Tội giao cấu với trẻ em theo pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn thành phố Hà Nội

MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Cùng với sự phát triển của đất nước, công tác bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em ngày càng được quan tâm, đặc biệt là sau khi Việt Nam phê chuẩn Công ước của Liên hợp quốc về quyền trẻ em năm 1990. Hiến pháp Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013 đã ghi nhận “Trẻ em được Nhà nước, gia đình và xã hội bảo vệ, chăm sóc và giáo dục; được tham gia vào các vấn đề về trẻ em. Nghiêm cấm xâm hại, hành hạ, ngược đãi, bỏ mặc, lạm dụng, bóc lột sức lao động và những hành vi khác vi phạm quyền trẻ em” (khoản 1 Điều 37). Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ XI đã đề ra yêu cầu:“... Chú trọng cải thiện điều kiện sống, lao động và học tập của thanh niên, thiếu niên, giáo dục và bảo vệ trẻ em...”. Ngày 05-11-2012, Bộ Chính trị ban hành Chỉ thị số 20-CT/TW về tăng cường sự lãnh đạo của Đảng đối với công tác chăm sóc, giáo dục và bảo vệ trẻ em trong tình hình mới, trong đó xác định: “Xây dựng và tổ chức thực hiện có hiệu quả các chương trình, đề án chăm sóc, giáo dục và bảo vệ trẻ em... Tổ chức thực hiện tốt Công ước Liên hợp quốc về quyền trẻ em và các công ước, điều ước quốc tế khác có liên quan mà Nhà nước Việt Nam ký kết hoặc tham gia...”. Việt Nam cũng đã xây dựng được một hệ thống pháp luật, tạo cơ sở pháp lý quan trọng cho việc bảo vệ trẻ em khỏi những hành vi xâm hại đến sự phát triển của các em. Tuy nhiên, trong những năm gần đây, khi Việt Nam thực hiện chính sách mở cửa, hội nhập, trên phạm vi toàn quốc, các tội phạm xâm hại trẻ em ở nước ta diễn biến rất phức tạp và luôn có chiều hướng gia tăng trong đó có tội giao cấu với trẻ em. Điều này đã gây bức xúc, nhức nhối trong dư luận và để lại nhiều hậu quả đặc biệt nghiêm trọng. Mặc dù vậy, thực tiễn đấu tranh phòng chống đối với tội phạm giao cấu với trẻ em trên địa bàn toàn quốc nói chung cũng như trên địa bàn thành phố Hà Nội nói riêng còn chưa đáp ứng được yêu cầu, tồn tại một số hạn chế, thiếu sót. Qua tổng kết 14 năm thi hành Bộ luật Hình sự cho thấy những hạn chế, vướng mắc này xuất phát từ nhiều nguyên nhân trong đó có bất cập trong quy định của Bộ luật Hình sự. Thực tế chỉ ra rằng, một số dấu hiệu cấu thành của tội giao cấu với trẻ em, cũng như các tình tiết định khung tăng nặng so với thực tiễn hành vi phạm tội này còn chưa phù hợp, điều đó dẫn đến việc xử lý tội phạm này chưa thực sự hiệu quả và chưa đáp ứng được yêu cầu đấu tranh, phòng, chống tội phạm. Do đó, đặt ra một yêu cầu cần phải nghiên cứu về tình hình loại tội phạm này trên địa bàn thành phố Hà Nội để có những đề xuất kiến nghị hoàn thiện các quy định của Bộ luật Hình sự về tội phạm này, đặc biệt trong bối cảnh Bộ luật Hình sự năm 2015 vừa được thông qua còn cần nhiều góp ý hoàn thiện. Từ những phân tích trên, người nghiên cứu đã lựa chọn “Tội giao cấu với trẻ em theo pháp luật hình sự Việt Nam từ thực tiễn thành phố Hà Nội” là đề tài luận văn của mình.

VIỆN HÀN LÂM

KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

TS PHẠM MINH TUYÊN

HÀ NỘI, 2017

MỤC LỤC

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ PHÁP LUẬT VỀ TỘI GIAO CẤU

VỚI TRẺ EM 6

1.1 Lý luận về tội giao cấu với trẻ em 6

Việt Nam 12

1.2 Quy định của pháp luật hình sự Việt Nam về tội giao cấu với trẻ em 14

1.3 Tội giao cấu với trẻ em trong pháp luật hình sự một số nước trên thế giới…….38

Chương 2:THỰC TIỄN ÁP DỤNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM VỀ TỘI GIAO CẤU VỚI TRẺ EM TRÊN ĐỊA BÀN THÀNH PHỐ HÀ NỘI 44

2.1 Đặc điểm kinh tế, xã hội của thành phố Hà Nội có ảnh hưởng đến tình hình tội phạm tội giao cấu với trẻ em 44

2.2 Khái quát tình hình tội giao cấu với trẻ em trên địa bàn thành phố Hà Nội từ năm 2012 đến năm 2016 45

2.3 Thực tiễn định tội danh và quyết định hình phạt đối với Tội giao cấu với trẻ em 48 2.4 Nguyên nhân của những sai lầm trong thực tiễn áp dụng pháp luật hình sự Việt Nam về tội giao cấu với trẻ em 61

Chương 3: CÁC GIẢI PHÁP NÂNG CAO CHẤT LƯỢNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT HÌNH SỰ VỀ TỘI GIAO CẤU VỚI TRẺ EM 66

3.1 Tiếp tục hình sự hóa, tội phạm hóa đối với hành vi giao cấu với trẻ em……….………66

3.2 Tiếp tục hoàn thiện quy định của Bộ luật hình sự 2015 về tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi 67

3.3 Các giải pháp khác nâng cao chất lượng áp dụng pháp luật hình sự đối với tội giao cấu với trẻ em 70

KẾT LUẬN 76

TÀI LIỆU THAM KHẢO 77

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Cùng với sự phát triển của đất nước, công tác bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ

em ngày càng được quan tâm, đặc biệt là sau khi Việt Nam phê chuẩn Công ước của Liên hợp quốc về quyền trẻ em năm 1990 Hiến pháp Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt

Nam năm 2013 đã ghi nhận “Trẻ em được Nhà nước, gia đình và xã hội bảo vệ, chăm

sóc và giáo dục; được tham gia vào các vấn đề về trẻ em Nghiêm cấm xâm hại, hành

hạ, ngược đãi, bỏ mặc, lạm dụng, bóc lột sức lao động và những hành vi khác vi phạm quyền trẻ em” (khoản 1 Điều 37) Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ XI

đã đề ra yêu cầu:“ Chú trọng cải thiện điều kiện sống, lao động và học tập của

thanh niên, thiếu niên, giáo dục và bảo vệ trẻ em ” Ngày 05-11-2012, Bộ Chính trị

ban hành Chỉ thị số 20-CT/TW về tăng cường sự lãnh đạo của Đảng đối với công tác

chăm sóc, giáo dục và bảo vệ trẻ em trong tình hình mới, trong đó xác định: “Xây

dựng và tổ chức thực hiện có hiệu quả các chương trình, đề án chăm sóc, giáo dục và bảo vệ trẻ em Tổ chức thực hiện tốt Công ước Liên hợp quốc về quyền trẻ em và các công ước, điều ước quốc tế khác có liên quan mà Nhà nước Việt Nam ký kết hoặc tham gia ” Việt Nam cũng đã xây dựng được một hệ thống pháp luật, tạo cơ

sở pháp lý quan trọng cho việc bảo vệ trẻ em khỏi những hành vi xâm hại đến sự phát triển của các em

Tuy nhiên, trong những năm gần đây, khi Việt Nam thực hiện chính sách mở cửa, hội nhập, trên phạm vi toàn quốc, các tội phạm xâm hại trẻ em ở nước ta diễn biến rất phức tạp và luôn có chiều hướng gia tăng trong đó có tội giao cấu với trẻ em Điều này đã gây bức xúc, nhức nhối trong dư luận và để lại nhiều hậu quả đặc biệt nghiêm trọng Mặc dù vậy, thực tiễn đấu tranh phòng chống đối với tội phạm giao cấu với trẻ em trên địa bàn toàn quốc nói chung cũng như trên địa bàn thành phố Hà Nội nói riêng còn chưa đáp ứng được yêu cầu, tồn tại một số hạn chế, thiếu sót Qua tổng kết 14 năm thi hành Bộ luật Hình sự cho thấy những hạn chế, vướng mắc này xuất phát từ nhiều nguyên nhân trong đó có bất cập trong quy định của Bộ luật Hình

sự Thực tế chỉ ra rằng, một số dấu hiệu cấu thành của tội giao cấu với trẻ em, cũng như các tình tiết định khung tăng nặng so với thực tiễn hành vi phạm tội này còn chưa

phù hợp, điều đó dẫn đến việc xử lý tội phạm này chưa thực sự hiệu quả và chưa đáp ứng được yêu cầu đấu tranh, phòng, chống tội phạm

Do đó, đặt ra một yêu cầu cần phải nghiên cứu về tình hình loại tội phạm này trên địa bàn thành phố Hà Nội để có những đề xuất kiến nghị hoàn thiện các quy định của Bộ luật Hình sự về tội phạm này, đặc biệt trong bối cảnh Bộ luật Hình sự năm

2015 vừa được thông qua còn cần nhiều góp ý hoàn thiện Từ những phân tích trên,

người nghiên cứu đã lựa chọn “Tội giao cấu với trẻ em theo pháp luật hình sự

Việt Nam từ thực tiễn thành phố Hà Nội” là đề tài luận văn của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Các tội phạm xâm hại tình dục trẻ em nói chung và “Tội giao cấu với trẻ em”

là đối tượng nghiên cứu của nhiều công trình khoa học đã được công bố ở những mức độ khác nhau, từ những khía cạnh và phương diện khác nhau Cụ thể:

- Về các công trình là Giáo trình, tài liệu giảng dạy ở các cơ sở đào tạo Luật học có liên quan đến tội phạm này:

+ Giáo trình Luật hình sự của Trường ĐH Luật Hà Nội do GS.TS Nguyễn Ngọc Hòa (chủ biên), NXB Công an nhân dân năm 2010;

+ Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam Phần các tội phạm của Học viện Khoa học xã hội do PGS TS Võ Khánh Vinh (chủ biên), NXB Khoa học xã hội năm 2014;

- Về các công trình là Sách chuyên khảo có:

+ Bình luận khoa học chuyên sâu Bộ luật hình sự năm 1999 (Tập I), Các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của con người của tác giả Đinh Văn Quế, NXB Tư pháp năm 2006;

+ Sách 500 bài tập Định tội danh của GS TSKH Lê Cảm và TS GVC Trịnh Quốc Toản, Đại học Quốc gia Hà Nội, NXB Đại học Quốc gia năm 2012

- Các công trình là Luận án, Luận văn có:

+ Trần Thùy Chi (2011), Tội giao cấu với trẻ em theo quy định của Bộ luật

Hình sự hiện hành, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội

+ Nguyễn Minh Hương (2014), Các tội phạm xâm hại tình dục trẻ em trong

luật Hình sự Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật – Đại học quốc gia Hà

Nội, Hà Nội

Ngoài ra còn có một số bài báo, bài viết đăng trên Tạp chí Tòa án của Tòa án nhân dân Tối cao, Tạp chí Kiểm sát của Viện kiểm sát nhân dân Tối cao, cũng như một số bài tham luận trong các diễn đàn khoa học trình bày về nhóm tội xâm phạm tình dục trẻ em, các bài viết đăng trên Tạp chí Luật học của trường Đại học Luật Hà Nội, tạp chí Nghề Luật của Học viện Tư pháp…

Rõ ràng, xâm phạm tình dục trẻ em là một vấn đề rất được quan tâm, bằng chứng là có nhiều các công trình nghiên cứu tổng quát cũng như chi tiết các nội dung liên quan Tuy nhiên, chưa có nghiên cứu nào về tội giao cấu với trẻ em từ chính hoạt động thực tiễn địa phương tổng kết đánh giá tình hình thực tiễn áp dụng

và chỉ ra những tồn tại, vướng mắc trong thực tế; đặc biệt từ sau khi BLHS năm

2015 được thông qua, những điểm mới về tội phạm này so với BLHS năm 1999 vẫn chưa được phân tích làm rõ Chính những vấn đề này dẫn đến sự khó khăn khi nghiên cứu cũng như áp dụng pháp luật

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

- Mục đích nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu nhằm làm rõ tội giao cấu với trẻ em trong BLHS cũng như thực tiễn áp dụng trong quá trình điều tra, truy tố và xét xử Trên cơ sở đó, tác giả đề xuất phương hướng hoàn thiện pháp luật hình sự Việt Nam, góp phần nâng cao hiệu quả hoạt động đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm này

- Nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục đích nghiên cứu, luận văn cần phải tập trung các nhiệm vụ sau:

+ Phân tích khái niệm, các dấu hiệu pháp lý hình sự đặc trưng của tội giao cấu với trẻ em theo pháp luật hình sự Việt Nam, phân tích các quy định về hình phạt đối với tội giao cấu với trẻ em

+ Phân tích, tìm hiểu đánh giá thực tiễn áp dụng các quy định của bộ luật hình sự về tội giao cấu với trẻ em trên địa bàn thành phố Hà Nội Từ đó rút ra những hạn chế, thiếu sót, vướng mắc trong thực tiễn

+ Từ sự phân tích, tìm hiểu đánh giá thực tiễn áp dụng, có những đề xuất, kiến nghị trong việc hoàn thiện pháp luật Hình sự Việt Nam về tội giao cấu với trẻ

em

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp hình sự Việt Nam

về tội giao cấu với trẻ em, thực tiễn áp dụng các quy địn của BLHS Việt Nam trên địa bàn thành phố Hà Nội

- Phạm vi nghiên cứu:

Đề tài nghiên cứu dưới gốc độ khoa học luật hình sự, các số liệu nghiên cứu được dùng trong luận văn là các số liệu thống kê được thu thập tại Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội giai đoạn 2012- 2016

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

- Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy

vật biện chứng

- Trong quá trình thực hiện luận văn, tác giả sử dụng tổng hợp các phương

pháp nghiên cứu khoa học khác như: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp chứng minh, phương pháp diễn dịch, phương pháp quy nạp để giải quyết những nhiệm vụ đặt ra

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Nghiên cứu Tội giao cấu với trẻ em, tuy không phải là một vấn đề mới, nhưng đặt trong bối cảnh hiện nay, khi Hiến pháp 2013 đã đi vào đời sống, BLHS năm 2015 đã được Quốc hội thông qua, thì vấn đề này cần được nghiên cứu một cách chi tiết, cụ thể Luận văn được thực hiện, với mong muốn của tác giả, sẽ:

- Phân tích và bàn luận những quy định của pháp luật hiện hành về tội giao cấu với trẻ em, những quan điểm còn chưa thống nhất nội dung các quy định này

- Là luận văn đầu tiên nghiên cứu về tội giao cấu với trẻ em trẻ em trong BLHS năm 2015

Về thực tiễn, tác giả hi vọng luận văn sẽ là một tài liệu tham khảo cho việc xây dựng và áp dụng pháp luật, cho việc đào tạo và nghiên cứu

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được chia thành ba chương, bao gồm:

- Chương 1: Những vấn đề lý luận và pháp luật về tội giao cấu với trẻ em

- Chương 2: Thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật hình sự Việt Nam

về tội giao cấu với trẻ em trên địa bàn thành phố Hà Nội

- Chương 3: Các giải pháp nâng cao chất lượng áp dụng pháp luật hình sự

đối với tội giao cấu với trẻ em

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ PHÁP LUẬT VỀ

TỘI GIAO CẤU VỚI TRẺ EM 1.1 Lý luận về tội giao cấu với trẻ em

1.1.1 Khái niệm trẻ em

Trẻ em – những chủ nhân tương lai của đất nước là một trong nhóm đối tượng đặc biệt được quan tâm trong xã hội Với hầu hết các quốc gia trên thế giới trong đó có Việt Nam, việc bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em luôn được coi là một trong những nhiệm vụ quan trọng trong chiến lược phát triển bền vững của đất nước Là quốc gia đầu tiên ở Châu Á và là quốc gia thứ hai trên thế giới tham gia Công ước của Liên hợp quốc về quyền trẻ em năm 1989, Việt Nam đã thể hiện sự chăm sóc đặc biệt tới thế hệ tương lại này

Vậy trẻ em được hiểu như thế nào? Hiện nay trong thực tiễn tồn tại nhiều cách hiểu khác nhau về khái niệm trẻ em Trong khoa học, trẻ em được định nghĩa theo nhiều cách khác nhau tùy theo góc độ tiếp cận của từng khoa học cụ thể, như trong triết học, trẻ em được xem xét trong mối quan hệ biện chứng với sự phát triển của xã hội Con người tạo ra lịch sử và trẻ em là con đẻ của thời đại, của xã hội Trong mọi thời đại, tương lai của một quốc gia, dân tộc đều tùy thuộc vào việc chăm sóc, bảo vệ và giáo dục trẻ em.Từ góc độ xã hội học, trẻ em được xác định là người có vị thế và vai trò xã hội khác với người lớn vì trẻ em là giai đoạn con người đang học cách tiếp nhận những chuẩn mực xã hội và đóng vai trò xã hội của mình [42, tr.556] Dưới góc độ tâm lý học, khái niệm trẻ em được dùng để chỉ giai đoạn đầu của sự phát triển tâm lý – nhân cách con người [4, tr.367] Từ góc độ sinh học, trẻ em là con người ở giai đoạn phát triển, từ khi còn trong trứng nước đến tuổi trưởng thành [38, tr.61]

Còn dưới góc độ pháp lý, trẻ em được xác định theo “độ tuổi”, theo đó một

cá nhân có thể được coi là người lớn hay trẻ em phụ thuộc vào năm sinh của người

đó tại thời điểm xác định Trong pháp luật quốc tế, độ tuổi trẻ em được quy định cụ thể và tương đối thống nhất Theo Điều 1 của Công ước quốc tế về Quyền trẻ em

năm 1989 “Trẻ em là người dưới 18 tuổi, trừ trường hợp pháp luật áp dụng đối với

trẻ em có độ tuổi thành niên sớm hơn” hay tại Điều 2 Công ước số 182 của Tổ chức

Lao động quốc tế ban hành năm 1999 cũng quy định“Trong Công ước này, thuật

ngữ trẻ em sẽ áp dụng cho tất cả những người dưới 18 tuổi” Như vậy, có thể hiểu

rằng mọi người ở độ tuổi từ khi mới sinh ra cho đến khi đủ 18 tuổi thì đều được coi

là ở độ tuổi trẻ em, tuy nhiên quy định về độ tuổi của “trẻ em” theo công ước này là quy định mở, theo đó việc áp dụng độ tuổi trẻ em của mỗi quốc gia có thể khác nhau, tùy thuộc vào nội luật của mỗi nước quy định độ tuổi thành niên sớm hơn

Tại Việt Nam, pháp luật quy định về độ tuổi trẻ em chính thức được đề cập

tại Điều 1 Luật trẻ em năm 2016, theo đó“Trẻ em là người dưới 16 tuổi” Như vậy

trong pháp luật chuyên ngành, Việt Nam thừa nhận độ tuổi trẻ em được xã hội, pháp luật bảo vệ chăm sóc là những công dân dưới 16 tuổi Tại dự thảo khi xây dựng Luật trẻ em năm 2016 đều quy định độ tuổi của trẻ em là dưới 18 tuổi Quy định này phù hợp với Công ước quốc tế về quyền trẻ em năm 1989 cũng như một số Điều ước quốc tế khác mà Việt Nam tham gia, tuy nhiên đến dự thảo cuối cùng trình Quốc hội, độ tuổi trẻ em lại quay trở về dưới 16 tuổi Việc xác định trẻ em là người dưới 16 tuổi của pháp luật Việt Nam như trên là hoàn toàn phù hợp với các điều kiện kinh tế xã hội, phong tục tập quán truyền thống và các đặc điểm của thể lực, trí lực của con người Việt Nam

Ngoài ra còn các luật khác bao gồm: Bộ luật dân sự (2015), Bộ luật hình sự (1999), Luật quốc tịch (2000), Luật hôn nhân và gia đình (2014) của nước ta đều

có các quy định liên quan đến việc xác định đối tượng trẻ em, xuất phát từ đặc thù của từng ngành luật và căn cứ vào quyền lợi và nghĩa vụ tốt nhất cho trẻ em; cụ thể,

tại Điều 21 Bộ luật dân sự năm 2015 quy định: “Người chưa thành niên là người

chưa đủ mười tám tuổi” và “có quyền quyết định mọi vấn đề liên quan đến tài sản

và nhân thân của mình”; Điều 19 Bộ luật lao động quy định “Người lao động chưa thành niên là người dưới 18 tuổi”; Luật Thanh niên quy định thanh niên là người từ

16 đến 30 tuổi, còn dưới độ tuổi này thì được gọi là thiếu niên và nhi đồng – trong

đó bao gồm cả trẻ em Còn theo quy định của Bộ luật hình sự năm 1999 quy định

“Người từ đủ 16 tuổi trở lên phải chịu trách nhiệm hình sự về mọi tội phạm”(khoản

1 Điều 12 BLHS năm 1999), và “người đủ 14 tuổi nhưng chưa đủ 16 tuổi phải chịu

trách nhiệm hình sự về những tội nghiêm trọng do cố ý hoặc tội phạm đặc biệt nghiêm trọng” (khoản 2 Điều 12 BLHS năm 1999); Luật Quốc tịch, Luật Hôn nhân

và gia đình cũng có những quy định lứa tuổi được coi là trẻ em phù hợp với góc độ tiếp cận của ngành luật đó Điểm thống nhất chung của các ngành luật đều coi trẻ

em là người dưới 16 tuổi theo quy định của Luật trẻ em, và được tính từ khi sinh ra cho đến khi đủ 16 tuổi tại thời điểm xác định

Trong pháp luật hình sự Việt Nam khái niệm trẻ em không được định nghĩa một cách cụ thể mà mô tả ngay trong điều luật về tuổi của trẻ em, ví dụ như Tội hiếp dâm trẻ em quy định “Người nào hiếp dâm trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì bị phạt từ từ bảy năm đến mười lăm năm” (khoản 1 Điều 112 BLHS năm 1999) và “Mọi trường hợp giao cấu với trẻ em chưa đủ 13 tuổi là phạm tội hiếp dâm trẻ em ” (khoản 4 Điều 112 BLHS năm 1999); Tội cưỡng dâm trẻ em quy định

“Người nào cưỡng dâm trẻ em từ đủ 13 tuổi dến 16 tuổi thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười năm” (khoản 1 Điều 114 BLHS năm 1999); Tội giao cấu với trẻ em quy định “Người nào đã thành niên mà giao cấu với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì bị phạt tù từ một năm đến năm năm” (khoản 1 Điều 115 BLHS năm 1999) Căn cứ các quy định trên, có thể hiểu luật hình sự quy định: Trẻ em là bao gồm tất

cả những người dưới 16 tuổi, và ở từng điều luật cụ thể thì nhà làm luật quy định mốc độ tuổi là dưới 13 tuổi hay từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi và đều dùng chung thuật ngữ là trẻ em

Bên cạnh khái niệm trẻ em, pháp luật Việt Nam còn sử dụng khái niệm

“Người chưa thành niên” Điều 18 Bộ luật dân sự 2005 nêu định nghĩa về người

chưa thành niên: “Người chưa đủ mười tám tuổi là người chưa thành niên” Theo

đó, Bộ luật Dân sự cũng quy định năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên từ đủ 16 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi [35, Điều 20] và người chưa đủ mười sáu tuổi là người không có năng lực hành vi dân sự [35, Điều 21] Bộ luật hình sự trên

cơ sở cách hiểu đồng nhất với quan điểm của Bộ luật Dân sự, tuy không đưa ra khái niệm thế nào là người chưa thành niên, nhưng quy định về trách nhiệm đối với người chưa thành niên từ đủ 14 tuổi đến dưới 16 tuổi phải chịu TNHS về tội phạm rất nghiêm trọng do cố ý hoặc phạm tội đặc biệt nghiêm trọng; từ đủ mười sáu tuổi

trở lên phải chịu TNHS về mọi tội phạm [33, Điều 12] Như vậy trong pháp luật Việt Nam, để xác định một người là trẻ em hay là người chưa thành niên đều dựa vào độ tuổi được xác định của người đó, theo đó độ tuổi của người chưa thành niên

là dưới 18 tuổi, còn trẻ em là dưới 16 tuổi Có thể thấy, khái niệm trẻ em và khái niệm người chưa thành niên có sự giao thoa, trong đó khái niệm “người chưa thành niên” rộng hơn khái niệm “trẻ em”

Từ phân tích các quy định trên, có thể rút ra khái niệm trẻ em như sau: “Trẻ

em là khái niệm dùng để chỉ giai đoạn phát triển của con người từ lúc sinh ra cho đến trước giai đoạn trưởng thành (thường dưới 16 tuổi), có thể chất chưa đầy đủ cần được bảo vệ, chăm, sóc, giáo dục để phát triển”

