thì bên cạnh những khó khăn và thách thức, Việt Nam sẽ là một trong những quốc gia được hưởng nhiều lợi ích Một trong những lợi ích mà Việt Nam sẽ được TPP mang lại là quyền tự do kinh doanh của các chủ thể cũng ngày càng được mở rộng đặc biệt nội dung đó được thể hiện thông qua các quy định của pháp luật về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết các tranh chấp thương mại bằng thủ tục tố tụng trọng tài

Trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế, việc xảy ra các tranh chấp thương mại là điều không thể tránh khỏi Hiện có rất nhiều phương pháp giải quyết tranh chấp nhưng phương pháp giải quyết tranh chấp bằng trọng tài đang là phương thức được xem trọng trên trường quốc tế Tuy nhiên, làm thế nào để sáng tỏ quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài và tận dụng hiệu quả quy định của pháp luật về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua trọng tài tại Việt Nam đang là vấn đề đặt

ra Thực tiễn quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại

5

thông qua thủ tục tố tụng trọng tài đang có những rào cản, hạn chế một phần hoặc toàn phần về quyền tự do kinh doanh của các chủ thể trong khi lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp ngoài Tòa án này Có thể kể đến đó là các điều kiện, thủ tục trọng tài khi giải quyết tranh chấp thương mại Nói như vậy, không

có nghĩa là chúng ta đang phủ nhận vai trò của trọng tài khi giải quyết tranh chấp thương mại nhưng không phải mọi quy định mang tính thủ tục hay điều kiện đều hoàn toàn phù hợp trong việc thực hiện quyền tự do kinh doanh của các bên trong nền kinh tế khi Việt Nam là một trong số các nước đang trong xu thế toàn cầu hóa

Giải quyết tranh chấp thương mại bằng trong tài đã phổ biến ở hầu hết các nước trên thế giới Ở Việt Nam, do đặc thù của nền kinh tế, chính trị, xã hội nên hình thức này phát triển muộn hơn Trước sự phát triển mạnh mẽ của đất nước, đặc biệt là sự gia tăng về số lượng, tính chất phức tạp của các quan hệ tranh chấp thương mại, ngày 28/4/1993, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Quyết định số 204/1993/TTg về việc thành lập Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam (VIAC) Mặt khác, hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung cũng đã và đang hoàn thiện để đảm bảo tốt nhất quyền tự do kinh doanh của chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài Từ thực tiễn trên, em đã quyết

định chọn đề tài “Quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương

mại bằng Trọng tài khi Việt Nam gia nhập TPP” làm đề tài cho luận văn tốt

6

quy định của pháp luật Việt Nam về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng cũng như một số tác động của Hiệp định TPP đến quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp bằng

cơ chế trọng tài tại Việt Nam nếu Hiệp định chính thức có hiệu lực

Trên cơ sở đó tìm ra những định hướng, giải pháp nhằm xây dựng và hoàn thiện pháp luật Việt Nam nhằm bảo đảm quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài ở nước ta

1.2.2 Mục tiêu cụ thể

Để đạt được mục tiêu tổng quát nêu trên, luận văn đặt ra các mục tiêu

cụ thể:

Luận giải các vấn đề lý luận về quyền tự do kinh doanh nói chung, quyền tự

do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại nói riêng và việc giải quyết tranh chấp thương mại bằng thủ tục tố tụng trọng tài, từ đó xác định đúng đắn bản chất, nội dung, những yếu tố chi phối quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại của các chủ thể trong nền kinh tế;

Phân tích các quy định của pháp luật hiện hành thể hiện quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài, đánh giá thực trạng các quy định nêu trên trong thực tiễn giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài tại Việt Nam và những tác động của Hiệp định TPP đến quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài trong trường hợp Hiệp định có hiệu lực Từ đó chỉ ra các khó khăn, vướng mắc mà Việt Nam đang và sẽ gặp phải và các nguyên nhân ảnh hưởng đến việc thực hiện quyền tự do kinh doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng thủ tục tố tụng trọng tài khi Việt Nam gia nhập TPP

7

Đưa ra những giải pháp nhằm thực tiễn hóa một cách hiệu quả các quy định của pháp luật nhằm bảo đảm và nâng cao quyền tự do kinh doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

1.3 Tình hình nghiên cứu đề tài

Quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài đang ngày càng được chú trọng trong giai đoạn hiện nay, chính vì thế một số công trình nghiên cứu về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại nói chung và quyền tự do kinh doanh thông qua thủ tục trọng tài nói riêng đã được tiến hành ở nước ta Ở trong nước, đã có các bài viết và công trình nghiên cứu ở cấp độ khác nhau về phương thức giải quyết

tranh chấp bằng trọng tài, có thể nêu một số công trình như: “Quyền con người trong thế giới hiện đại” do TS.Phạm Khiêm Ích và GS.TS Hoàng Văn Hảo chủ biên, “Thực trạng pháp luật kinh tế ở nước ta và các quan điểm đổi mới đưa pháp luật kinh tế vào cuộc sống” của PGS.TS Nguyễn Niên; “Một số vấn đề cấp thiết cần giải quyết để đảm bảo quyền tự do kinh doanh” của TS.Dương Đăug Huệ, Luận văn của Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường năm 2001 “Xây dựng và hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự do kinh doanh ở nước ta”

Ngoài ra, vấn đề hoàn thiện pháp luật kinh tế nói chung và pháp luật về giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài nhằm nâng cao quyền tự do kinh doanh của các chủ thể còn thu hút sự chú ý của nhiều đề tài khoa học thuộc dự án do các tổ chức quốc tế thực hiện như: Dự án của Chương

trình Phát triển Liên hợp quốc (Viết tắt là UNDP) mang tên “Tăng cường năng lực pháp luật tại Việt Nam” (Dự án VIE/94/003) mà nội dung chính là xây dựng

khung pháp luật kinh tế phù hợp với nền kinh tế thị trường ở Việt Nam nói chung và nâng cao hiệu quả các quy định về quyền tự do kinh doanh của chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài tại Việt Nam nói riêng

8

Nhìn chung, các bài viết, các công trình nghiên cứu nói trên đã đề cập đến nhiều khía cạnh và ở các mức độ khác nhau của quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài, so với thời điểm hiện tại, pháp luật về đảm bảo quyên tự do kinh doanh nói chung và quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài nói riêng ở nước ta hiện nay đã có nhiều thay đổi Tuy nhiên, chưa có một công trình nghiên cứu có hệ thống khía cạnh các quy định của pháp luật hiện hành và các biện pháp bảo đảm quyền tự do kinh doanh của chủ thể trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài khi Việt Nam gia nhập TPP và nhất là thực trạng của pháp luật trong việc đảm bảo quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài ở nước ta hiện nay Trên cơ sở đó đưa ra những kiến nghị để xây dựng và hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự do kinh doanh của chủ thể trong nền kinh tế khi giải quyết tranh chấp thương mại bằng con đường trọng tài

1.4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

Quyền tự do kinh doanh nói chung và quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua tố tụng trọng tài nói riêng là một trong những vấn đề pháp lý có nội dung rất rộng, liên quan đến nhiều lĩnh vực khoa học Trong khuôn khổ Luận văn này, em không có tham vọng và không có đủ trình độ cần thiết để giải quyết tất cả các vấn đề về quyền tự do kinh doanh của các chủ thể Do đó, em chỉ đi tập trung làm rõ một số nội dung cơ bản, khái quát

về lý luận quyền tự do kinh doanh nói chung, quyền tự do kinh doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài nói riêng và những quy định của pháp luật về quyền tự do kinh doanh thương mại trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng con đường trọng tài và đi sâu nghiên cứu về thực tiễn các quy định của pháp luật thể hiện quyền tự do kinh doanh trong lĩnh vực

9

giải quyết tranh chấp thương mại để từ đó đưa ra một số giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và thực tiễn áp dụng tại Việt Nam trong trường hợp Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương chính thức có hiệu lực

1.5 Bố cục của Luận văn

Luận văn được trình bày với kết cấu ba chương như sau:

