Pháp luật về góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ tại việt nam thực tiễn pháp lý và phương hướng hoàn thiện

Xuất phát từ nhận thức về vai trò quan trọng của giá trị quyền SHTT đối với mỗi doanh nghiệp và nền kinh tế trong bối cảnh hội nhập cũng như nhu cầu thực tế về việc sử dụng quyền SHTT và

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

ĐÀO THỊ DUNG

PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ TẠI VIỆT NAM THỰC TIỄN PHÁP LÝ VÀ

PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN

Chuyên ngành : Luật Dân sự và Tố tụng dân sự

Mã số : 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Thị Quế Anh

Hà Nội – 2016

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nghiên cứu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình khoa học nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

NGƯỜI CAM ĐOAN

DANH MỤC NHỮNG TỪ VIẾT TẮT TRONG LUẬN VĂN

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

DANH MỤC NHỮNG TỪ VIẾT TẮT TRONG LUẬN VĂN

MỞ ĐẦU 1

1 Lý do lựa chọn đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài 2

3 Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của Luận văn 4

3.1 Mục đích nghiên cứu 4

3.2 Đối tượng nghiên cứu 4

3.3 Phạm vi nghiên cứu 4

4 Phương pháp nghiên cứu 5

5 Kết cấu của Luận văn 6

CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ VÀ GÓP VỐN BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ 7

1.1 Khái quát chung về quyền sở hữu trí tuệ 7

1.1.1 Khái niệm quyền sở hữu trí tuệ 7

1.1.2 Đặc điểm của quyền sở hữu trí tuệ 9

1.2 Khái quát chung về góp vốn bằng quyền SHTT 14

1.2.1 Khái niệm góp vốn và bản chất pháp lý của hành vi góp vốn 14

1.2.1.1 Khái niệm góp vốn 14

1.2.1.2 Bản chất pháp lý của hành vi góp vốn 15

1.2.2 Góp vốn bằng quyền SHTT và đặc trưng của góp vốn bằng quyền SHTT 17

1.2.2.1 Khái niệm góp vốn bằng quyền SHTT 18

1.2.2.2 Đặc trưng của góp vốn bằng quyền SHTT 20

1.2.3 Định giá quyền SHTT 23

1.2.3.1 Phương pháp định giá tiếp cận thu nhập 25

1.2.3.2 Phương pháp định giá tiếp cận chi phí 25

1.2.3.3 Phương pháp định giá tiếp cận thị trường 26

1.3 Góp vốn bằng quyền SHTT theo PL một số quốc gia trên thế giới 28

1.3.1 Trung Quốc 28

1.3.2 Pháp 31

1.3.3 Thổ Nhĩ Kỳ 32

Kết luận Chương 1 34

CHƯƠNG II: PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GÓP VỐN BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ 35

2.1 Quy định pháp luật hiện hành về góp vốn bằng quyền SHTT 35

2.1.1 Đối tượng góp vốn bằng quyền SHTT 36

2.1.2 Điều kiện góp vốn bằng quyền SHTT 42

2.1.3 Chủ thể nhận góp vốn bằng quyền SHTT 48

2.1.4 Định giá tài sản góp vốn là quyền SHTT 48

2.1.5 Hợp đồng góp vốn bằng quyền SHTT 54

2.1.6 Chuyển giao tài sản góp vốn là quyền SHTT 56

2.1.7 Điều kiện hạn chế trong việc góp vốn bằng quyền SHTT 58

2.1.8 Hạch toán tài chính tài sản góp vốn là quyền SHTT 63

2.1.9 Quyền và nghĩa vụ pháp lý của chủ thể tham gia góp vốn bằng quyền SHTT 65

2.1.10 Hậu quả pháp lý khi chấm dứt việc góp vốn bằng quyền SHTT 67

2.2 Đánh giá pháp luật Việt Nam về góp vốn bằng quyền SHTT 68

2.2.1 Kết quả đạt được 68

2.2.2 Hạn chế và nguyên nhân 70

Kết luận Chương 2 78 CHƯƠNG III: THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG GÓP VỐN BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN

PHÁP LUẬT, NÂNG CAO HIỆU QUẢ HOẠT ĐỘNG GÓP VỐN

BẰNG QUYỀN SHTT 79

3.1 Thực trạng hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT tại Việt Nam 79

3.1.1 Góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu Vinashin 80

3.1.2 Góp vốn bằng nhãn hiệu Sông Đà 83

3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật, nâng cao hiệu quả hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT 85

3.2.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật 85

3.2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật 87

3.2.3 Một số kiến nghị nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật góp vốn bằng quyền SHTT 91

Kết luận Chương 3 93

KẾT LUẬN 94

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 96

MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài

Suốt chiều dài lịch sử phát triển của xã hội loài người, tri thức luôn là một trong những yếu tố quyết định sự tồn tại và phát triển Sự bùng nổ của công nghệ thông tin và công nghệ kỹ thuật số với những ứng dụng to lớn của

nó trong mọi mặt của đời sống xã hội ngày càng khẳng định vai trò và tầm quan trọng của TSTT nói riêng và TSVH nói chung