1.1.2 Khái niệm về tội giao cấu với trẻ em

Để có thể đưa ra được khái niệm về Tội giao cấu với trẻ em, trước hết, cần hiểu thế nào là hành vi giao cấu với trẻ em Dưới góc độ khai thác nguyên nghĩa của cụm từ “giao cấu” thì có một số định nghĩa khác nhau được phổ biến trong các sách

từ điển hiện nay của nước ta như sau: Theo Từ điển tiếng Việt thì: “Giao cấu là giao tiếp bộ phận sinh dục ngoài của giống đực với bộ phận sinh dục của giống cái ở động vật để thụ tinh” Tác giả Lê Văn Đức, giao hợp là giao cấu và giao cấu là ăn nằm, đi lại, lấy nhau giữa một nam một nữ hay một đực một cái Tác giả Đào Duy Anh, giao cấu là từ Hán Việt, là âm và dương giao hợp với nhau tức là trai gái làm tình giao với nhau (ralations sexuelles) Tác giả Nguyễn Kim Thản định nghĩa giao cấu là sự giao nhau giữa bộ phận sinh dục ngoài của giống đực và của giống cái (ở động vật) Giao hợp là giao cấu (chỉ nói về người) Từ điển Bách khoa toàn thư mở Wikipedia định nghĩa giao hợp hay giao cấu, thường chỉ hành vi đưa bộ phận sinh dục nam/đực vào bộ phận sinh dục nữ/cái Giao cấu hay quan hệ tình dục được chia làm hai loại: Quan hệ tình dục thâm nhập và quan hệ tình dục không thâm nhập Quan hệ tình dục thâm nhập là quan hệ tình dục qua đường âm đạo, qua đường miệng, qua đường hậu môn Còn quan hệ tình dục không thâm nhập là hình thức quan hệ tình dục đồng giới hoặc lưỡng tính, hay thực hiện hành vi quan hệ tình dục được thực hiện bằng tay, hay việc thủ dâm lẫn nhau hoặc sử dụng “sex toys” (đồ chơi tình dục: với những công cụ, thiết bị, đồ vật được sản xuất có kết cấu giống bộ

phận sinh dục nam hoặc nữ nhằm kích thích khoái cảm về tình dục), thuốc kích dục… hình thức này được hiểu là các “hành vi quan hệ tình dục khác”

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm “giao cấu” từ trước đến nay mới chỉ được quy định trong một văn bản pháp luật duy nhất đó là Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội khác về mặt tình dục số 329-HS2 ngày

15/5/1967 của Tòa án nhân dân tối cao như sau: “Giao cấu là sự cọ sát trực tiếp

dương vật vào bộ phận sinh dục của người phụ nữ (bộ phận từ môi lớn trở vào) với

ý thức ấn vào trong không kể sự xâm nhập của dương vật là sâu hay cạn, không kể

có xuất tinh hay không…”

Thông qua các định nghĩa trên về giao cấu cho thấy các quan điểm đều thống nhất cho rằng giao cấu là sự cọ sát trực tiếp giữa dương vật và bộ phận sinh dục nữ hoặc đưa dương vật nam vào bộ phận sinh dục người phụ nữ (quan hệ tình dục thâm nhập) mà không thừa nhận các hành vi quan hệ tình dục khác (quan hệ tình dục không thâm nhập) Tức là gián tiếp thừa nhận hành vi giao cấu chỉ xảy ra giữa hai người khác giới Tuy nhiên, với cách hiểu như trên là không còn phù hợp với khái niệm giao cấu thông thường, thực tiễn cũng như xu hướng lập pháp của các nước trên thế giới hiện nay Trong việc quan hệ tình dục nhằm thỏa mãn khoái cảm của bản thân, con người không chỉ đơn thuần sử dụng một hành vi duy nhất là đưa

dương vật vào âm hộ Trong cuốn “Tình dục học đại cương” của bác sỹ Đào Xuân Dũng có đề cập đến khái niệm tình dục như sau: “Tình dục là hành vi để tìm kiếm

khoái cảm hoặc để sinh sản, có nội hàm rộng, không chỉ có nghĩa là giao hợp giữa người nam và người nữ mà còn bao gồm cả nhiều hành vi khác nhằm đem lại khoái cảm bằng tay hay bằng miệng, ở vùng cơ quan sinh dục hay ở những bộ phận khác của cơ thể Cũng vẫn là tình dục khi thực hành tìm kiếm khoái cảm với bạn tình khác giới hay cùng giới, với một hay nhiều hơn một người, tự mình gây ra khoái cảm hay gây khoái cảm cho nhau, mơ tưởng đến chuyện tình dục hay sử dụng dụng

cụ chuyên dụng” [3, tr.35] Có thể thấy hành vi tình dục ở con người là rất rộng,

ngoài hành vi đưa dương vật vào âm hộ, họ còn có thể đưa dương vật vào nhiều bộ phận khác trên cơ thể như miệng, hậu môn,… của bạn tình nhằm thỏa mãn khoái cảm; không những sử dụng dương vật, người tham gia quan hệ tình dục còn có thể

dùng tay, miệng hoặc các dụng cụ hỗ trợ tình dục khác như đồ chơi tình dục, dương vật giả… Đặc biệt trong quan hệ tình dục đồng giới thì việc đưa dương vật vào âm

hộ bạn tình là điều không thể, do đó những hành vi trên xảy ra rất phổ biến như hai người nam quan hệ tình dục qua đường hậu môn, hai người nữ dùng tay hoặc dương vật giả để kích thích cho người còn lại… Như vậy, nếu vẫn áp dụng các quan điểm như nói trên thì sẽ không bao quát hết được phạm vi, hành vi được mô tả của tội danh này, và trên thực tiễn có thể dẫn đến trường hợp không đủ căn cứ để truy tố đối với người thực hiện hành vi hay trường hợp bỏ lọt tội phạm và người phạm tội

Khác với các quan điểm về khái niệm giao cấu nói trên, quan điểm của ông

Đỗ văn Dương, Viện phó Viện khoa học kiểm sát thuộc Viện kiểm sát nhân dân tối cao, định nghĩa: “Giao cấu được hiểu là việc đưa bộ phận sinh dục của người này chủ động tác động vào bất cứ bộ phận nào trên cơ thể người kia, không phân biệt là đồng giới hay khác giới” Như vậy, nếu một người chủ động sử dụng bộ phận sinh dục của mình để “quan hệ” với người khác (không nhất thiết phải là hai bộ phận sinh dục với nhau) thì là giao cấu

Từ những phân tích trên, và để phù hợp với thực tiễn hiện nay, giao cấu nên

được hiểu là: “Bất kì sự cọ xát trực tiếp nào của những người khác nhau giữa

dương vật hoặc đồ chơi tình dục với âm hộ, hậu môn hoặc miệng với ý thức ấn vào trong, không kể sự xâm nhập là sâu hay cạn Hành vi giao cấu có thể diễn ra giữa những người khác giới hoặc đồng giới”

Về khái niệm tội phạm, khoản 1 Điều 8 Bộ luật Hình sự năm 1999 quy định:

“Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật Hình sự,

do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập chủ quyền…”

Từ khái niệm tội phạm được quy định trong luật, nghiên cứu một số khái niệm tội phạm trong giáo trình của các cơ sở đào tạo và một số sách chuyên khảo, theo quan điểm người nghiên cứu, tội phạm phải thỏa mãn các đặc điểm:

Thứ nhất, phải là hành vi nguy hiểm cho xã hội – đó là những hành vi gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho những khách thể được Luật Hình sự bảo vệ

Thứ hai, tính có lỗi – theo đó, hành vi nguy hiểm cho xã hội chỉ được coi là tội phạm nếu chủ thể có lỗi khi thực hiện hành vi đó Lỗi được xác định là kết quả của sự tự lựa chọn của người phạm tội trong điều kiện khách quan và chủ quan để thực hiện xử sự khác phù hợp với đòi hỏi của xã hội

Thứ ba, tính được quy định trong BLHS: có một số quan điểm cho rằng đặc

điểm này nên là “tính trái pháp luật hình sự” vì “có trường hợp được phép thực

hiện hành vi được quy định trong Bộ luật hình sự và khi đó hành vi đã thực hiện không phải là tội phạm” [18, tr.23] Tuy nhiên, theo quan điểm của người nghiên

cứu, tính được quy định trong BLHS bao quát hơn cho mọi trường hợp, đồng thời

có thể hiểu hành vi gây nguy hiểm cho xã hội, có lỗi và được quy định trong BLHS

là tội phạm là cách định nghĩa hợp lí, phù hợp với cách xây dựng của BLHS

Từ phân tích khái niệm giao cấu với trẻ em và tội phạm, có thể hiểu:

Tội giao cấu với trẻ em là hành vi nguy hiểm cho xã hội, do người đã thành niên, có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện việc giao cấu thuận tình với người

từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, gây tổn hại hoặc đe dọa danh dự, nhân phẩm, quyền được phát triển bình thường về tình dục của trẻ em

1.1.3 Sự cần thiết quy định tội giao cấu với trẻ em trong Luật hình sự Việt Nam

Trên cơ sở phân tích khái niệm trẻ em ở phần 1.1.1, có thể khẳng định trẻ em

là chủ thể đặc biệt trong các chủ thể của quyền con người Pháp luật Việt Nam luôn tôn trọng, đề cao và bảo vệ quyền con người, trong đó có quyền trẻ em Tại Đại hội

Đảng lần thứ IX, lần đầu tiên từ “Quyền trẻ em” được dùng trong các văn kiện của

Đảng Từ đó, quyền trẻ em với tư cách là quyền con người được thảo luận công khai và rộng rãi ở Việt Nam Đảng và Nhà nước ta luôn tôn trọng các quyền của trẻ

em, quy định cụ thể các quyền của trẻ em trong hệ thống chủ trương, chính sách và

pháp luật Hiến pháp năm 2013 quy định: “Trẻ em được Nhà nước, gia đình và xã

hội bảo vệ, chăm sóc và giáo dục; được tham gia vào các vấn đề về trẻ em Nghiêm cấm xâm hại, hành hạ, ngược đãi, bỏ mặc, lạm dụng, bóc lột sức lao động và những hành vi khác vi phạm quyền trẻ em” (Điều 37) Có thể thấy, quyền trẻ em ngày càng

được bổ sung, hoàn thiện, phát triển và được công nhận là một bộ phận quan trọng

của quyền con người Quy định các tội phạm XHTD trẻ em nói chung và Tội giao cấu với trẻ em nói riêng là sự công nhận một cách hợp pháp các giá trị xã hội của quyền con người, quyền trẻ em; các quyền đó được pháp luật hóa và mang tính bắt buộc, được xã hội thừa nhận, bảo vệ Mọi hành vi xâm hại trẻ em đều bị xử lý, đặc biệt các hành vi xâm hại tình dục trẻ em bị coi là tội phạm và được quy định trong pháp luật hình sự đã thể hiện rõ nét sự quan tâm của Đảng và Nhà nước về bảo vệ quyền trẻ em

Theo số liệu thống kê, dân số Việt Nam tính đến năm 2016 đạt mức 93 triệu người, trong đó có khoảng 25 triệu trẻ em Trẻ em là những người đang trong độ tuổi phát triển, chưa hoàn thiện về mặt thể chất và tâm lý Trẻ em thường có tâm lý

tò mò, thích khám phá những điều mới lạ nên rất cần sự định hướng đúng đắn, sự chăm sóc, tình yêu thương của gia đình, nhà trường và xã hội Phần lớn trẻ đều có tâm hồn ngây thơ, non nớt, có tâm lý dễ thuận theo và nghe lời người lớn, nên là đối tượng dễ bị lợi dụng Hơn nữa, trẻ em có kiến thức, vốn hiểu biết về xã hội còn hạn chế, khả năng nhận thức và điều khiển hành vi còn hạn chế, chúng chưa nhận thức được hết những mối nguy hiểm ngoài xã hội nên trẻ em chưa đủ khả năng tự bảo vệ bản thân, chưa có sự phản kháng cần thiết đối với hành vi xâm phạm quyền lợi của mình Do đó, trẻ em là đối tượng rất dễ bị kẻ xấu dụ dỗ, rủ rê, lôi kéo Tất cả những đặc điểm trên của trẻ em sẽ khiến cho hành vi phạm tội tác động dễ dàng hơn đến trẻ em thông qua đó xâm hại đến các quyền của trẻ em được pháp luật hình sự bảo

vệ Người phạm tội sẽ lợi dụng các đặc điểm này của trẻ em để thực hiện dễ dàng hơn, hậu quả nguy hiểm dễ xảy ra hơn và điều này làm cho hành vi phạm tội có tính chất và mức độ nguy hiểm cao hơn so với trường hợp phạm tội thông thường