Chương 1 Những vấn đề lý luận chung về quyền tự do kinh doanh và

quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại

Chương 2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về quyền tự do kinh doanh

trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài và tác động của Hiệp định TPP đến quy định của pháp luật Việt Nam về quyền tự do kinh doanh trong giải

quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

Chương 3 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật

Việt Nam về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại

bằng trọng tài

1.6 Phương pháp nghiên cứu

Xuất phát từ những đặc thù của đối tượng và phạm vi nghiên cứu, các phương pháp chủ yếu được sử dụng trong quá trình nghiên cứu đề tài này là:

- Phương pháp tư duy – trừu tượng;

- Phương pháp thu thập, tổng hợp, đánh giá và phân tích tài liệu;

- Phương pháp thống kê, phân loại;

- Phương pháp lô gic

Bên cạnh đó, để có thể đánh giá một cách cụ thể, khách quan đối tượng nghiên cứu, đề tài còn sử dụng các phương pháp hiện đại như:

- Phương pháp quan sát;

- Phương pháp so sánh

10

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH

TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI BẰNG

TRỌNG TÀI 1.1 Khái quát về quyền tự do kinh doanh

1.1.1 Khái niệm

Quyền con người là vấn đề có nội dung rộng lớn, phức tạp và luôn gắn liền với quá trình hình thành và phát triển của nhân loại Bản thân sự phát triển của xã hội loài người đã chứng minh giá trị to lớn của những khát vọng về quyền con người Chính vì giá trị cao quý đó mà trong tư duy pháp lý của nhân loại, quyền con người đã trở thành nội dung cơ bản nhất của lịch sử lập hiến Trong bản Tuyên ngôn độc lập của Mỹ năm 1776 khẳng định quyền con người là quyền sống, quyền tự do và quyền mưu cầu hạnh phúc

Ở Việt Nam, có thể nói từ cách mạng dân tộc dân chủ nhân dân đến sự nghiệp đổi mới ngày nay, đường lối của Đảng và Nhà nước luôn nhất quán vì sự nghiệp giải phóng con người Trong Tuyên ngôn độc lập tại Quảng trường Ba Đình ngày 02/09/1945, Bác Hồ đã phát triển lý tưởng về quyền con người, nhấn mạnh ý nghĩa của cuộc đấu tranh giải phóng dân tộc Các quyền tự do của con người đã được ghi nhận chính thức trong các bản Hiến pháp của nước ta

Tuy nhiên, sau khi chiến tranh kết thúc, do nhận thức sai lầm về một mô hình Nhà nước Xã hội chủ nghĩa nên khi đất nước giành được độc lập, người dân

đã có những quyền con người, quyền công dân cơ bản thì chúng ta lại cho rằng

có thể chủ động tiến thẳng lên Chủ nghĩa xã hội bằng cách bỏ qua nền kinh tế thị trường của chủ nghĩa tư bản Do đó, chúng ta đã thực hiện nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, quan liêu, bao cấp Chính vì thế, hệ thống pháp luật nước ta chỉ

11

ghi nhận hai hình thức sở hữu: Nhà nước và tập thể Đồng thời, xóa bỏ mọi hình thức sở hữu phi xã hội chủ nghĩa khác và trong thời gian này, quyền tự do kinh doanh đã không được ghi nhận

Tại Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013,

quyền tự do kinh doanh được đặt trong chương “Quyền con người, quyền và nghĩa vụ cơ bản của công dân” Do đó, quyền tự do kinh doanh là một trong

những quyền con người, quyền của công dân Việt Nam đã được Hiến định

Kinh doanh là một trong những hoạt động tạo ra của cải vật chất cho xã hội, là hoạt động hết sức đa dạng, phong phú và phức tạp của con người Do vậy, quyền tự do kinh doanh là một cấu thành quan trọng trong hệ thống các quyền

con người Đó là quyền trong lĩnh vực kinh tế, “nhằm phục vụ nhu cầu vật chất của con người, tạo ra giá trị vật chất cho xã hội và là động lực thúc đẩy sự phát triển mạnh mẽ của xã hội Chính vì vậy, bảo đảm quyền tự do kinh doanh là mục tiêu Nhà nước cần hướng tới nhằm phát triển kinh tế, xã hội” [8]

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm kinh doanh lần đầu tiên xuất hiện trong Luật Công ty năm 1990, theo đó, kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến thiêu thị sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi Luật Doanh nghiệp năm 2014 hiện hành định nghĩa về kinh doanh cũng tương tự như các Luật trước đây (Khoản 6 Điều 4)

Qua tìm hiểu về khái niệm kinh doanh nói chung cũng như đặt dưới góc

độ tiếp cận là một trong những quyền con người quan trọng, có thể định nghĩa về

quyền tự do kinh doanh như sau: Quyền tự do kinh doanh là khả năng của con người theo ý chí, nguyện vọng và vì lợi ích của mình quyết định cách thức thực hiện các hoạt động sản xuất – kinh doanh từ đầu tư, sản xuất đến tiêu thụ sản

12

phẩm để tạo ra lợi nhuận Khả năng này của con người được Nhà nước ghi nhận

và bảo đảm thực hiện bằng cách biện pháp và hình thức khác nhau [10]

Kể từ thập niên 90 của thế kỷ trước, Việt Nam đã ký nhiều hiệp định song phương Tuy nhiên, các hiệp định thường có phạm vi bảo hộ hẹp, chỉ áp dụng cho các hoạt động đầu tư trực tiếp, không bao gồm hoạt động đầu tư gián tiếp Đến thế hệ các hiệp định FTA, đặc biệt là hiệp định TPP, phạm vi cam kết đa phương rộng hơn với các yêu cầu mở cửa thị trường, bao gồm các quy định đối

xử quốc gia, các nguyên tắc về thế quyền, cơ chế bồi thường đầu tư, cơ chế giải quyết tranh chấp…Tinh thần chung của TPP theo nguyên tắc “chọn bỏ”, nhằm

mở rộng và thực thi quyền tự do kinh doanh toàn diện, đầy đủ hơn cho nhà đầu

tư giữa các nước thành viên Ngoài nguyên tắc “chọn bỏ” đã đề cập ở trên, để tạo thuận lợi cho doanh nghiệp, Hiệp định TPP dành riêng một chương định hướng loại bỏ các rào cản kỹ thuật không cần thiết đối với thương mại, từ đó nâng cao

và đảm bảo quyền tự do kinh doanh đối với các chủ thể có liên quan

1.1.2 Nội dung của quyền tự do kinh doanh

Có thể nói quyền tự do kinh doanh có nội dung rất rộng, song không phải

là vấn đề trừu tượng mà có nội dung xác định cụ thể Nội dung đó bao gồm bởi

hệ thống các quyền tự do sau:

1.1.2.1 Quyền đƣợc bảo đảm sở hữu

Sở hữu đối với tài sản, trong đó có tư liệu sản xuất có ý nghĩa hết sức quan trọng đối với mọi mặt của đời sống xã hội Trong mối quan hệ với quyền tự do kinh doanh thì quyền tự do sở hữu là nền tảng, là tiền đề cho việc hình thành và thực hiện quyền tự do kinh doanh Chỉ khi được sở hữu về tài sản thì con người mới có thể đưa tài sản đó vào quá trình sản xuất kinh doanh Đồng thời, chỉ khi

ý nghĩa hết sức quan trọng, không những đối với cá nhân, tổ chức mà còn đối với toàn xã hội

1.1.2.2 Quyền tự do lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh, ngành nghề kinh doanh, quy mô kinh doanh và địa điểm kinh doanh

Vấn đề đầu tiên mà nhà kinh doanh phải quan tâm đến khi tiến hành hoạt động kinh doanh là lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh nào? Ngành nghề kinh doanh gì? Quy mô kinh doanh như thế nào? Kinh doanh ở đâu? Điều đó hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí, điều kiện và khả năng của nhà kinh doanh Không có bất kỳ cá nhân hay cơ quan nào có quyền can thiệp vào quyền này của

họ Quyền tự do lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh sẽ giúp nhà đầu tư tự chủ, linh hoạt trong tổ chức quản lý doanh nghiệp phù hợp với ngành nghề, quy mô kinh doanh Quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh không những khuyến khích nhà đầu tư không ngừng tìm tòi, sáng tạo mà còn tạo thuận lợi cho họ khi

có nhu cầu thay đổi ngành nghề kinh doanh đáp ứng yêu cầu của thị trường, mở rộng quy mô kinh doanh

Nhà đầu tư có quyền lựa chọn quy mô kinh doanh trước khi thành lập doanh nghiệp đồng thời có quyền thay đổi quy mô trong toàn bộ quá trình kinh

14

doanh Địa điểm kinh doanh là nơi mà nhà đầu tư tiến hành các hoạt động kinh doanh, yếu tố này phản ánh tính pháp lý và tính không gian của hoạt động kinh doanh Việc lựa chọn địa điểm kinh doanh không bị giới hạn về mặt lãnh thổ hoặc về địa giới hành chính

1.1.2.3 Quyền tự do thành lập và đăng ký kinh doanh, tổ chức lại doanh nghiệp và rút khỏi thị trường

Quyền tự do thành lập và đăng ký doanh nghiệp được hiểu là quyền của

cá nhân, tổ chức trong việc tạo lập tư cách pháp lý thông qua các thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh Không ai có quyền can thiệp, ngăn cản trái phép quyền này của nhà kinh doanh Vấn đề đặt ra là: cá nhân, tổ chức muốn có tư cách của nhà kinh doanh hợp pháp phải tiến hành thủ tục thành lập và đăng ký doanh nghiệp Điều này có vi phạm quyền tự do kinh doanh hay không? Trước hết, cần khẳng định rằng, việc thành lập và đăng ký kinh doanh là thủ tục hành chính thông thường nhằm thừa nhận tư cách pháp lý đối với các nhà đầu tư và thể hiện

sự quản lý của Nhà nước đối với các hoạt động kinh tế Khi cá nhân, tổ chức đã nộp đủ hồ sơ hợp lệ thì cơ quan Nhà nước có thẩm quyền phải cấp giấy đăng ký kinh doanh cho họ Việc cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là góp phần tích cực vào hoạt động quản lý Nhà nước, đồng thời cũng chính là bảo vệ lợi ích cho bản thân nhà kinh doanh

Tự do tổ chức lại doanh nghiệp là việc nhà đầu tư chủ động theo ý chí, nhu cầu của mình quyết định việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, chuyển đổi hình thức pháp lý của doanh nghiệp…phù hợp với quy định của pháp luật Quyền tự do rút khỏi thị trường là việc nhà đầu tư có quyền tự chủ chuyển nhượng vốn góp, cổ phần và các hoạt động khác nhằm rút khỏi thị trường theo ý chí của mình phù hợp với quy định của pháp luật

có quyền áp đặt ý chí để bắt buộc hay ngăn cản chủ thể khác giao kết hợp đồng Quyền tự do giao kết hợp đồng xuất phát từ bản chất của hợp đồng bởi hợp đồng là sự thỏa thuận và thống nhất về mặt ý chí giữa các chủ thể, nhưng không phải tất cả những thỏa thuận giữa các chủ thể đều là hợp đồng Sự thỏa thuận chỉ có thể trở thành hợp đồng khi ý chí của các chủ thể được thể hiện phù hợp với “ý chí thực” của họ Thông qua việc xác lập, thực hiện hợp đồng các chủ thể kinh doanh có thể thực hiện hoạt động kinh doanh một cách chủ động, sáng tạo và xác lập các biện pháp tự bảo vệc quyền và lợi ích hợp pháp của mình một cách tốt nhất

1.1.2.5 Quyền tự do lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp

Thuật ngữ “tranh chấp” nói chung được hiểu là sự bất đồng, mâu thuẫn về quyền và lợi ích phát sinh giữa các bên liên quan Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) quan niệm tranh chấp thương mại là tranh chấp ở phạm vi quốc tế, được dùng để chỉ các bất đồng giữa các nước thành viên WTO khi một nước cho rằng quyền lợi của mình theo một hiệp định nào đó của WTO bị triệt tiêu đi hay bị xâm hại do việc một nước thành viên khác áp dụng một biện pháp thương mại hoặc không thực hiện một nghĩa vụ (khiếu kiện vi phạm); hoặc khi việc đạt được mục tiêu của hiệp định bị cản trở, triệt tiêu

16

hoặc suy giảm quyền lợi thương mại do biện pháp thương mại của một thành viên bất kể là biện pháp này có trái với nghĩa vụ thành viên hay không (khiếu kiện không vi phạm); hoặc khi có bất kỳ tình tiết nào đem lại thiệt hại về quyền lợi hay cản trở đạt mục tiêu hiệp định (khiếu kiện tình huống) Hơn nữa, một bất đồng chỉ trở thành một tranh chấp của WTO khi nó được chính thức thông báo cho Ban Thư ký WTO Như vậy, trong khuôn khổ WTO, tranh chấp thương mại được hiểu là bất đồng giữa các nước thành viên WTO và bất đồng này được thông báo chính thức cho Ban Thư ký WTO

Ở Việt Nam, khái niệm tranh chấp thương mại lần đầu tiên được đề cập trong Luật Thương mại năm 1997, tuy nhiên lại chỉ thừa nhận là tranh chấp thương mại phát sinh do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng trong hoạt động thương mại Đến Pháp lệnh Trọng tài thương mại năm

2003 không trực tiếp đưa ra định nghĩa về tranh chấp thương mại song với sự hiện diện của khái niệm “hoạt động thương mại” đã tạo ra sự tương đồng trong quan niệm về thương mại và tranh chấp thương mại của pháp luật Việt Nam với chuẩn mực chung của pháp luật và thông lệ quốc tế Khoản 1 Điều 3 Luật Thương

mại năm 2005 quy định “Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Như vậy có thể hiểu tranh chấp

thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền và nghĩa vụ của các bên trong quá trình thực hiện các hoạt động thương mại

Tranh chấp thương mại đòi hỏi được giải quyết thỏa đáng nhằm bảo vệ quyền lợi của các bên, giáo dục ý thức tôn trọng pháp luật của công dân, góp phần ngăn chặn sự vi phạm pháp luật trong hoạt động thương mại Hiện nay, tranh chấp thương mại được giải quyết bằng các phương thức: thương lượng, hòa giải, trọng tài thương mại và tòa án Mỗi phương thức có sự khác nhau về tính

17

chất pháp lý, nội dung của thủ tục, trình tự tiến hành Các bên có quyền tự do lựa chọn phương thức phù hợp, phụ thuộc vào lợi thế mà mỗi phương thức có thể mang lại, mức độ phù hợp của phương thức so với nội dung và tính chất của tranh chấp và thiện chí của các bên trong quan hệ tranh chấp thương mại [8]

Xuất phát từ đặc thù của hoạt động sản xuất, kinh doanh, về mặt khách quan phải bảo đảm cho các chủ thể kinh doanh quyền tự do lựa chọn phương thức để giải quyết tranh chấp Quyền này thể hiện ở chỗ khi có tranh chấp xảy ra các bên có quyền quyết định có đưa vụ tranh chấp đó ra trước cơ quan có thẩm quyền để giải quyết hay không? Cơ quan đó là cơ quan nào? Giải quyết theo thủ tục như thế nào? Các chủ thể hoàn toàn có quyền lựa chọn một trong các hình thức giải quyết tranh chấp như: Hòa giải, thương lượng, tố tụng trọng tài, tố tụng Tòa án

Nền kinh tế thị trường đã tạo điều kiện tối đa cho các quan hệ kinh tế ngày càng phát triển Sự đa dạng của các quan hệ kinh tế làm cho các tranh chấp thương mại ngày càng trở nên phức tạp về nội dung và gay gắt về mức độ, tính chất Chính điều này dẫn đến những đòi hỏi nhất định mà các phương thức giải quyết tranh chấp phải đáp ứng tối đa nhu cầu của các nhà kinh doanh như phải tôn trọng quyền tự định đoạt, sự thỏa thuận cho các bên tranh chấp; đảm bảo dân chủ, uy tín của các bên trong quá trình giải quyết tranh chấp; việc giải quyết tranh chấp phải tiến hành nhanh chóng và thuận lợi nhằm hạn chế tối đa sự gián đoạn của quá trình sản xuất kinh doanh và phải đạt hiệu quả thi hành cao nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ tranh chấp

Quyền tự do lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp có vai trò quan trọng trong việc bảo đảm các nội dung khác của quyền tự do kinh doanh của các

cá nhân, tổ chức kinh doanh được đảm bảo và thực hiện Mặt khác, quyền này

Ngày nay, dưới sự tác động của nền kinh tế thị trường, của quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, các quốc gia trên thế giới đều thừa nhận rộng rãi các hình thức giải quyết tranh chấp như: Thương lượng, hòa giải, trọng tài và tòa án Điều