Do đang trong độ tuổi phát triển, chưa hoàn thiện về mặt thể chất và tâm sinh

lý, nên khi trẻ bị xâm hại tình dục sẽ dẫn đến những hậu quả rất nặng nề, nó không chỉ gây tổn hại đến danh dự, nhân phẩm, tính mạng, sức khỏe mà còn tác động tiêu cực đến tâm lý và sự phát triển bình thường của trẻ Một nghiên cứu cho thấy hậu quả lớn nhất khi trẻ bị XHTD là trẻ tổn thương về tinh thần và ảnh hưởng đến tương lai (84,3%) Trẻ dễ bị mặc cảm, phát triển không bình thường (65,7%) Trẻ khó hòa nhập với xã hội (55,7%) Tổn thương về sức khỏe thể chất chiếm (69,1%) Gây ra

những tổn thương nặng nề tại bộ phận sinh dục: bị nhiễm trùng đường tiết niệu, chảy máu kéo dài ở bộ phận sinh dục hoặc các tổn thương thể chất khác Trẻ em có thể bị nhiễm các bệnh xã hội, bệnh lây truyền qua đường tình dục và HIV/AIDS [52].Với các em nữ việc bị XHTD có thể khiến các em mang thai ngoài ý muốn gây nguy hiểm cho bản thân và thai nhi (vì cơ thể các em chưa phát triển hoàn chỉnh) hoặc gây ra nhiều nguyên nhân dẫn đến vô sinh, ảnh hưởng trực tiếp đến sức khỏe sinh sản và hạnh phúc gia đình của các em về sau Vì vậy, trẻ em là đối tượng đặc biệt cần được toàn xã hội bảo vệ

BLHS năm 1985 đã tội phạm hóa các hành vi xâm hại tình dục trẻ em, trong

đó có hành vi giao cấu với trẻ em thành Tội giao cấu với người dưới 16 tuổi quy định tại Chương các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe, nhân phâm, danh dự của cong người Đến lần pháp điển hóa thứ hai, BLHS năm 1999 đã thay đổi tên tội danh thành Tội giao cấu với trẻ em Việc quy định tội phạm này trong BLHS là hết sức quan trọng, tạo cơ sở pháp lý cho công tác phòng, chống, bảo vệ trẻ em khỏi nạn xâm hại tình dục trẻ em

1.2 Quy định của pháp luật hình sự Việt Nam về tội giao cấu với trẻ em

Trong lịch sử lập pháp của Việt Nam cũng như trên thế giới, tội giao cấu với trẻ em là loại tội được quy định từ rất sớm Tuy nhiên tại mỗi thời kỳ các quy định

cụ thể về loại tội này là khác nhau

1.2.1 Giai đoạn sau Cách mạng Tháng Tám năm 1945 đến trước pháp điển hóa lần thứ nhất – Bộ luật Hình sự Việt Nam năm 1985

Cách mạng tháng 8 năm 1945 thành công, Nước Việt Nam dân chủ cộng hòa được thành lập Ngay sau những ngày đầu mới thành lập, Nhà nước ta vừa phải đối phó với nạn thù trong giặc ngoài, xây dựng lại nền kinh tế bị chiến tranh tàn phá, vừa phải từng bước tổ chức, cùng cố, xây dựng chính quyền nhân dân… Do mới được giải phóng khỏi ách xâm lược, vừa được thành lập, lại có xuất phát điểm từ một nền kinh tế nghèo nàn, lạc hậu, Nhà nước ta chưa thể xây dựng được một hệ thống pháp luật nói chung, và những quy định về Luật hình sự nói riêng một cách hoàn thiện

Vào ngày 10/10/1945 Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ban hành sắc lệnh số 47/SL quy định tạm thời giữ các luật lệ cũ: “Cho đến khi ban hành những bộ pháp luật duy nhất cho toàn cõi nước Việt Nam, các luật lệ hiện hành ở Bắc, Trung và Nam bộ vẫn tạm giữ nguyên như cũ, nếu những luật lệ ấy không trái với những điều thay đổi

ấn định trong sắc lệnh này” (Điều 1 Sắc lệnh số 47/SL ngày 10/10/1945 của Chủ tịch chính phủ lâm thời Việt Nam dân chủ cộng hòa) Những luật lệ được nhắc tới trong Sắc lệnh 47/SL ở trên gồm: “Luật hình An Nam”, Bộ “Hoàng Việt hình luật”,

Bộ “Hình luật pháp tu chính”, được ghi nhận tại Chương 4 Luật Hình từ Điều 8 Điều 10 Sắc lệnh 47/SL ngày 10/10/1945:

“Điều 8 Bộ “Luật hình An Nam” ban bố tại Bắc bộ do Dụ ngày 25 tháng 08 năm 1921 và Nghị định của nguyên Toàn quyền Đông dương ngày 02 tháng 12 năm

1921 cùng những dụ và nghị định sửa đổi bộ luật ấy sẽ thi hành trong toàn cõi Bắc

bộ kể cả Hà Nội và Hải Phòng

Điều 9 Bộ “Hoàng Việt hình luật” ban bố tại Trung bộ do Dụ ngày 03 tháng

07 năm 1933 và nghị định của nguyên Toàn quyền Đông dương ngày 04 tháng 07 năm 1933 cùng những Dụ và nghị định sửa đổi bộ luật ấy sẽ thi hành trong toàn cõi Trung bộ kể cả Đà Nẵng

Điều 10 Bộ “Hình luật pháp tu chính” do sắc lệnh 31 tháng 12 năm 1912 cùng những sắc lệnh sửa đổi sắc lệnh ấy vẫn thi hành ở Nam bộ.”

Tinh thần của điều luật trên còn được nhắc lại trong Sắc lệnh số 51/SL ngày

17/4/1946 với nội dung: “Những luật lệ hiện hành vẫn giữ nguyên như cũ, trừ

những điều khoản trái với sắc lệnh này cùng trái với chủ quyền và chính thẻ dân chủ cộng hòa của nước Việt Nam”

Trẻ em là đối tượng cần được đặc biệt quan tâm bảo vệ Xuất phát từ quan điểm bảo vệ trẻ em đồng nghĩa với việc bảo vệ thế hệ mai sau của đất nước, quốc gia, dân tộc, là bảo vệ lớp người kế tục sự nghiệp xây dựng và bảo vệ Tổ quốc của cha ông, là bảo vệ những người không có khả năng hoặc hạn chế khả năng tự vệ, khi hành vi phạm tội tác động đến trẻ em là tác động đến đối tượng yếu thế cần được bảo vệ Chính vì thế, lịch sử Việt Nam qua các triều đại phong kiến từ xưa ít

nhiều cũng đã quan tâm đến việc bảo vệ trẻ em trước tội xâm phạm tình dục và cũng đã có những hình phạt trừng trị nghiêm khắc kẻ phạm tội

Trước hết phải kể đến Bộ luật Hồng Đức hay còn gọi là Quốc triều hình luật (biên soạn từ thời Lê Thái Tổ đến Lê Thành Tông, thế kỷ XV), bộ luật này đã có những quy định bảo vệ trẻ em khỏi sự xâm hại tình dục Điều 404 trong chương

“Thông gian” quy định: “Gian dâm với con gái nhỏ từ 12 tuổi trở xuống, dù người

con gái có thuận tình cũng xử như tội hiếp dâm” Như vậy, đối tượng được pháp

luật bảo vệ trong điều luật này là người con gái dưới 12 tuổi, dù người con gái đó có thuận tình thì vẫn xử như tội hiếp dâm vì ở tuổi này con gái vẫn chưa trưởng thành,

dễ bị lừa gạt, khống chế Bộ luật Hồng Đức do đó đã quy định tuổi được phép quan

hệ tình dục với người nữ là trên 12 tuổi

Đến năm 1815, Bộ Hoàng triều luật lệ được ban hành, còn được gọi là Luật Gia Long Bộ luật Gia Long gồm 398, với 22 quyển, trong đó có một số chế định trong việc trừng trị nghiêm khắc đối với hành vi xâm hại tình dục trẻ em Điều 330 quy định: “Cưỡng gian bé gái dưới 10 tuổi thì bị chém ngay còn cưỡng gian bé gái trên 10 tuổi dưới 12 tuổi nếu việc cưỡng gian đã thành thì bị phạt treo cổ, nếu việc cưỡng gian không thành thì phạt trăm lượng, lưu ba ngàn dặm”

Ngay sau khi Nhà nước Việt Nam Dân chủ Cộng hòa ra đời năm 1945 Từ năm 1945 đến 1954 vì đất nước vừa xây dựng chính quyền ở miền Bắc vừa đấu tranh chống thực dân Pháp ở miền Nam nên ta vẫn sử dụng luật cũ Đến năm 1955 khi toàn bộ luật hình cũ không còn áp dụng nữa, các Tòa án xét xử theo án lệ, theo đường lối chính sách của Đảng và Nhà nước nên tới thời điểm này Nhà nước ta vẫn chưa ban hành một văn bản pháp luật hình sự mới quy định về tội giao cấu với trẻ

em

Để cho các quy định của pháp luật được đầy đủ và toàn diện hơn đồng thời giúp cho việc xét xử trên thực tế được dễ dàng và thuận lợi, năm 1976, trên cơ sở kinh nghiệm rút ra từ thực tiễn xét xử Tòa án nhân dân tối cao đã thông qua bản tổng kết 329/HS2 ngày 11/5/1967 hướng dẫn đường lối xét xử tội giao cấu với trẻ

em và các tội phạm xâm hại tình dục khác, trong đó đã đề cập đến bốn hình thức phạm tội về tình dục đó là Tội hiếp dâm (bao gồm cả hiếp dâm trẻ em), cưỡng dâm

(trong đó có cưỡng dâm trẻ em), giao cấu với người dưới 16 tuổi, và dâm ô (trong

đó có dâm ô với trẻ em) Như vậy, Tội giao cấu với trẻ em được ghi nhận là thuộc nhóm xâm phạm tình dục đối với trẻ em Bản hướng dẫn cũng đưa ra hướng dẫn về cách định tội danh, phân biệt Tội giao cấu với người dưới 16 tuổi với Tội hiếp dâm,

cụ thể: Các hành vi giao cấu với các em dưới 13 tuổi tròn nói chung, không kể các

em có sự thỏa thuận hay không thỏa thuận đểu phải coi là hiếp dâm vì trí óc non nớt của các em, phải coi các em ở trong tình trạng không thể tự bảo vệ và biểu lộ ý chí đúng đắn Riêng đối với các em từ đủ 13 tuổi đến 14 tuổi, trong một số trường hợp

cá biệt, có em đã dậy thì có thể thực hiện sự thuận tình giao cấu Cho nên, khi có sự thuận tình giao cấu với các em đó, cần căn cứ vào mọi tình tiết của vụ án (tính tình, thân hình, thái độ của các em) để nhận định xem có phải là tội hiếp dâm trẻ em hay tội giao cấu với người dưới 16 tuổi [40]

Trong khi chờ pháp luật có quy định đầy đủ và toàn diện hơn thì bản tổng kết

có ý nghĩa rất lớn, vì đã tổng kết kinh nghiệm những năm qua, rút ra và chỉ thêm một số điểm để hướng dẫn công tác xét xử một số loại tội phạm về mặt tình dục được tốt hơn, đồng thời là cơ sở để pháp điển hóa trong BLHS năm 1985 về loại tội danh này Bản tổng kết 329/HS2 ngày 11/5/1976 này đã được sử dụng cho đến khi BLHS năm 1985 ra đời và có hiệu lực

1.2.2 Quy định của Bộ luật hình sự năm 1985 về tội giao cấu với trẻ em

Trước tình hình đổi mới của đất nước, với những chuyển biến về mặt kinh tế

- xã hội, để đảm bảo an ninh chính trị và trật tự an toàn xã hội, tất yếu đòi hỏi Nhà nước phải ban hành hệ thống pháp luật mới trong đó có pháp luật hình sự

Ngày 27/6/1985, tại kỳ họp thứ 9, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa VII đã thông qua BLHS, có hiệu lực từ 1/1/1986 Đây là một bước tiến quan trọng trong lịch sử lập pháp hình sự nước ta Bộ luật đã kế thừa và phát triển những thành tựu của Luật hình sự Việt Nam đặc biệt là sau Cách mạng tháng

8 Bộ luật hình sự đầu tiên của Việt Nam gồm hai phần: phần chung và phần các tội phạm, gồm 20 chương với 280 điều, trong đó Tội giao cấu với người dưới 16 tuổi được quy định tại Điều 114 – chương các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe, nhân

phẩm, danh dự của con người, cụ thể: “Người nào đã thành niên mà giao cấu với

người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì bị phạt cải tạo không giam giữ đến một năm hoặc bị phạt tù từ ba tháng đến ba năm” Như vậy, BLHS năm 1985 ra đời

chính thức quy định tội giao cấu với người dưới 16 tuổi với khung hình phạt cải tạo không giam giữ đến một năm hoặc phạt từ từ ba tháng đến ba năm

Bộ luật Hình sự 1985 ra đời trong giai đoạn nước ta đang chuẩn bị tiến hành công cuộc đổi mới toàn diện về mọi mặt của đời sống xã hội đã góp phần thúc đẩy kinh tế xã hội phát triển Cùng với thành tựu của công cuộc đổi mới, các vấn đề xã hội và nhu cầu của cuộc sống ngày càng phức tạp Vì vậy, để phù hợp với yêu cầu của thực tiễn trong cuộc đấu tranh phòng ngừa và chống tội phạm, Bộ luật Hình sự năm 1985 đã được sửa đổi, bổ sung bốn lần vào các năm 1989, 1991, 1992 và năm

1997

Sau khi được ban hành, đến năm 1989 Luật sửa đổi bổ sung thêm khoản 2

“giao cấu với nhiều người hoặc gây hậu quả nghiêm trọng thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm” Đến năm 1997 trải qua lần sửa đổi thứ tư từ khi BLHS năm 1985 ra

đời, Điều 114 được đổi tên thành “Tội giao cấu với trẻ em”, hình phạt ở khoản 1

được sửa đổi theo chiều hướng tăng nặng từ“ba tháng đến ba năm” thành “từ một

năm đến năm năm”; khoản 2 “giao cấu với nhiều người hoặc gây hậu quả nghiêm trọng” được sửa đổi thành “Phạm tội thuộc một trong những trường hợp sau đây: a) Phạm tội nhiều lần; b) Có tính chất loạn luân; c) Làm nạn nhân có thai; d) Gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân”; hình phạt tù “tù từ hai năm đến bảy năm”

được sửa đổi thành “tù từ năm năm đến mười năm” và bổ sung thêm khoản 3

“Phạm tội trong trường hợp có nhiều tình tiết quy định tại khoản 2 điều này thì bị phạt tù từ mười năm đến mười lăm năm”

Như vậy, qua bốn lần sửa đổi, bổ sung, Bộ luật Hình sự năm 1985 đã tương đối hoàn thiện và góp phần không nhỏ vào công tác đấu tranh chống và ngừa Tội giao cấu với trẻ em, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của trẻ em cũng như đảm bảo trật tự, an toàn công cộng

1.2.3.Quy định của Bộ luật hình sự năm 1999 về tội giao cấu với trẻ em

Qua gần 15 năm thi hành, Bộ luật Hình sự năm 1985 đã giữ một vai trò quan trọng, đặc biệt tích cực trong đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm của nước ta

Tuy nhiên, do được xây dựng và ban hành trong bối cảnh tình hình kinh tế, xã hội trong nước cũng như quốc tế có nhiều điểm khác biệt cơ bản so với giai đoạn thực hiện công cuộc đổi mới, đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước sau này

Vì vậy, dù đã qua bốn lần sửa đổi, bổ sung song nhiều quy định của Bộ luật Hình sự không còn phù hợp cũng như không đáp ứng đầy đủ yêu cầu phòng, chống tội phạm trong giai đoạn mới Do vậy, ngày 21/12/1999 Quốc hội khóa X, kỳ họp thứ 6 đã thông qua Bộ luật Hình sự năm 1999, có hiệu lực thi hành trên cả nước từ ngày 01/07/2000 và đây là Bộ luật vẫn được áp dụng trong giai đoạn hiện nay Bộ luật Hình sự năm 1999 đã sửa đổi, bổ sung một cách toàn diện, cơ bản Bộ luật Hình sự năm 1985, phù hợp với yêu cầu thực tiễn đấu tranh phòng và chống tội phạm trong tình hình mới

Tội giao cấu với trẻ em trong Bộ luật Hình sự năm 1999 thuộc nhóm các tội xâm hại tình dục trẻ em, được quy định tại Chương XII – Các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm con người Kế thừa và phát triển các quy định của Bộ luật hình sự năm 1985, tội giao cấu với trẻ em được quy định tại Điều 115

Bộ luật Hình sự năm 1999 và được bổ sung tình tiết định khung tăng nặng tại điểm

d khoản 2 là “gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 31%

đến 60%”; tại điểm a khoản 3 là “Gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 61% trở lên” và điểm b khoản 3 là “Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội” Như vậy, trong Bộ luật Hình sự năm 1999, tội giao cấu với trẻ em sau

nhiều lần sửa đổi, bổ sung đã được các nhà làm luật quy định khá chặt chẽ

1.2.4 Quy định của Bộ luật hình sự năm 2015 về tội giao cấu với trẻ em

Bộ luật Hình sự năm 1999 khi xây dựng tội giao cấu với trẻ em đã phát huy vai trò, tác dụng tích cực là công cụ sắc bén, hữu hiệu trong đấu tranh, phòng chống tội phạm giao cấu với trẻ em; đã thể hiện được tinh thần chủ động phòng ngừa, kiên quyết đấu tranh, chống tội phạm, mặt khác tạo cơ sở pháp lý góp phần nâng cao hiệu quả điều tra, truy tố, xét xử tội phạm qua đó góp phần kiểm soát và kìm chế tình hình tội phạm

Tuy nhiên, sau hơn 15 năm thi hành, Bộ luật Hình sự 1999 đã bộc lộ những điểm bất cập, không đáp ứng được đòi hỏi của thực tế Trong giai đoạn nước ta

đang có những thay đổi về chính sách và kinh tế, sự ra đời của Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013 ghi nhận và đề cao quyền con người, quyền cơ bản của công dân, yêu cầu nội luật hóa các điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia, đặt ra nhiệm vụ phải sửa đổi BLHS năm 1999, sửa đổi bổ sung năm 2009 Ngày 27 tháng 11 năm 2015, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XIII, kỳ họp thứ 10 đã thông qua BLHS năm 2015 với 3 phần, 26 chương và 426 điều BLHS năm 2015 đáng lẽ sẽ chính thức có hiệu lực vào ngày 01 tháng 7 năm 2016, tuy nhiên do một số lỗi kĩ thuật, mà Quốc hội đã ban hành Nghị quyết 144/2016/QH13 về lùi hiệu lực thi hành BLHS Về cơ bản, chính sách pháp luật xây dựng nhóm các tội xâm phạm tình dục trẻ em nói chung và Tội giao cấu với trẻ em nói riêng thể hiện sự tiến bộ, có một số thay đổi nhất định để bao quát hết những trường hợp xảy ra trong thực tế

Bộ luật Hình sự năm 2015 đã thay đổi tên gọi của Điều luật và tội danh từ

Tội giao cấu với trẻ em thành “Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình

dục khác với người từ đủ 13 đến dưới 16 tuổi” (Điều 145) Cụ thể:

Điều 145 Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

1 Người nào đủ 18 tuổi trở lên mà giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, nếu không thuộc trường hợp quy định tại Điều 142 và Điều 144 của Bộ luật này, thì bị phạt tù từ 01 năm đến 05 năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 03 năm đến 10 năm:

e) Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 07 năm đến 15 năm:

a) Gây thương tích hoặc gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ tổn thương cơ thể 61% trở lên;

b) Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội

4 Người phạm tội còn có thể bị cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ 01 năm đến 05 năm

Các dấu hiệu pháp lý của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Dấu hiệu pháp lý là các yếu tố của cấu thành cơ bản trong điều luật, những yếu tố được mô tả trong cấu thành cơ bản là yếu tố cần và đủ để truy cứu TNHS người phạm tội Việc nghiên cứu các dấu hiệu pháp lý cấu thành Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có

ý nghĩa quan trọng trong việc làm sáng tỏ bản chất pháp lý của loại tội này, cho phép xác định tính chất mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội, đồng thời cho phép ta phân biệt tội phạm này với tội phạm khác, đánh giá giữa hành vi phạm tội và không phải tội phạm

*Khách thể của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Khách thể của tội phạm là quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ và bị tội phạm xâm hại Theo Luật hình sự Việt Nam đó là những quan hệ xã hội được xác định trong Điều 8 BLHS năm 2015 Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được quy định trong chương XIV về các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của con người Các tội phạm cụ thể trong chương này, cùng xâm hại đến khách thể trực tiếp đó là

“tính mạng, sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của con người” Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi xâm hại

đến quyền được tôn trọng và bảo vệ về sức khỏe, nhân phẩm, danh dự và sự an toàn

về tình dục của người dưới 16 tuổi

Trong thực tiễn cũng như phương diện lý luận, một tội phạm có thể xâm phạm đến một hay nhiều quan hệ xã hội nhưng không phải tất cả các quan hệ xã hội

bị xâm hại đó đều được coi là khách thể trực tiếp, mà chỉ khi căn cứ vào tất cả các mặt như tính chất quan trọng của quan hệ xã hội, mức độ gây thiệt hại… cho quan

hệ xã hội thể hiện đầy đủ tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi mới được coi

là khách thể trực tiếp của tội phạm Cũng như một số tội phạm khác trong nhóm các tội xâm phạm đến sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của của người dưới 16 tuổi,Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi xâm phạm đến sự phát triển bình thường về tâm sinh lý của người dưới

16 tuổi, làm băng hoại các giá trị đạo đức xã hội, gây nên sự bất bình trong quần chúng nhân dân Ngoài ra hành vi giao cấu hoặc hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi còn có thể làm tổn thương đến sức khỏe của người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi do các em còn ở độ tuổi chưa phát triển đầy đủ

về vấn đề tình dục, một số trường hợp còn ảnh hưởng đến tính mạng của người dưới

16 tuổi

Khi nghiên cứu về khách thể của tội phạm thì yếu tố không thể thiếu đó là xác định rõ đối tượng tác động của tội phạm Đó chính là bộ phận khách thể của tội phạm bị hành vi phạm tội tác động đến gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho những quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ Đối với Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì đối

tượng tác động của tội phạm này là người dưới 16 tuổi Cụm từ “trẻ em” không còn được sử dụng trong BLHS năm 2015, thay vào đó là cụm từ“người dưới 16

tuổi”, việc thay đổi này đã tiếp tục xác định và cụ thể hóa đối tượng được bảo vệ

của Điều luật này là người dưới 16 tuổi không phân biệt là trẻ em trai hay trẻ em gái, như vậy tránh được cách hiểu như một số quan điểm trước đây chỉ coi trẻ em trong Điều 115 của BLHS năm 1999 chỉ là trẻ em gái Tuy nhiên, đối tượng của tội phạm này có đặc điểm bắt buộc về độ tuổi, cụ thể là trẻ em trong độ tuổi từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, nếu đủ hoặc trên 16 tuổi thì hành vi không cấu thành tội

phạm vì nó không xâm phạm khách thể được pháp luật hình sự bảo vệ

Trường hợp giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người dưới 13 tuổi mặc dù có sự đồng ý của người dưới 13 tuổi thì vẫn bị truy cứu TNHS về Tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi theo khoản 1 Điều 142 BLHS năm

2015, với mức hình phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm Có thể thấy, BLHS

năm 1999 quy định tình tiết “mọi trường hợp giao cấu với trẻ em chưa đủ 13 tuổi

là phạm tội hiếp dâm trẻ em” tại khung tăng nặng với mức cao nhất của khung

hình phạt tù là tử hình đã làm tăng lên đáng kể mức độ nguy hiểm của hành vi này, trong khi rõ ràng có nhiều trường hợp, nạn nhân đã dậy thì, phát triển nhanh về thể chất, dẫn đến sự nhầm lẫn về độ tuổi của các em; cũng có trường hợp, ngay chính bản thân nạn nhân cô tình giấu hoặc nói dối về độ tuổi của mình hoặc giao cấu thuận tình Việc nhà làm luật đưa tình tiết định tội trong cấu thành cơ bản là cần thiết, phù hợp với lý luận cũng như thực tiễn BLHS năm 2015 bổ sung tình tiết

mới “phạm tội đối với người dưới 10 tuổi”vào khoản 3 Điều 142 quy định về Tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi với khung hình phạt là “phạt từ 20 năm, tù

chung thân hoặc tử hình” Với quy định mới này, nhà làm luật đã phân hóa

TNHS đối với các trường hợp giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác đối với người dưới 13 tuổi thành hai mức khác nhau Một là đối với đối tượng tác động là người dưới 10 tuổi, hai là đối với đối tượng tác là người từ đủ