317 Luật Thương mại năm 2005 quy định về hình thức giải quyết tranh chấp thương mại bao gồm: Thương lượng giữa các bên; Hòa giải giữa các bên do một

cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải; Trọng tài hoặc Tòa án Các bên trong quan hệ tranh chấp có quyền tự do thỏa thuận lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp trên cơ sở phù hợp với nội dung, tính chất của tranh chấp thương mại hoặc hoàn cảnh, nhu cầu và mong muốn của mình Trong đó, hình thức giải quyết tranh chấp thương mại qua trọng tài là một phương thức giải quyết quan trọng và khá phổ biến Đây là phương thức giải quyết tranh chấp có nhiều ưu thế, trong đó nổi bật là tính nhanh gọn, tính bí mật và tính phán quyết của trọng tài Đây cũng là con đường được nhiều doanh nghiệp trên thế giới tin tưởng và lựa chọn Các doanh nghiệp của Việt Nam cũng đang đi theo xu hướng này

Trải qua nhiều giai đoạn lịch sử, trọng tài thương mại với tư cách là một

cơ chế giải quyết tranh chấp ngoài tòa án, đã và đang góp phần không nhỏ vào sự

19

ổn định của hoạt động thương mại trên thế giới Xét về thời điểm ra đời thì phương thức này cùng phương thức hòa giải và tòa án ra đời cùng với quá trình hình thành và phát triển của nền kinh tế hàng hóa Một số tài liệu cho thấy rằng những người Hy Lạp và La Mã cổ đại đã biết sử dụng phương thức này để giải quyết các tranh chấp Ở Anh, phương thức trọng tài lần đầu tiên được ghi nhận trong Luật trọng tài năm 1697 Đến đầu thế kỷ thứ XX, một số quốc gia khác ở Châu Âu và Châu Mỹ (trong đó có Pháp và Mỹ) đã bắt đầu thông qua các đạo luật quy định và khuyến khích việc phân xử ở cấp trọng tài thay cho kiện tụng ở tòa án [9]

Với bản chất là phương thức giải quyết tranh chấp không mang tính quyền lực Nhà nước, trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp ngày càng phổ biến, được nhiều nhà kinh doanh lựa chọn bởi những ưu thế vốn có của nó Quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài được thể hiện khái quát thông qua một số nội dung sau:

Thứ nhất, thỏa thuận trọng tài là cơ sở để Trọng tài thương mại trở thành

phương thức giải quyết tranh chấp thương mại Có nghĩa là trọng tài chỉ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp cụ thể nào đó khi các bên tranh chấp tự nguyện thỏa thuận lựa chọn trong tài để giải quyết Tuy nhiên, khi giữa các bên đã có một thỏa thuận trọng tài hợp pháp theo quy định của pháp luật thì việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài trở thành một yêu cầu bắt buộc, khi đó tòa án sẽ được coi là không

có thẩm quyền giải quyết tranh chấp đó

Thứ hai, trọng tài là hình thức giải quyết tranh chấp thông qua một thủ tục

tố tụng chặt chẽ trên cơ sở tôn trọng quyền thỏa thuận của các bên trong quan hệ tranh chấp Xuất phát từ bản chất tôn trọng sự thỏa thuận của các bên, thủ tục trọng tài vẫn giữ được sự mềm dẻo chứ không cứng nhắc như thủ tục giải quyết tại tòa án Ngoài ra, khác với phương thức thương lượng và hòa giải với phần thủ

20

tục đơn giản, linh hoạt, trong giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, các bên cần phải tuân thủ thủ tục tố tụng theo đúng quy định của pháp luật và quy tắc tố tụng của trung tâm trọng tài

Thứ ba, quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại

bằng trọng tài được thể hiện thông qua cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, đó là sự kết hợp giữa hai yếu tố thỏa thuận và tài phán Trong suốt quá trình giải quyết tranh chấp, thỏa thuận của các bên luôn được tôn trọng, có thể nói bản chất của phương thức trọng tài chính là xuất phát từ sự thỏa thuận của các bên Tuy nhiên, trong phương thức trọng tài còn chứa đựng cả yếu tố tài phán Có nghĩa trọng tài có quyền năng theo pháp luật, được pháp luật bảo hộ, có quyền ra các quyết định trong quá trình giải quyết tranh chấp

Thứ tƣ, quyền lựa chọn hình thức trọng tài quy chế hay trọng tài vụ việc

Đối với trọng tài vụ việc, với một thủ tục linh hoạt, quy tắc hoạt động đơn giản,

ít tốn kém Tuy nhiên trọng tài vụ việc cũng không thể tránh khỏi những hạn chế, điển hình là sự không ổn định trong hoạt động của trọng tài và điều này có thể gây ảnh hưởng đến hiệu quả giải quyết tranh chấp Đối với trọng tài thường trực, đây là hình thức trọng tài hoạt động dưới mô hình trung tâm trọng tài, có cơ cấu

tổ chức chặt chẽ, có trụ sở ổn định, có danh sách trọng tài viên, Điều lệ hoạt động và Quy tắc tố tụng riêng Do đó, tạo điều kiện thuận lợi hơn cho các bên tham gia vào hoạt động tố tụng trọng tài Tuy nhiên, trọng tài thường trực lại tồn tại một nhược điểm, đó là về vấn đề chi phí – một vấn đề được các bên rất quan tâm khi quyết định lựa chọn một phương thức nào đó Chi phí trọng tài quy chế thường cao hơn so với trọng tài vụ việc Mỗi phương thức giải quyết tranh chấp

sẽ phù hợp với từng yêu cầu, mong muốn của các chủ thể khác nhau trong mỗi quan hệ tranh chấp Do đó, khi quyết định lựa chọn hình thức trọng tài các bên tranh chấp cần cân nhắc đến hoàn cảnh, nhu cầu hiện tại của mình, phân tích

Hiệp định TPP (Trans – Pacific Partnership Agreement) là một thỏa thuận

thương mại tự do được ký kết giữa 12 nước vào ngày 04/02/2016 tại Auckland, New Zealand sau năm năm đàm phán Các quy định về giải quyết tranh chấp trong TPP thể hiện tập trung trong chương 28 và tại điều 27 ở các chương 7, 9,

11, 12, 13, 14, 20, 21, 22, 23, 25, 26, 27 [13]

Cơ chế giải quyết tranh chấp thương mại trong TPP là cơ chế có độ mở cao kết hợp được cả cơ chế của WTO và cơ chế của TPP Các thành viên của TPP đồng thời là thành viên của WTO nếu có tranh chấp, có thể lựa chọn cơ chế giải quyết tranh chấp theo TPP mà không nhất thiết phải theo cơ chế giải quyết tranh chấp của WTO Bên nguyên đơn có quyền đề xuất cơ chế hay diễn đàn giải quyết tranh chấp này Tranh chấp xảy ra khi một bên trong Hiệp định cho rằng các biện pháp được đề xuất hoặc áp dụng của bên kia không phù hợp với nghĩa

vụ được quy định trong Hiệp định hoặc không thực hiện nghĩa vụ hoặc lợi ích chính đáng của một bên bị triệt tiêu hoặc xâm hại do bên kia áp dụng biện pháp trái với Hiệp định Vấn đề được ưu tiên trước hết ở hợp tác và tham vấn để giải quyết thỏa đáng các vấn đề liên quan đến giải thích và áp dụng Hiệp định, đặc biệt là các vấn đề gây tranh cãi hay những vấn đề bất đồng Đồng thời, một bên không được quy định quyền hành động theo luật trong nước để chống lại một bên khác với lý do bên khác đó áp dụng biện pháp không phù hợp với nghĩa vụ quy định trong Hiệp định hoặc không thực hiện nghĩa vụ trong Hiệp định Việc giải quyết tranh chấp có thể thông qua hòa giải, trọng tài Thủ tục của các

độ pháp luật quốc tế, thương mại quốc tế, năng lực tiếng Anh, được lựa chọn khách quan, phán xét hợp lý và có tính độc lập cao, tuân thủ các quy tắc ứng xử trong quy định về thủ tục Thời gian tiến hành thủ tục giải quyết tranh chấp được quy định chặt chẽ và được phân loại thành tranh chấp gắn với hàng hóa dễ hỏng

và tranh chấp về các vấn đề khác Thời gian xử lý các khâu công việc của tranh chấp gắn với hàng hóa dễ hỏng thường bằng một nửa thời gian của tranh chấp về các vấn đề khác Biện pháp khắc phục thiệt hại là các hình thức bồi thường, tạm ngừng các ưu đãi và thanh toán một khoản tiền nhất định…