10 tuổi đến dưới 13 tuổi Ngoài ra, quy định như vậy nhằm thể hiện thái độ rõ ràng của nhà làm luật đối với người lợi dụng sự non nớt của trẻ em trong độ tuổi này để đạt được mục đích tình dục của mình, gây ảnh hưởng đến sức khỏe

cũng như tinh thần của các em

Có thể thấy, Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được quy định nhằm thể hiện chính sách hình

sự của Nhà nước ta đối với việc bảo vệ sự phát triển bình thường về tâm sinh lý cho người dưới 16 tuổi Hành vi giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác của người đã thành niên đối với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi là sự xâm hại đến sự phát triển bình thường của người dưới 16 tuổi vì theo quan điểm khoa học nếu tâm sinh lý của người dưới 16 tuổi còn chưa phát triển đầy đủ thì

việc quan hệ tình dục sớm sẽ gây ra những hậu quả xấu đối với người dưới 16 tuổi

về cả thể xác lẫn chấn thương về tâm lý Ngoài ra do thiếu kiến thức nên việc quan

hệ tình dục sớm sẽ là một trong những nguyên nhân làm gia tăng tỷ lệ nạo phá thai

và lây nhiễm các bệnh xã hội, người dưới 16 tuổi còn non nớt về mọi mặt nên dễ bị lợi dụng, dụ dỗ, lôi kéo mà chưa biết tự bảo vệ mình

*Mặt khách quan của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình

dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Mặt khách quan của tội phạm là mặt bên ngoài của tội phạm, bao gồm những biểu hiện của tội phạm diễn ra hoặc tồn tại bên ngoài thế giới khách quan Mặt khách quan của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được xác định qua dấu hiệu hành vi phạm tội

và các điều kiện xử lý về hình sự đối với người thực hiện hành vi phạm tội

Dấu hiệu pháp lý khách quan của Điều 145 BLHS 2015 chính là hành vi giao cấu hoặc hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có

sự thuận tình của họ Cả nạn nhân và người phạm tội đều có ý chí giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với nhau, tự nguyện giao cấu hoặc tự nguyện thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác mà không vì bất kỳ mục đích vật chất nào Việc giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ

đử 13 tuổi đến dưới 16 tuổi là hoàn toàn có sự đồng tình của hai người không bên nào ép buộc bên nào.Việc xác định các tội phạm khác hầu hết chỉ cần xét đến cả ý thức chủ quan của nạn nhân, tuy nhiên, với Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, cần xem xét đến cả

ý thức chủ quan của nạn nhân, bởi đây chính là dấu hiệu để phân biệt Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi và Tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi (Điều 142) Thực tiễn xét xử cho thấy sự đồng ý giao cấu thường là do mối quan hệ tình cảm của hai bên, dựa vào mối quan

hệ tình cảm quen biết mà người phạm tội đã rủ rê, lôi kéo nạn nhân với sự non nớt của mình nạn nhân đã đồng ý giao cấu, nhiều người dưới 16 tuổi nghĩ rằng đó là cách thể hiện tình yêu với người phạm tội… Dù việc giao cấu này hoàn toàn là do người dưới 16 tuổi tự nguyện, không hề có sự ép buộc, miễn cưỡng nhưng pháp luật

hình sự vẫn quy định đây là hành vi phạm tội và bị truy cứu TNHS nhằm bảo vệ sự phát triển bình thường về mặt tâm sinh lý cho các em, ngăn chặn những hành vi lợi dụng sự non nớt, nhẹ dạ của người dưới 16 tuổi đẩy các em vào quan hệ tình dục quá sớm so với lứa tuổi của các em, ảnh hưởng đến sự phát triển bình thường của các em Ngày nay, trẻ em đặc biệt là các em gái có điều kiện sống tốt hơn nên sớm phát triển về mặt thể chất, nhiều em muốn khẳng định mình có tâm lý muốn được đối xử công bằng như người lớn mặc dù tuổi các em còn nhỏ, trí óc chưa phát triển hoàn toàn nên các em sẽ bị dụ dỗ lôi kéo vào con đường tình dục và xem đó là chuyện bình thường Vô tình chính các em là một phần nguyên nhân dẫn đến loại tội phạm này phát triển

Trường hợp không có sự đồng thuận của nạn nhân thì tùy từng trường hợp sẽ cấu thành tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi hoặc cưỡng dâm người dưới 16 tuổi Tuy nhiên cũng có trường hợp, hành vi của người phạm tội lúc đầu giao cấu với nạn nhân trái ý muốn, nhưng những lần giao cấu tiếp theo nạn nhân lại thuận tình

Ví dụ: Tài đưa Hà (đã quen từ trước) vào nhà nghỉ Tại đây, Tài muốn quan

hệ tình dục với Hà Mặc dù Hà chống cự nhưng Tài vẫn giao cấu được với Hà Sau

đó, Hà mặc quần áo rồi nằm nghỉ cùng Tài trên giường Khoảng 10 phút sau, Tài tiếp tục giao cấu với Hà rồi cả hai đi về Sau đó, Tài thực hiện hành vi giao cấu với

Hà ba lần nữa Tại các thời điểm Tài giao cấu với Hà thì Hà đã tròn 14 tuổi

Xung quanh vụ án này, khi tiến hành định tội danh với hành vi của Tài có nhiều quan điểm khác nhau Với lần giao cấu thứ nhất, mặc cho Hà chống cự nhưng Tài vẫn dùng sức mạnh vật chất để giao cấu với Hà nên hành vi này của Tài cấu thành tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi theo Điều 142 BLHS 2015 Đối với ba lần giao cấu cuối cùng của Tài đều thực hiện khi có sự tự nguyện của Hà nên những hành vi giao cấu này cấu thành Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi Do đó Tài bị áp dụng điểm a khoản 2 Điều

145 BLHS 2015 Các quan điểm khác nhau xoay quanh hành vi giao cấu thứ hai của Tài với Hà trong nhà nghỉ

- Quan điểm thứ nhất cho rằng: hành vi giao cấu thứ hai trong nhà nghỉ của Tài

với Hà cũng cấu thành tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi giống hành vi giao cấu thứ

nhất vì tại nhà nghỉ khi giao cấu, Hà phản kháng cào cấu, Tài đã dùng vũ lực để khống chế giao cấu với Hà Mặc dù trong lần giao cấu thứ hai, Hà không có bất kỳ phản kháng gì nhưng vẫn phải xác định là giao cấu trái ý muốn bởi lẽ ngay trước đó,

ở lần giao cấu thứ nhất, Hà đã bị Tài đè bẹp sự phản kháng để thực hiện việc giao cấu đến cùng nên ở lần giao cấu thứ hai Hà không dám phản kháng lại vì nghĩ rằng nếu

có phản kháng cũng sẽ giống như lần giao cấu thứ nhất Do vậy có căn cứ để chứng minh, Tài đã dùng vũ lực để giao cấu với Hà hai lần tại nhà nghỉ nên tội hiếp dâm người dưới 16 tuổiđược áp dụng theo quy định tại điểm e khoản 2 Điều 142 BLHS

2015

- Quan điểm thứ hai cho rằng: hành vi giao cấu thứ hai trong nhà nghỉ của Tài

với Hà cấu thành Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổivì tại nhà nghỉ, lần đầu Hà không đồng ý, có phản kháng, là giao cấu ngoài ý muốn Nhưng sau đó, khoảng 10 phút, Tài giao cấu tiếp thì Hà không phản kháng gì nên lần này Tài đã có hành vi giao cấu với người từ

đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi Do đó, Tài chỉ phạm tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi một lần theo khoản 1 Điều 142 BLHS 2015

Như vậy, đối với những vụ án như trên, do nhóm tội xâm phạm tình dục người dưới 16 tuổi có những sự giống nhau về một số dấu hiệu nên dễ gây nhầm lẫn trong quá trình xét xử Tuy nhiên, Tòa án cần căn cứ vào các dấu hiệu định tội để xét xử người phạm tội theo các tội danh khác nhau, như vậy mới có thể đảm bảo được tính nghiêm minh và chính xác của pháp luật

Dấu hiệu giao cấu là dấu hiệu bắt buộc trong mặt khách quan của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới

16 tuổi việc để người phạm tội giao cấu là hoàn toàn tự nguyện không hề có sự cưỡng bức hay ép buộc nào Mặc dù họ tự nguyện và có trường hợp nạn nhân còn yêu cầu không xử lý đối với người phạm tội, nhưng yêu cầu này của họ không được chấp nhận vì họ - người dưới 16 tuổi là đối tượng được Nhà nước đặc biệt bảo vệ Điều 145 BLHS 2015 không miêu tả cụ thể về hành vi giao cấu phải được thực hiện như thế nào, đã thực hiện xong về mặt sinh lý hay chưa mà chỉ coi tội phạm đã hoàn thành khi người phạm tội thực hiện được hành vi giao cấu, tức là đã đưa được bộ

phận sinh dục nam vào trong bộ phận sinh dục nữ, không cần biết việc giao cấu đã kết thúc về mặt sinh lý cũng như phát sinh hậu quả hay chưa Chỉ coi là phạm tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổivà người phạm tội đã thực hiện việc giao cấu, nếu chỉ có những hành động có tính chất dâm ô mà chưa thực hiện việc giao cấu thì không cấu thành Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi mà tùy từng trường hợp cụ thể có thể bị truy cứu TNHS về tội dâm ô với người dưới 16 tuổi theo quy định tại Điều 146 BLHS [37, tr.123]

Bên cạnh hành vi giao cấu, một hành vi khác đã được nhà làm luật bổ sung

đó là “thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác” Hiện nay, chưa có nghị quyết hoặc

văn bản chính thức nào đưa ra khái niệm về hành vi này Như đã phân tích ở trên, khái niệm về thuật ngữ “giao cấu” mới chỉ được ghi nhận trong một văn bản duy

nhất từ trước đến nay là Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm

và một số tội phạm khác về mặt tình dục số 329 – HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao Vậy hiểu thế nào về hai hành vi “giao cấu” và “hành vi quan hệ tình dục khác” theo quy định tại BLHS năm 2015? Cách hiểu các hành vi này, hiện

nay vẫn còn nhiều quan điểm khác nhau Tuy nhiên, theo quan điểm của người nghiên cứu, khái niệm giao cấu sẽ vẫn được hiểu như trong Bản hướng dẫn số 329 – HS2 năm 1967 của TAND tối cao, nhưng không chỉ là sự tiếp xúc giữa dương vật

và âm hộ, mà là sự cọ xát trực tiếp giữa bộ phận sinh dục của nạn nhân và người

phạm tội Còn khái niệm “hành vi quan hệ tình dục khác” cần mở rộng để bao quát

hết những trường hợp có thể xảy ra trong thực tế Sở dĩ chúng ta có hiểu như vậy, bởi theo dự thảo BLHS ngày 27 tháng 01 năm 2015 được Ban soạn thảo đề xuất,

trong phần lí do sửa đổi đã nêu rõ “Mở rộng phạm vi các hành vi bị coi là phạm tội

hiếp dâm, đáp ứng yêu cầu thực tiễn vì hiện nay có rất nhiều hình thức quan hệ tình dục, đặc biệt là dùng các dụng cụ để quan hệ tình dục và quan hệ tình dục của những người đồng giới” [6] Như vậy, hành vi quan hệ tình dục khác ở đây sẽ bao quát hết

những trường hợp xảy ra trong thực tế mà từ trước đến nay khái niệm giao cấu chưa bao quát hết như: đưa dương vật; dùng tay, miệng hoặc các dụng cụ hỗ trợ tình dục khác như đồ chơi tình dục, dương vật giả… vào nhiều bộ phận khác trên cơ thể như

miệng, hậu môn,… nhằm thỏa mãn khoái cảm Với quy định này và cách hiểu này, sẽ giải quyết được những vụ án hiếp dâm của những người đồng tính, người chuyển giới xảy ra trong thời gian gần đây Đây cũng là một nội dung nhà làm luật cần nhanh chóng đưa ra Nghị quyết hướng dẫn để làm rõ khái niệm này

* Chủ thể của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác

với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Chủ thể của tội phạm là người thực hiện hành vi nguy hiểm đáng kể cho xã hội, xâm phạm các quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ, có năng lực trách nhiệm hình sự và đạt độ tuổi chịu trách nhiệm hình sự Trong đó, người có năng lực trách nhiệm hình sự là người khi thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội có khả năng nhận thức được tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi của mình và có khả năng điều khiển được hành vi ấy Luật hình sự Việt Nam không trực tiếp quy định như thế nào là có năng lực trách nhiệm hình sự mà chỉ quy định tuổi chịu trách nhiệm hình sự (Điều 12 BLHS năm 2015) và quy định thế nào là trường hợp trong tình trạng không có năng lực trách nhiệm hình sự (Điều 21 BLHS năm 2015) Theo đó: Điều 12 quy định về tuổi chịu trách nhiệm hình sự như sau:

“1 Người từ đủ 16 tuổi trở lên phải chịu trách nhiệm hình sự về mọi tội phạm, trừ những tội phạm mà Bộ luật này có quy định khác

2 Người từ đủ 14 tuổi trở lên, nhưng chưa đủ 16 tuổi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội giết người, tội cố ý gây thương tích hoặc gây tổn hại cho sức khỏe của người khác, tội hiếp dâm, tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi, tội cưỡng dâm người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, tội cướp tài sản, tội bắt cóc nhằm chiếm đoạt tài sản; về tội phạm rất nghiêm trọng do cố ý hoặc tội phạm đặc biệt nghiêm trọng ”

Và Điều 21 BLHS năm 2015 quy định về tình trạng không có năng lực trách

nhiệm hình sự như sau: “Người thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội trong khi

đang mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác làm mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi của mình, thì không phải chịu trách nhiệm hình sự”

Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ

13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì chủ thể của tội phạm này là người đủ 18 tuổi BLHS

năm 2015 đã sử dụng cụm từ “người nào đủ 18 tuổi” thay cho cụm từ “người nào

đã thành niên” Việc quy định chi tiết độ tuổi của người thực hiện tội phạm đã giải

quyết được những bất đồng quan điểm về khái niệm “người đã thành niên” trong

BLHS năm 1999 Có thể thấy việc quy định độ tuổi của người phạm tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổilà trường hợp ngoại lệ của Điều 12 BLHS quy định về độ tuổi chịu TNHS Người thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội được coi là tội phạm giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổilà người đủ 18 tuổi và đây là dấu hiệu bắt buộc đối với chủ thể của tội phạm này Do

đó, mọi trường hợp giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi mà được thực hiện bởi những người dưới 18 tuổi thì không bị cọi là tội phạm BLHS quy định như vậy vì đối với tội phạm này

đa số những trường hợp giữa nam và nữ có tình cảm yêu thương với nhau dẫn đến việc tự nguyện giao cấu với nhau nên Nhà nước ta cũng có một sự cảm thông và hạn chế xét xử đối với loại tội này Hơn nữa, người đủ 18 tuổi là người đã trưởng thành nhất định về mặt nhận thức đối với tội phạm này nhưng đã lựa chọn cách xử

sự trái với yêu cầu của xã hội

Nội dung điều luật không quy định cụ thể người phạm tội là nam giới hay nữ giới mà chỉ quy định là “người nào đủ 18 tuổi” nên vẫn có thể hiểu chủ thể của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có thể là nam hoặc nữ Bên cạnh đó, nhà làm luật còn quy định chặt

chẽ hơn “nếu không thuộc trường hợp quy định tại Điều 142 và Điều 144 của Bộ

luật này” để đề phòng những trường hợp cũng là hành vi giao cấu hoặc thực hiện

hành vi quan hệ tình dục khác nhưng có thêm những dấu hiệu để có thể định tội Hiếp dâm người dưới 16 tuổi và cưỡng dâm người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Về độ tuổi, chủ thể của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi phải là người đủ 18 tuổi trở lên Theo hướng dẫn tại phần IX Nghị quyết số 02/HĐTP ngày 05/01/1986 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng một số quy định của Bộ luật

hình sự thì đối với việc xác định tuổi của bị cáo thực hiện như sau: “Cách tính tuổi

do luật quy định là “đủ mười bốn tuổi”, hoặc “đủ mười sáu tuổi”, tức là tính theo tuổi tròn”[25] Tương tự như vậy, người đã thành niên là người đủ 18 tuổi trở lên

cũng được tính theo tuổitròn.Ví dụ: Nguyễn Văn A sinh ngày 01/01/2000 thì đến ngày 01/01/2018 nguyễn Văn A mới đủ 18 tuổi, tức là từ ngày 01/01/2018 A mới

“thành niên” Trong trường hợp không thể xác định được chính xác ngày sinh của Trần Văn A thì tính ngày sinh của theo ngày cuối cùng của tháng sinh tức ngày 31/01/2000 và nếu không xác định được chính xác tháng sinh thì xác định ngày sinh

là ngày 31/12/2000 (tức ngày cuối cùng của tháng cuối cùng năm sinh)

Năng lực trách nhiệm hình sự là khả năng của một người ở thời điểm thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội nhận thức được tính nguy hiểm cho xã hội của hành vi do mình thực hiện và điều khiển có ý thức hành vi đó [45, tr.182] Năng lực TNHS là một trong những dấu hiệu bắt buộc của chủ thể tội phạm, là điều kiện cần

thiết của việc truy cứu TNHS đối với một người

Người thực hiện hành vi giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được xác định là có năng lực trách nhiệm hình sự tại thời điểm họ thực hiện hành vi, nếu ở thời điểm đó họ nhận thức được tính chất nguy hiểm cho xã hội (tính xâm phạm đến quyền được tôn trọng và bảo vệ về sức khỏe, nhân phẩm, danh dự và sự an toàn về tình dục của người dưới

16 tuổi) của hành vi mà họ thực hiện, đồng thời, có khả năng điều khiển được hành

vi ấy theo hướng phù hợp với đòi hỏi của xã hội (không thực hiện hành giao cấu hoặc không thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác)

Những trường hợp không thỏa mãn dấu hiệu nêu trên được xác định là người không có năng lực trách nhiệm hình sự Đó là những trường hợp do bị mắc bệnh tâm thần hoặc một bệnh khác mà người thực hiện hành vigiao cấu không nhận thức được tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi hoặc không có khả năng điều khiển hành vi đó theo hướng phù hợp với đòi hỏi của xã hội

Như vậy, chủ thể của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi theo điều 145 BLHS 2015 có thể là nam hoặc nữ, đủ 18 tuổi trở lên và có năng lực trách nhiệm hình sự đầy đủ (không thuộc các trường hợp không có năng lực trách nhiệm hình sự quy định tại điều

hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi thì động cơ, mục đích của người phạm tội là để thỏa mãn ham muốn tình dục, và thỏa mãn nhu cầu sinh

lý của chính bản thân họ, chính vì lẽ đó các yếu tố này thường không được đề cập, hoặc ít được làm rõ trong quá trình điều tra vụ án như đối với các tội phạm khác Vấn đề đặt ra ở đây là lỗi trong cấu thành tội phạm giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được xem xét như thế nào vì cho đến nay vẫn còn tồn tại nhiều quan điểm không đồng nhất thậm chí là

trái chiều khi phân tích mặt “lỗi” trong tội phạm này

Theo giáo trình của trường Đại học Luật Hà Nội thì“Người thực hiện hành

vi gây thiệt hại cho xã hội bị coi là có lỗi nếu hành vi đó là kết quả của sự tự lựa chọn của họ trong khi có đủ điều kiện khách quan và chủ quan để lựa chọn và thực

hiện xử sự khác phù hợp với đòi hỏi của xã hội” [7]

Với ý nghĩa là một mặt của thể thống nhất tội phạm, mặt chủ quan của tội phạm không tồn tại độc lập mà còn gắn liền với mặt khách quan của tội phạm Hoạt động tâm lý bên trong của người phạm tội luôn luôn gắn liền với các biểu hiện bên ngoài của tội phạm Mặt chủ quan của tội phạm bao gồm các nội dung chủ yếu là động cơ (điều thúc đẩy người phạm tội thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội), mục đích (điều người phạm tội nhằm đạt đến khi thực hiện hành vi

phạm tội) và lỗi (lý trí và ý chí của người phạm tội đối với những biểu hiện bên ngoài của tội phạm)

Trong cấu thành tội phạm của Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi được quy định ở Điều 145 BLHS thì chỉ có lỗi là nội dung bắt buộc Lỗi là thái độ tâm lý của con người đối với hành vi nguy hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi đó gây

ra được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý Người thực hiện hành vi gây thiệt hại cho xã hội bị coi là có lỗi nếu hành vi đó là kết quả của sự tự lựa chọn của họ trong khi có đủ điều kiện khách quan và chủ quan để lựa chọn và xử sự khác phù hợp với đòi hỏi của xã hội Lỗi của người phạm tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi là lỗi cố ý Người phạm tội nhận thức rõ hành vi giao cấu của mình, đủ điều kiện để lựa chọn thực hiện hành vi phù hợp với đòi hỏi của xã hội nhưng vẫn thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội

Khi xác định lỗi của người phạm tội cần chú ý rằng trên thực tế, chủ thể của các tội phạm có cấu thành tội phạm hình thức có thể mong muốn (cố ý trực tiếp) hoặc chấp nhận (cố ý gián tiếp) hành vi phạm tội trên cơ sở mong muốn hoặc chấp nhận đặc điểm nhất định mà không phải là đặc điểm hậu quả nguy hiểm cho xã hội

mà Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi lại là một tội phạm có cấu thành hình thức nên lỗi của người phạm tội có thể là cố ý trực tiếp hoặc cố ý gián tiếp Cũng do Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổicó cấu thành hình thức nên việc xác định lỗi ở đây không phụ thuộc vào đặc điểm hậu quả nguy hiểm cho xã hội

Trong thực tiễn hiện nay, việc xác định ý thức chủ quan của người phạm tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi khá phức tạp Với sự phát triểm của xã hội hiện nay, người dưới 16 tuổi được chăm sóc trong điều kiện tốt nên thể chất phát triển tốt, vóc dáng cao, lớn,

bề ngoài nhìn có vẻ giống người lớn Mặt khác, với trình độ khoa học công nghệ thông tin bùng nổ hiện nay, người dưới 16 tuổi tuy tuổi còn nhỏ nhưng hay có hành

vi bắt chước người lớn hoặc tò mò về giới tính nhưng lại không được hướng dẫn đúng cách Cũng có những trường hợp, ngay chính bản thân các em cố tình giấu hoặc nói dối về độ tuổi của mình, dẫn đến người phạm tội có hành vi giao cấu Trong những trường hợp này, việc xác định tội danh vẫn có nhiều quan điểm nên thực tiễn giữa các cơ quan tiến hành tố tụng có khi không thống nhất về tội danh đối với người phạm tội

- Quan điểm thứ nhất cho rằng: chỉ cần xác định độ tuổi thực của nạn nhân

là độ tuổi từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi mà không cần người phạm tội nhận biết được đối tượng mình giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác có phải

là người dưới 16 tuổi hay không

- Quan điểm thứ hai cho rằng: cần xác định độ tuổi thực của nạn nhân và ý

thức của người phạm tội nhận thức được đối tượng mình giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác là người dưới 16 tuổi

Thực tiễn hiện nay, đa số vẫn ủng hộ và xử lý theo quan điểm thứ hai vì đảm bảo được nguyên tắc có lỗi trong luật hình sự, thể hiện việc định tội danh một cách khách quan, công bằng, đảm bảo tính nghiêm minh của pháp luật nói chung Tuy nhiên, trong một số trường hợp người phạm tội không quan tâm (hoặc chấp nhận) đến đối tượng bị xâm hại là người dưới 16 tuổi hay không mà vẫn thực hiện hành vi

để cố thỏa mãn dục vọng thì bị truy cứu TNHS theo quan điểm thứ hai lại không thỏa mãn dấu hiệu ý thức được việc giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người dưới 16 tuổi (tức là không thỏa mãn về lỗi cố ý trực tiếp) nên không thể định Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người

từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi Theo ý kiến của người nghiên cứu, trong trường hợp người phạm Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ

đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổidù thuận tình và không biết được độ tuổi của nạn nhân

thì vẫn xác định đây là lỗi cố ý, cụ thể là cố ý gián tiếp khi người đó “trên cơ sở

chấp nhận dấu hiệu nhất định của hành vi phạm tội, trong đó có hậu quả thiệt hại của hành vi” [18, tr 127] Có thể khẳng định như vậy vì, người thực hiện hành vi

giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có thể biết rõ độ tuổi của nạn nhân hoặc cũng có thể không biết nhưng

chấp nhận khả năng quan hệ đó xảy ra Như vậy, hành vi giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có thể được thực hiện với lỗi cố ý trực tiếp hoặc lỗi cố ý gián tiếp