1.3.1 Tác động của thủ tục tố tụng trọng tài

Các thủ tục tố tụng trọng tài được quy định chi tiết tại Điều 28 của Hiệp định về cơ bản là khách quan, minh bạch, đảm bảo quyền tự do kinh doanh của các bên trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài và tạo điều kiện để việc giải quyết tranh chấp có thể được tiến hành nhanh chóng, hiệu quả

Tuy nhiên, các quy định về thủ tục tố tụng trọng tài theo Hiệp định TPP là một thách thức đối với các quy phạm pháp luật về trọng tài đối với Việt Nam Bởi lẽ trong thủ tục tố tụng trọng tài của TPP một số điều khoản có khả năng làm ảnh hưởng đến quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài như không có điều khoản về quy tắc lựa chọn địa điểm trọng tài theo hướng thuận tiện hơn cho hoạt động giải quyết tranh chấp mà chủ yếu là theo hướng chọn nước đầu tư để tiến hành giải quyết tranh chấp, không có quy định về lựa chọn ngôn ngữ trọng tài nào là ngôn ngữ đồng thời và bắt buộc hay

23

cần thiết nên có một số ví dụ cụ thể về loại khiếu nại về thẩm quyền của trọng tài nhằm làm rõ thêm để hạn chế những cách hiểu đi quá xa Chính vì thế, các quy định về thủ tục tố tụng trọng tài có thể sẽ tác động đến quyền tự do kinh doanh của các chủ thể khi giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

Ngoài ra, liên quan đến việc công khai các tài liệu, thủ tục tố tụng quy định tại Điều 29 của Hiệp định TPP cũng sẽ có tác động không nhỏ đến các quy định của pháp luật trọng tài Việt Nam Cụ thể: Điều 29 quy định quyền tiếp cận của công chúng với tất cả những nội dung tố tụng (bao gồm tài liệu tố tụng và các thủ tục tố tụng trừ khi có những tài liệu bên tranh chấp không muốn công khai và trong trường hợp này họ phải cung cấp phiên bản công khai của thông tin liên quan và phải chỉ định rõ theo quy trình riêng) Tuy nhiên, quy định này dường như không hợp lý bởi thông thường thì tranh chấp giải quyết bằng trọng tài có đặc điểm là bí mật/không công khai các tài liệu mà các bên cung cấp trong quá trình tố tụng (thậm chí cả phán quyết cũng chỉ công khai các lập luận cơ bản), các thủ tục (phiên họp giải quyết tranh chấp, điều trần…) cũng không công khai Đây là một trong những yếu tố làm nên đặc trung và sức thu hút của trọng tài so với việc giải quyết tranh chấp tại Tòa án Hơn nữa, Quy tắc trọng tài ICSID vốn có uy tín và được sử dụng nhiều nhất trong việc giải quyết tranh chấp cũng tuân thủ nguyên tắc không công khai Do đó, trong trường hợp được áp dụng thì nội dung quy định tại Điều 29 nêu trên của Hiệp định sẽ là một thách thức đối với Việt Nam và tác động lớn đến quy định về quyền công khai của các bên trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài, dẫn đến làm ảnh hưởng đến quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua trọng tài của các bên

24

1.3.2 Tác động của thủ tục lựa chọn trọng tài viên

Đánh giá một cách khái quát thì Điều 27 của Hiệp định TPP quy định về thủ tục lựa chọn Trọng tài viên phù hợp với thông lệ quốc tế và lợi ích của các

bên liên quan Tuy nhiên quy định tại Điều 33.4 của Hiệp định về việc “không được chỉ định một Chủ tịch Hội đồng trọng tài có quốc tịch của một trong hai bên trừ khi các bên đồng ý như vậy” chỉ áp dụng riêng đối với những trường hợp

hợp nhất các vụ việc sẽ không bảo đảm được tính khách quan cho việc giải quyết tranh chấp Từ đó, làm hạn chế quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài và tác động đến quy định của pháp luật Việt Nam về vấn đề này

Tuy nhiên, ngày 23/01/2017 (sau 02 ngày nhậm chức), tân Tổng thống Mỹ Donald Trump đã chính thức đặt bút ký sắc lệnh rút Mỹ khỏi Hiệp định TPP nhằm hiện thực hóa cam kết được ông đưa ra trong chiến dịch tranh cử tổng thống năm 2016 Việc Mỹ rút khỏi Hiệp định TPP đã ảnh hưởng đến tiến trình thực hiện hóa nội dung Hiệp định và đồng nghĩa với việc 11 nước còn lại phải đàm phán lại hoặc “khai tử” hiệp định, bởi theo thỏa thuận trước đó, TPP chỉ có hiệu lực khi được ít nhất 6 nước phê chuẩn trước tháng 02/2018 và các nước này phải đóng góp ít nhất 85% GDP trong khối (tức không thể thiếu Mỹ hoặc Nhật)

Mặc dù việc Mỹ chính thức rút khỏi Hiệp định TPP dẫn tới nguy cơ Hiệp định có khả năng sẽ bị “khai tử” Tuy nhiên, hiện tại các nước thành viên còn lại của Hiệp định đang trong giai đoạn hoàn tất các thủ tục pháp lý đối với Hiệp định này Trong trường hợp Hiệp định TPP vẫn được thông qua và có hiệu lực trên thực tế thì các quy định trong Hiệp định sẽ tác động không nhỏ đến các quy phạm pháp luật của Việt Nam về quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài

25

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Tóm lại, so với các thời điểm trước đây, quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài ở nước ta ngày càng được phát huy nhằm tạo điều kiện cho các bên trong mối quan hệ tranh chấp được lựa chọn phương thức giải quyết phù hợp với hoàn cảnh, nhu cầu của mình Bên cạnh những quy định đã được thay đổi để phù hợp với tình hình phát triển của các quan hệ tranh chấp thương mại thì quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại ở nước ta đòi hỏi phải tiếp thu kinh nghiệm của các nước trên thế giới nhằm nâng cao hơn nữa quyền tự do của các chủ thể khi lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp thương mại thông qua con đường trọng tài Mặc dù Hiệp định TPP hiện đang vấp phải một số vướng mắc tuy nhiên việc tham gia Hiệp định tạo nhiều điều kiện thuận lợi cho Việt Nam có quyền được hi vọng vào quá trình hội nhập sâu rộng nhằm cải thiện quyền tự do kinh doanh, đặc biệt quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

26

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI

BẰNG TRỌNG TÀI KHI VIỆT NAM GIA NHẬP TPP

2.1 Thỏa thuận trọng tài của các bên trong quan hệ tranh chấp nếu thỏa thuận đó không vi phạm điều cấm và trái đạo đức xã hội

Có thể nói thỏa thuận trọng tài là điều kiện tiên quyết và bắt buộc trong giải quyết tranh chấp nói chung và tranh chấp thương mại nói riêng bằng thủ tục

tố tụng Trọng tài Bản chất của thỏa thuận thể hiện sự thống nhất ý chí, sự tự nguyện và đồng thuận của các bên trong quan hệ tranh chấp Thỏa thuận trọng tài thể hiện ý chí của các bên cùng đưa tranh chấp ra trọng tài để giải quyết theo quy tắc của một tổ chức trọng tài nhất định, đây được coi là cơ sở cho các bên tiến hành giải quyết tranh chấp thương mại bằng Trọng tài Nếu không có thỏa thuận trọng tài thì không có việc giải quyết tranh chấp bằng trọng tài Đây được xem là một trong những nội dung quan trọng thể hiện quyền tự do kinh doanh của các bên trong việc giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài Nội dung của thỏa thuận chính là việc xác định cách thức, trình tự, thủ tục, thẩm quyền và trách nhiệm của các bên liên quan khi cần giải quyết tranh chấp, bất đồng phát sinh Một thỏa thuận trọng tài chỉ có giá trị pháp lý khi đáp ứng được những yêu cầu của pháp luật về nội dung Thỏa thuận trọng tài có một số đặc điểm sau:

Thứ nhất, thỏa thuận trọng tài được thể hiện dưới hình thức văn bản bởi các bên dự đoán trước và thỏa thuận ngay từ khi bắt đầu quan hệ thương mại sẽ đưa ra trọng tài giải quyết các tranh chấp phát sinh trong tương lai Sự thỏa thuận này thường được thể hiện thành một điều khoản trọng tài trong hợp đồng xác lập quan hệ thương mại giữa hai bên Hoặc sau khi phát sinh tranh chấp, các bên

27

mới thỏa thuận lựa chọn trọng tài là phương thức giải quyết tranh chấp Thỏa thuận này thường được thể hiện dưới hình thức một văn bản thỏa thuận riêng và được coi như gắn liền với hợp đồng chính hay còn gọi là thỏa thuận đưa các tranh chấp hiện tại giải quyết theo thủ tục tố tụng trọng tài

Thứ hai, về mối quan hệ giữa thỏa thuận trọng tài và hợp đồng chính, dù thỏa thuận trọng tài được thể hiện dưới hình thức một điều khoản nằm trong hợp đồng chính hay dưới hình thức văn bản riêng đi kèm hợp đồng chính thì thỏa thuận trọng tài thực chất chính là một hợp đồng nhỏ có nội dung khác biệt và giá trị độc lập với hợp đồng chính Như vậy, ngay cả khi hợp đồng bị thay đổi, hủy

bỏ, hết hiệu lực thì thỏa thuận trọng tài vẫn có giá trị [17]

Thứ ba, về điều kiện có hiệu lực của thỏa thuận trọng tài, không phải mọi tranh chấp đều có thể giải quyết được bằng trọng tài, ngay cả khi giữa các bên tranh chấp thỏa mãn điều kiện về sự tự nguyện thỏa thuận Đó là khi pháp luật nơi diễn ra thủ tục trọng tài không cho phép giải quyết tranh chấp đó thông qua hình thức trọng tài, thỏa thuận trọng tài phải được thể hiện ra bên ngoài thông qua sự thống nhất ý chí của các bên tham gia quan hệ tranh chấp thương mại mà không phải là sự áp đặt ý chí của bất kỳ cơ quan hay tổ chức, cá nhân nào Đây được xem như điều kiện căn bản quan trọng thể hiện quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục tố tụng trọng tài Ngoài

ra, năng lực chủ thể là vấn đề mà các bên cần quan tâm khi tiến hành đám phán thỏa thuận trọng tài vì nếu một bên không có năng lực chủ thể sẽ khiến điều khoản về thỏa thuận trọng tài vô hiệu

Khác với giải quyết tranh chấp bằng Tòa án, khi có tranh chấp phát sinh, bên có quyền và lợi ích hợp pháp vi phạm có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án giải quyết mà không cần có sự thỏa thuận trước Vì thỏa thuận trọng tài có vị trí, vai trò quan trọng mang tính quyết định đối với việc áp dụng phương thức giải quyết

28

bằng Trọng tài nên pháp luật Trọng tài Việt Nam đã quy định cụ thể tại Khoản 1

Điều 35 Luật Trọng tài thương mại năm 2010 quy định “Tranh chấp được giải quyết bằng trọng tài nếu trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp mà các bên có thỏa thuận trọng tài” Luật Trọng tài Hoa Kỳ có hiệu lực năm 1955 sửa đổi, bổ sung năm 1956 quy định tại Điều 1 như sau: “Một thỏa thuận bằng văn bản đưa

ra trọng tài để giải quyết bất kỳ tranh cãi nào hoặc một điều khoản trong một hợp đồng bằng văn bản nhằm đưa ra trọng tài giải quyết tranh chấp phát sinh sau đó giữa các bên sẽ có hiệu lực, có thể được thi hành và không hủy bỏ, theo các căn cứ trong luật hoặc luật công lý cho sự hủy bỏ bất kỳ hợp đồng nào Luật này cũng áp dụng cho các thỏa thuận trọng tài giữa người thuê lao động và người lao động hoặc giữa các đại diện của họ (trừ khi có quy định khác trong thỏa thuận)” Điều 6 Quy tắc ICC ghi nhận quyền tự quyết của các bên tham gia

“Khi các bên thỏa thuận đưa tranh chấp ra trọng tài giải quyết theo Quy tắc này thì tố tụng tọng tài được bắt đầu có hiệu lực từ ngày mà các bên đưa tranh chấp

ra giải quyết theo Quy tắc này” [16]

Tuy nhiên, không phải bất kỳ thỏa thuận trọng tài nào về giải quyết tranh chấp cũng thuộc thẩm quyền giải quyết của Trọng tài Theo quy định tại Điều 2 Luật Trọng tài thương mại năm 2010, trọng tài có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp sau: (i) Tranh chấp giữa các bên phát sinh từ hoạt động thương mại; (ii) Tranh chấp phát sinh giữa các bên trong đó ít nhất một bên có hoạt động thương mại; (iii) Tranh chấp khác giữa các bên mà pháp luật quy định được giải quyết bằng Trọng tài

Như vậy, quyền tự do kinh doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng thủ tục tố tụng trọng tài thể hiện rõ nét trong các quy định

về thỏa thuận trọng tài Phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài chỉ có thể được áp dụng để giải quyết tranh chấp khi các bên trong quan hệ tranh chấp

29

thỏa thuận lựa chọn giải quyết, việc tham gia của trọng tài vụ việc hay trọng tài thường trực hoàn toàn dựa trên ý chí, mong muốn và nguyện vọng của các bên trong quan hệ tranh chấp Xuất phát từ lý do này mà việc tôn trọng thỏa thuận trọng tài đã trở thành một trong những nguyên tắc quan trọng của thủ tục tố tụng trọng tài thương mại và được phản ánh khá đậm nét trong pháp luật trọng tài của các nước trên thế giới nói chung và pháp luật Việt Nam nói riêng, trở thành nguyên tắc nền tảng của tố tụng trọng tài Luật Trọng tài sẽ mất đi bản chất vốn

có của nó nếu thiếu sự tôn trọng thỏa thuận trọng tài của các bên trong quan hệ tranh chấp

Tuy nhiên, quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng thủ tục tố tụng trọng tài được thể hiện thông qua thỏa thuận trọng tài phải dựa trên sự phù hợp với quy định của pháp luật và không vi phạm đạo đức xã hội Chỉ khi đó, quyền tự do kinh doanh thể hiện thông qua nội dung thỏa thuận trọng tài của các chủ thể mới có giá trị pháp lý

Một trong những điểm mới của Luật Trọng tài thương mại năm 2010 là việc bỏ một trường hợp thỏa thuận trọng tài bị coi là vô hiệu tại Pháp lệnh Trọng

tài thương mại năm 2003 khi “không quy định hoặc quy định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải quyết tranh chấp mà sau đó các bên không có thỏa thuận bổ sung” Trong trường hợp không thỏa thuận được thì

nguyên đơn có quyền được tự do lựa chọn tổ chức trọng tài mà mình cho là phù hợp để khởi kiện nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình Đây cũng là một trong những điểm mới liên quan đến chế định thỏa thuận trọng tài tạo điều kiện cho chủ thể của tranh chấp thực hiện quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

Tuy nhiên, các quy định của Luật Trọng tài thương mại năm 2010 về thỏa thuận trọng tài vẫn còn nhiều hạn chế trong việc thực hiện quyền tự do kinh

30

doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua thủ tục

tố tụng trọng tài Cụ thể: Luật Trọng tài thương mại không có quy định nào giải

thích khái niệm “hoạt động thương mại” Vì vậy, khi vận dụng quy định này,

nhiều chủ thể đã căn cứ vào quy định tại Khoản 1 Điều 3 Luật Thương mại năm

2005 để giải thích cho cụm từ “hoạt động thương mại” gồm các “hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Như vậy,

có thể thấy phạm vi của hoạt động thương mại rất rộng, nhưng vấn đề đặt ra là khái niệm trên chỉ được hiểu trong khuôn khổ Luật Thương mại năm 2005