Về hình phạt: Điều luật quy định bốn khung hình phạt

Khung 1: (Cấu thành cơ bản) quy định mức hình phạt tù từ một năm đến năm năm Mức hình phạt này áp dụng cho những người phạm tội không có tình tiết tăng nặng định khung Tuy nhiên, họ có thể bị áp dụng các tình tiết tăng nặng khác (nếu có) quy định tại Điều 52 BLHS 2015

Khung 2: (Cấu thành tăng nặng thứ nhất) quy định mức hình phạt tù từ ba năm đến mười năm, áp dụng đối với những người phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau:

a Phạm tội 02 lần trở lên: Phạm tội trong trường hợp này là giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với một trẻ em từ hai lần trở lên Khi xác định tình tiết phạm tội này cần chú ý: trong tất cả các lần giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác, người phạm tội đã đủ mười tám tuổi và người bị hại

ở độ tuổi từ đủ mười ba đến dưới mười sáu tuổi, nếu có hai lần giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác nhưng trong đó có một lần người phạm tội chưa

đủ mười tám tuổi hoặc người bị hại đã đủ mười sáu tuổi thì không coi là phạm tội nhiều lần và người phạm tội chỉ bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo khoản 1 Điều

145 Bộ luật hình sự Nếu trong các lần giao cấu mà có một lần người bị hại dưới mười ba tuổi thì người phạm tội phải bị truy cứu về hai tội: tội hiếp dâm người dưới

16 tuổi và tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ

đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

b Đối với 02 người trở lên: Phạm tội trong trường hợp này là giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với từ hai trẻ em trở lên và tất cả người bị hại đều ở độ tuổi từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi Ở điểm này cần chú ý: nếu có hai người bị hại, trong đó có một người từ đủ mười sáu tuổi thì người phạm tội chỉ bị truy cứu trách nhiệm hình sự theo khoản 1 Điều 145 BLHS Trường hợp nếu có một người dưới mười ba tuổi thì người phạm tội bị truy cứu trách nhiệm hình sự về hai tội danh: tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người

từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổivà tội hiếp dâm người dưới 16 tuổi Trường hợp có nhiều người bị giao cấu hoặc thực hiện hành vi tình dục khác, trong đó có người bị giao cấu hoặc thực hiện hành vi tình dục khác từ hai lần trở lên thì người phạm tội thuộc hai trường hợp: phạm tội nhiều lần và đối với nhiều người

c Có tính chất loạn luân: Tính chất loạn luân thể hiện ở chỗ giữa người phạm tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khácvới nạn nhân có cùng dòng máu trực hệ (bố mẹ với con cái, ông bà với các cháu), giữa anh chị em cùng cha mẹ, anh chị em cùng mẹ khác cha hoặc cùng cha khác mẹ

Việc quy định giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi có tính chất loạn luân như một tình tiết tăng nặng là cần thiết Về mặt y học, những người có cùng dòng máu khi quan hệ sinh

lý với nhau thì những đứa con sinh ra có rất nhiều khả năng là sẽ bị quái thai, chết yểu hoặc bệnh tật… Đó là điều không tốt đối với thế hệ tương lai của đất nước Bên cạnh đó về mặt xã hội thì hành vi quan hệ sinh lý giữa những người này đi ngược với đạo đức, luân lý, truyền thống lễ giáo, là biểu hiện của sự suy đồi về đạo đức nên bị xã hội kịch liệt lên án

Trường hợp phạm tội này cũng tương tự như các trường hợp hiếp dâm có tính chất loạn luân, cưỡng dâm có tính chất loạn luân, chỉ khác ở chỗ trường hợp phạm tội này giữa nạn nhân với người phạm tội có sự đồng thuận khi giao cấu Việc xử lý nghiêm trường hợp giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổicó tính chất loạn luân là nhằm bảo vệ

sự phát triển bình thường của các em, bảo vệ thuần phong mỹ tục của gia đình và

xã hội

d Làm nạn nhân có thai: Việc quy định tình tiết tăng nặng làm nạn nhân có thai hoàn toàn hợp lý bởi hậu quả “có thai” trong trường hợp này là rất nghiêm trọng Trước hết xét về khía cạnh cá nhân: bản thân nạn nhân cũng chỉ là trẻ em, là đối tượng cần được gia đình và xã hội bảo vệ chăm sóc, như chủ tịch Hồ Chí Minh từng nói “trẻ em như búp trên cành, biết ăn ngủ biết học hành là ngoan” Việc “ăn ngủ, học hành” đối với các em đã là ngoan là giỏi rồi thì việc mang thai, sinh con, nuôi con các em không thể nào đảm đương; tâm lý các em sẽ bị chấn động, về sinh

lý do cơ thể chưa phát triển đầy đủ nên việc gặp nhiều biến cố trong mang thai, sinh nở là không thể tránh khỏi thậm chí có trường hợp dẫn đến tử vong Về khía cạnh gia đình và xã hội: nạn nhân trong trường hợp này sẽ trở thành gánh nặng của

cả gia đình và xã hội Những đứa trẻ của nạn nhân nếu được sinh ra cũng sẽ thiệt thòi rất nhiều về mọi mặt (tinh thần và vật chất) Ngược lại, với trường hợp buộc phải nạo phá thai hậu quả để lại cũng rất lâu dài Do vậy khung hình phạt từ ba năm đến mười năm dành cho trường hợp này đã thể hiện được tính răn đe, trừng trị của phápluật

Khi xác định tình tiết phạm tội này cần chú ý: Chỉ khi nào xác định người bị hại có thai do chính hành vi giao cấu hoặc hành vi quan hệ tình dục khác của người phạm tội và khi có thai, người bị hại ở độ tuổi từ mười ba đến dưới mười sáu tuổi Nếu người bị hại có thai do kết quả của mộtlần giao cấu với người khác hoặc tuy

có thai với người phạm tội nhưng do giao cấu nhiều lần trong đó có lần người bị hại đã đủ mười sáu tuổi và cái thai đó là kết quả của lần giao cấu khi người bị hại

đã tròn mười sáu tuổi, thì không thuộc trường hợp phạm tội này

đ Gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 31% đến 60%: Cơ sở để xác định thương tật là căn cứ của Ban giám định pháp y và bản quy định tiêu chuẩn thương tật kèm theo thông tư số 12/TTLT ngày 26/7/1995 liên bộ

Bộ Y tế, Bộ Lao động – Thương binh và xã hội quy định về tiêu chuẩn thương tật

và tiêu chuẩn bệnh tật

e Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục,

chữa bệnh: BLHS năm 2015 đã bổ sung tình tiết “đối với người mà người phạm tội

có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh” (điểm e khoản 2 Điều 145) Đây là

trường hợp giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác mà người phạm tội là người có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục hoặc chữa bệnh cho nạn nhân, cụ thể ở đây là người dưới 16 tuổi Các quan hệ mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh có thể xuất phát từ: Trách nhiệm chăm sóc trong mối quan hệ giữa cha mẹ với con cái, người nuôi dưỡng với người được nuôi dưỡng ; Trách nhiệm giáo dục trong mối quan hệ giữa giáo viên với học sinh, người dạy nghề với người học nghề ; Trách nhiệm chữa bệnh trong mối quan hệ

giữa thầy thuốc với bệnh nhân Tuy nhiên, cần chú ý chỉ khi nào người phạm tội lợi dụng sự chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh để thực hiện hành vi giao cấu; tức là sự chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh này tạo ra hoàn cảnh thuận lợi cho người phạm tội thực hiện hanh vi giao cấu thì mới áp dụng điều luật này

Đây là tình tiết được quy định trong một số tội trong nhóm các tội xâm phạm tình dục trẻ em và đã xảy ra trong thực tế, và là một sự bổ sung kịp thời nhằm dự liệu hết các trường hợp có thể phát sinh

Khung 3: (Cấu thành tăng nặng thứ hai) quy định hình phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm, áp dụng đối với người phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau:

a Gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 61% trở lên: Cơ sở để xác định thương tật tương tự như điểm đ khoản 2, trường hợp tổn hại sức khỏe từ 61% trở lên theo Thông tư 12/TTLB có thể là rò bàng quang - âm đạo

mà phẫu thuật không có kết quả hoặc phải đặt ống thông bàng quang vĩnh viễn

b Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội: là trường hợp người phạm tội biết mình bị nhiễm bệnh HIV trên cơ sở họ đã xét nghiệm tại bệnh viện hoặc cơ sở chuyên ngành có chức năng và có kết luận, kết quả xét nghiệm theo đó họ bị nhiễm HIV nhưng họ vẫn cố tình giao cấu với nạn nhân Quy định này nhằm trừng trị những hành vi nguy hiểm cao độ, vì nó không chỉ xâm phạm đến danh dự, nhân phẩm và sự phát triển tâm sinh lý bình thường của trẻ em mà nó còn xâm phạm đến sức khỏe và tính mạng của nạn nhân

Khung 4: (Hình phạt bổ sung): Nhà làm luật cũng đã quy định thêm hình

phạt bổ sung cho tội danh này tại khoản 4 BLHS năm 2015, theo đó, “người phạm

tội còn có thể bị cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ 01 năm đến 05 năm” Đây là quy định cần thiết để nhằm hỗ trợ hình phạt

chính, thể hiện sự nghiêm khắc hơn đối với tội phạm này

* Một số vấn đề đã được hoàn thiện trong BLHS năm 2015 về tội giao cấu với trẻ em, đó là:

Thứ nhất, về tên gọi của điều luật và tội danh: Được đổi tên từ Tội giao cấu

với trẻ em thành “Tội giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với

người từ đủ 13 đến dưới 16 tuổi” Việc thay đổi tên điều luật và sử dụng từ

“ngưới” thay cho cụm từ “trẻ em” trong điều luật này đã tiếp tục xác định và cụ

thể hóa đối tượng được bảo vệ của Điều luật này là trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dưới

16 tuổi không phân biệt là trẻ em trai hay trẻ em gái, như vậy tránh được cách hiểu như một số quan đểm trước đây chỉ coi trẻ em trong Điều 115 của BLHS năm

1999 chỉ là trẻ em gái

Thứ hai, bên cạnh hành vi giao cấu, một hành vi khác đã được nhà làm luật

bổ sung đó là “thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác” Hiện nay, chưa có nghị

quyết hoặc văn bản chính thức nào đưa ra khái niệm về hành vi này

Thứ ba, Chủ thể thực hiện tội phạm được quy định là người đủ 18 tuổi trở

lên, như đã phân tích, mặc dù về bản chất không khác với khái niệm người đã thành niên trong tội giao cấu với trẻ em tại BLHS năm 1999 Dấu hiệu định tội đối với tội phạm này, ngoài hành vi giao cấu, còn có thực hiện hành vi quan hệ tình

dục khác Bên cạnh đó, nhà làm luật còn quy định chặt chẽ hơn “nếu không thuộc

trường hợp quy định tại Điều 142 và Điều 144 của Bộ luật này” để đề phòng

những trường hợp cũng là hành vi giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác nhưng có thêm những dấu hiệu để có thể định tội Hiếp dâm người dưới

16 tuổi và cưỡng dâm người từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi

Thứ tư, về tình tiết định khung tăng nặng: BLHS năm 2015 đã bổ sung tình

tiết “đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa

bệnh” (điểm e khoản 2 Điều 145) Đây là tình tiết được quy định trong một số tội

trong nhóm các tội xâm phạm tình dục trẻ em và đã xảy ra trong thực tế, và là một

sự bổ sung kịp thời nhằm dự liệu hết các trường hợp có thể phát sinh Ngoài ra các

tình tiết quy định tại điểm a khoản 2 Điều 115 BLHS năm 1999 “phạm tội nhiều

lần” và điểm b khoản 2 “đối với nhiều người” đã được chi tiết hơn thành “phạm tội 02 lần trở lên” và “đối với 02 người trở lên” Sự thay đổi này phù hợp với cách

hiểu trước đây của chúng ta mặc dù chưa được làm rõ trong điều luật, và sự thay

đổi này có tính toàn diện trong tất cả các tình tiết tương tự tại BLHS năm 2015

1.3 Tội giao cấu với trẻ em trong pháp luật hình sự một số nước trên thế giới