Ngoài ra, “tranh chấp khác” được Luật Trọng tài thương mại quy định giải

quyết theo thủ tục trọng tài rất khó xác định trong pháp luật hiện hành của Việt Nam Các tranh chấp công ty có thuộc thẩm quyền của trọng tài thương mại hay không, thuộc loại tranh chấp hoạt động thương mại hay ít nhất một bên có hoạt động thương mại? Theo quy định tại Điều 2 Luật Trọng tài thương mại thì các thành viên/cổ đông này không phải là thương nhân, tuy họ cũng tham gia vào công việc đầu tư, quản lý công ty nhưng bản thân họ không đăng ký kinh doanh Nếu hiểu hoạt động thương mại theo Luật thương mại 2005 thì việc góp vốn, mua cổ phần là hoạt động đầu tư, nhằm mục đích sinh lời Chính sự không rõ ràng này trong các quy định nêu trên về thỏa thuận trọng tài đã hạn chế quyền tự

do kinh doanh của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp thương mại bởi mỗi chủ thể sẽ có những cách giải thích và áp dụng khác nhau dẫn đến sự không thống nhất trong cách hiểu một quy phạm pháp luật

2.2 Về quyền lựa chọn trọng tài viên, thành lập Hội đồng trọng tài, ngôn ngữ trọng tài

Việc thành lập Hội đồng Trọng tài là khâu then chốt, có tầm quan trọng đặc biệt trong thủ tục giải quyết tranh chấp bằng trọng tài Luật Trọng tài thương

31

mại năm 2010 dành quyền tự do lựa chọn trọng tài viên, thành lập Hội đồng trọng tài, ngôn ngữ trọng tài cho các chủ thể trong quan hệ tranh chấp nhằm giải quyết tranh chấp thương mại phù hợp với hoàn cảnh, nhu cầu của các bên để đạt được kết quả giải quyết tranh chấp hiệu quả nhất

2.2.1 Về quyền lựa chọn trọng tài viên

Các bên đương sự được tự do lựa chọn Trọng tài viên Cách thức lựa chọn Trọng tài nhằm phát huy tính dân chủ, khách quan trong quá trình tố tụng Nếu như số lượng, thành phần của Hội đồng xét xử phải tuân theo quy định của pháp luật, các đương sự không có quyền lựa chọn Thẩm phán hay Hội thẩm nhân dân

để tiến hành xét xử vụ tranh chấp thì với phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài quyền tự do kinh doanh của các chủ thể được thể hiện rõ nét thông qua chế định về quyền lựa chọn trọng tài viên của các bên trong quan hệ tranh chấp

Các bên được lựa chọn trọng tài viên để thành lập Hội đồng trọng tài giải quyết vụ việc Hiện nay các nước trên thế giới hầu như đều không quy định về tiêu chuẩn trọng tài viên, chỉ một số ít quốc gia quy định về vấn đề này, trong đó

có Việt Nam Bên cạnh đó, Luật Trọng tài thương mại năm 2010 cũng có quy định ngoài các tiêu chuẩn cứng, các Trung tâm trọng tài khi bổ nhiệm các cá nhân vào danh sách trọng tài viên cũng có quyền tự xác định các tiêu chuẩn để bảo vệ uy tín cho Trung tâm của mình Tuy nhiên, phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài rất linh hoạt Trong đó, các bên được tự do lựa chọn trọng tài viên để giải quyết tranh chấp Điều 39 Luật Trọng tài thương mại 2010 quy định tùy theo thỏa thuận của các bên, thành phần Hội đồng trọng tài có thể bao gồm một hoặc nhiều Trọng tài viên Và các thành viên cụ thể trong Hội đồng cũng dựa trên sự thỏa thuận, lựa chọn của các đương sự mà không có bất kỳ sự can thiệp nào từ phía các cơ quan, tổ chức và cá nhân khác Các bên trong quan hệ tranh chấp được tạo điều kiện để lựa chọn những Trọng tài viên mà họ cho rằng

32

sẽ đưa ra phán quyết phù hợp với pháp luật và có lợi cho họ Chính vì vậy, Khoản 1 Điều 20 Luật trọng tài thương mại Việt Nam năm 2010 đã bổ sung thêm trường hợp đặc biệt, chuyên gia có trình độ chuyên môn cao và có nhiều

kinh nghiệm thực tiễn, tuy không đáp ứng được yêu cầu “có trình độ đại học và

đa qua thực tiến công tác theo ngành đã học từ 5 năm trở lên” cũng có thể được

chọn làm Trọng tài viên Bởi trong thực tiễn có rất nhiều chuyên gia am hiểu sâu sắc về lĩnh vực chuyên ngành, có uy tín về chuyên môn nhưng họ lại không được đào tạo qua bất kỳ trường lớp nào, kinh nghiệm và uy tín mà họ có được đều xuất phát từ thực tiễn Vậy họ có phải là người phù hợp để trở thành Trọng tài viên – người phán xử tranh chấp phát sinh từ những lĩnh vực mà họ am hiểu hay không? Câu trả lời sẽ có từ chính các bên chủ thể của quan hệ tranh chấp

Ngoài ra, dù theo thủ tục tố tụng tại Tòa án hay Trọng tài thì các bên trong

vụ tranh chấp cũng đều có quyền yêu cầu thay đổi thành viên của Hội đồng trọng tài hay Hội đồng xét xử khi có căn cứ cho rằng họ không vô tư, khách quan khi tham gia giải quyết tranh chấp Luật Trọng tài thương mại quy định nếu Hội đồng Trọng tài vụ việc không thể đưa ra quyết định về việc thay đổi Trọng tài viên thì căn cứ vào yêu cầu của một hoặc các Trọng tài viên của một hoặc các bên tranh chấp thì quyền này sẽ thuộc về Tòa án, và Tòa án có thẩm quyền là Tòa án do các bên thỏa thuận Đây là sự hỗ trợ tích cực của Tòa án đối với hoạt động của Trọng tài Tuy nhiên, sự hỗ trợ này cũng chỉ được tiến hành trong trường hợp các bên có yêu cầu hoặc Trọng tài viên có yêu cầu [33]

Như vậy, quyền lựa chọn Trọng tài viên và thỏa thuận về việc lựa chọn người phán xử giải quyết tranh chấp của các chủ thể là một trong những chế định thể hiện rõ nét quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua Trọng tài Đây được coi là một trong những ưu điểm của phương thức giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài so với thủ tục tố tụng tại Tòa án Bởi khi vụ

33

việc được giải quyết tại Tòa án, có khả năng Thẩm phán được chỉ định giải quyết

vụ việc không có trình độ chuyên môn liên quan đến đối tượng tranh chấp, đặc biệt các ngành có đặc thù chuyên môn cao như dầu khí, xây dựng, tài chính, bảo hiểm…Ngược lại, khi giải quyết bằng trọng tài, các bên hoàn toàn có thể lựa chọn Trọng tài viên có trình độ chuyên môn phù hợp với đối tượng tranh chấp, góp phần nâng cao hiệu quả, công bằng và chính xác trong giải quyết tranh chấp Trọng tài viên – người phán xử tranh chấp theo suốt vụ kiện, vì vậy, họ có cơ hội tìm hiểu và nắm chắc các tình tiết vụ việc Điều này có lợi ngay cả khi các bên muốn hòa giải hoặc giải quyết tranh chấp thông qua đàm phán, Trọng tài viên có thể hỗ trợ các bên đạt tới một thỏa thuận

2.2.2 Về quyền thành lập Hội đồng trọng tài

Sau khi nhận được đầy đủ đơn khởi kiện và bản tự bảo vệ (đơn kiện lại của bị đơn nếu có), Hội đồng trọng tài sẽ được thành lập Tùy theo thỏa thuận của các bên mà Hội đồng trọng tài thường trực tại Trung tâm trọng tài hay Hội đồng trọng tài vụ việc được thành lập Số lượng trọng tài viên được thể hiện tại mục 2.2.2.1 nêu trên Bên cạnh đó, các quy tắc trọng tài cũng thường quy định số lượng trọng tài viên của Hội đồng trọng tài trong trường hợp các bên không có thỏa thuận Một điều khác biệt là trong thành phần Hội đồng trọng tài không bao gồm Hội thẩm nhân dân như Hội đồng xét xử sơ thẩm tại Tòa án Với tính chất phức tạp của các tranh chấp trong lĩnh vực kinh doanh đòi hỏi các thành viên trong Hội đồng trọng tài đều phải có kiến thức và năng lực chuyên môn cao, do

đó sự tham gia của Hội thẩm nhân dân là không cần thiết Đây cũng là một ưu điểm của Trọng tài thương mại so với Tòa án

Về cơ bản, việc thành lập Hội đồng trọng tài dựa trên nguyên tắc chung là tôn trọng quyền tự do thỏa thuận của các bên tham gia tố tụng trọng tài Hội đồng trọng tài chính là bên thứ ba giúp các bên tranh chấp giải quyết vấn đề của

vụ việc Ở hình thức Trọng tài quy chế, việc lựa chọn trọng tài viên tham gia giải quyết vụ tranh chấp sẽ bị giới hạn trong số các trọng tài viên của Trung tâm trọng tài Mà với thực tế hoạt động của các Trung tâm trọng tài ở Việt Nam hiện nay thì hầu hết các trung tâm đều có số lượng Trọng tài viên trực thuộc không nhiều Điều này chính là điểm hạn chế khi lựa chọn hình thức trọng tài này Đối với hình thức trọng tài vụ việc, các bên được tự do lựa chọn các trọng tài viên ở bất kỳ trung tâm trọng tài nào tham gia giải quyết tranh chấp cho mình

Quy trình, cách thức thành lập Hội đồng trọng tài ở hình thức Trọng tài vụ việc và Trọng tài thường trực được quy định cụ thể tại Điều 40 và Điều 41 Luật Trọng tài thương mại năm 2010

Thành lập Hội đồng trọng tài là giai đoạn quan trọng của tố tụng trọng tài

Từ những phân tích nêu trên, có thể thấy thông qua hoạt động thành lập Hội đồng trọng tài các chủ thể trong quan hệ tranh chấp đã phần nào thực hiện quyền

tự do kinh doanh trong việc lựa chọn hình thức Trọng tài thường trực hay Trọng tài vụ việc hay thông qua các hình thức đó, các chủ thể có quyền tự do trong việc lựa chọn trọng tài viên mà mình tin tưởng nhất tham gia giải quyết tranh chấp thương mại cho mình

2.2.3 Về quyền lựa chọn ngôn ngữ trọng tài

Vấn đề lựa chọn ngôn ngữ trọng tài là rất cần thiết, bởi nhiều khi các bên sai lầm khi tin rằng ngôn ngữ của hợp đồng sẽ quyết định việc lựa chọn ngôn ngữ trong tố tụng trọng tài Cũng như hầu hết các quốc gia khác, Luật Trọng tài

35

thương mại và các quy tắc của các tổ chức trọng tài thường trực tôn trọng quyền

tự do của các bên khi lựa chọn ngôn ngữ trọng tài, ngoại trừ một vài tiếng địa phương không phổ biến

Ngôn ngữ trọng tài là tiếng nói, chữ viết được sử dụng trong quá trình

tố tụng Về nguyên tắc, ngôn ngữ trọng tài do các bên trong quan hệ tranh chấp thỏa thuận và quyết định trên cơ sở phù hợp với quy định của pháp luật, trọng tài viên chỉ quyết định khi các bên không có thỏa thuận hoặc không thỏa thuận được

Đối với các tranh chấp thương mại không có yếu tố nước ngoài, tức là không có bên nào là tổ chức, cá nhân nước ngoài, cũng không có tài sản ở nước ngoài và quan hệ phát sinh tranh chấp không xác lập, thay đổi, chấm dứt tại nước ngoài thì ngôn ngữ sử dụng trong tố tụng trọng tài là tiếng Việt, trừ trường hợp tranh chấp mà ít nhất một bên là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Trong trường hợp này các bên không thể thỏa thuận khác và cho dù có thỏa thuận khác thì ngôn ngữ tiếng Việt vẫn được áp dụng Đối với tranh chấp có yếu tố nước ngoài, tranh chấp mà ít nhất một bên là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, các bên trong quan hệ tranh chấp thương mại có quyền thỏa thuận lựa chọn ngôn ngữ sử dụng trong tố tụng trọng tài Hội đồng trọng tài chỉ quyết định ngôn ngữ

sử dụng trong trường hợp các bên không có thỏa thuận Vấn đề đặt ra là: Đối với tranh chấp không có yếu tố nước ngoài, pháp luật Việt Nam quy định chỉ sử dụng ngôn ngữ tiếng Việt trong quá trình tố tụng có làm hạn chế quyền tự do kinh doanh trong giải quyết tranh chấp thương mại thông qua phương thức trọng tài hay không? Có thể thấy quy định về việc chỉ sử dụng tiếng Việt tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể giải quyết tranh chấp thương mại một cách nhanh nhất

và tốt nhất bởi đối với các tranh chấp không có yếu tố nước ngoài, các bên trong

2.3 Về quyền lựa chọn thời gian và địa điểm trọng tài

Địa điểm trọng tài là một vấn đề quan trọng đối với các bên trong quan hệ tranh chấp thương mại vì nó ảnh hưởng đến chi phí theo đuổi việc giải quyết tranh chấp Do đó, khi lựa chọn địa điểm trọng tài, các bên cần chú ý lựa chọn một địa điểm thuận tiện cho quá trình giải quyết vụ kiện để tiết kiệm thời gian và

chi phí Khoản 1 Điều 11 Luật Trọng tài thương mại năm 2010 quy định: “Các bên có quyền thỏa thuận địa điểm giải quyết tranh chấp; trường hợp không có thỏa thuận thì Hội đồng trọng tài quyết định Địa điểm giải quyết tranh chấp có thể ở trong lãnh thổ Việt Nam hoặc ngoài lãnh thổ Việt Nam”

Các bên trong quan hệ tranh chấp thương mại có quyền thỏa thuận về địa điểm giải quyết tranh chấp Địa điểm giải quyết tranh chấp có thể là trụ sở của tổ chức trọng tài, trụ sở của một trong các bên tranh chấp hoặc bất kỳ nơi nào khác

mà các bên thấy phù hợp Trường hợp không có thỏa thuận (có thể là các bên không thỏa thuận hoặc không thỏa thuận được) thì khi đó Hội đồng trọng tài mới quyết định nơi diễn ra thủ tục trọng tài Khi đó, Hội đồng trọng tài tiến hành phiên họp ở một địa điểm được xem là thích hợp cho việc trao đổi ý kiến giữa các thành viên của Hội đồng trọng tài, việc lấy lời khai của người làm chứng, tham vấn ý kiến các chuyên gia hoặc tiến hành việc giám định hàng hóa, tài sản hoặc tài liệu khác

do Hội đồng trọng tài quyết định” Theo đó, các bên hoàn toàn có thể thỏa thuận

và quyết định rút ngắn hoặc kéo dài thời gian giải quyết tranh chấp Nếu các bên không có thỏa thuận thì mới giải quyết theo quy định của pháp luật Như vậy, thời điểm bắt đầu tố tụng trọng tài sẽ do các bên thỏa thuận, nếu không có thỏa thuận thì thời điểm này tính từ khi Trung tâm trọng tài nhận được đơn khởi kiện của nguyên đơn (đối với tranh chấp được giải quyết tại Trung tâm trọng tài) hoặc

từ khi bị đơn nhận được đơn khởi kiện của nguyên đơn (đối với tranh chấp được lựa chọn giải quyết bằng Trọng tài vụ việc) Ngoài ra, pháp luật về trọng tài thương mại cũng cho phép các bên có thể thỏa thuận về thời gian nhận thông báo đơn khởi kiện và thời gian mở phiên họp giải quyết tranh chấp Chỉ khi các bên không có thỏa thuận thì Hội đồng trọng tài sẽ quyết định về thời gian giải quyết tranh chấp và giấy triệu tập tham dự phiên họp sẽ được gửi cho các bên chậm nhất 30 ngày trước ngày mở phiên họp

Như vậy, các quy định về thời gian, địa điểm trọng tài của pháp luật trọng tài thương mại đã góp phần cho các bên trong quan hệ tranh chấp được thực hiện quyền tự do kinh doanh trong việc giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài Điều này khiến trọng tài trở thành một cơ chế giải quyết tranh chấp mềm dẻo, nhanh chóng và linh hoạt cho các bên Bởi Tòa án, khi xét xử, các bên hoàn toàn phụ thuộc vào quyết định của Tòa án về thời gian, địa điểm…đã được quy định trước đó tại các văn bản pháp luật Trong khi

đó, đối với trọng tài, các bên được tự do lựa chọn và thỏa thuận về thời gian, địa điểm giải quyết tranh chấp thương mại giúp cho các bên chủ động, linh