Đối với các nước trên thế giới, từ nhiều thập niên trước, TSTT đã trở thành một vũ khí lợi hại trong hoạt động sản xuất kinh doanh và đóng vai trò quyết định đến sự phát triển và tồn tại của doanh nghiệp trên thương trường TSTT được coi trọng trong các doanh nghiệp nước ngoài bởi vì nó được xem

là thước đo hiệu quả kinh doanh, sức cạnh tranh và khả năng phát triển của doanh nghiệp trong tương lai Bằng việc sở hữu TSTT, uy tín và vị thế của doanh nghiệp luôn được củng cố và mở rộng; khả năng cạnh tranh, thị phần

và doanh thu của doanh nghiệp được nâng cao trên thương trường trong nước

và quốc tế

Trước đây, tài sản được đưa vào sử dụng làm vốn kinh doanh thường chỉ bao gồm tiền tệ và vật chất Tiến đến nền kinh tế hiện đại, nhiều quốc gia phát triển hướng đến nền kinh tế tri thức, phạm trù vốn được hiểu với nghĩa rộng hơn, không chỉ là tiền, vàng, nhà cửa, phương tiện …mà còn bao gồm cả TSVH, trong đó có TSTT Từ những năm 60-70 góp vốn bằng TSTT đã trở nên phổ biến trên thế giới với những chế định pháp lý khác nhau ở mỗi nước Tại Việt Nam, vấn đề góp vốn bằng quyền SHTT xuất hiện tại Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 cho phép nhà đầu tư nước ngoài góp vốn bằng TSVH [1, tr.1] Tiếp đó đến Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép nhà đầu tư nước ngoài góp vốn bằng giá trị quyền SHTT với tư cách là một loại TSVH để tiến hành các hoạt động đầu tư kinh doanh Tuy nhiên, trên thực tế việc góp vốn kinh doanh bằng quyền SHTT

vẫn là một hình thức góp vốn mới mẻ, lạ lẫm và gặp nhiều lúng túng, vướng mắc từ góc độ pháp lý lẫn thực tiễn áp dụng Xuất phát từ nhận thức về vai trò quan trọng của giá trị quyền SHTT đối với mỗi doanh nghiệp và nền kinh tế trong bối cảnh hội nhập cũng như nhu cầu thực tế về việc sử dụng quyền

SHTT vào hoạt động góp vốn kinh doanh, tôi chọn đề tài: “ Pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT tại Việt Nam Thực tiễn pháp lý và phương hướng hoàn thiện”

Khi chọn đề tài này, tôi hướng đến tìm hiểu và phân tích những vấn đề lý luận có liên quan đến góp vốn bằng quyền SHTT và làm rõ những tồn tại, hạn chế của quy định PLVN hiện nay, từ đó đề xuất giải pháp sửa đổi, bổ sung các quy định pháp luật liên quan để hoàn thiện pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT và giúp các chủ thể kinh doanh khai thác tốt hơn nguồn TSTT mà lâu nay còn bỏ ngỏ, chưa được khai thác triệt để

2 Tình hình nghiên cứu của đề tài

Góp vốn bằng quyền SHTT là hình thức góp vốn kinh doanh khá phổ biến trên thế giới, được pháp luật nhiều nước ghi nhận và biểu hiện qua không

ít các công trình nghiên cứu của các chuyên gia nổi tiếng trong và ngoài nước Các tài liệu nghiên cứu, bài báo, chuyên đề của các học giả, nhà nghiên cứu nước ngoài có giá trị và được phổ biến rộng rãi như:

- “Intellectual Property rights, the WTO and Developing countries” (Quyền sở hữu trí tuệ, WTO và các nước đang phát triển) của tác giả C.M.Correa (2000);

- “Intellectual Property rights and economic growth” (Quyền sở hữu trí tuệ và tăng trưởng kinh tế) của tác giả Walter Park (1997)

Ở Việt Nam, những năm gần đây, cùng với sự phát triển của xã hội và chính sách hội nhập quốc tế đa phương, giá trị quyền SHTT đang ngày càng được cọi trọng và thể hiện rõ vài trò và giá trị to lớn của nó Ý thức được vai trò của quyền SHTT và bám sát thực tiễn, giới học giả của Việt Nam đã có

những công trình nghiên cứu ở các khía cạnh khác nhau liên quan đến quyền SHTT và góp vốn bằng quyền SHTT như:

- Sách “Các phương pháp thẩm định tài sản”của Đoàn Văn Trường (2007);

- Sách “Thực thi quyền sở hữu trí tuệ trong tiến trình hội nhập quốc tế: những vấn đề lý luận và thực tiễn” của Nguyễn Bá Diến (2009);

- Đề tài Luận văn Thạc sỹ: “Áp dụng pháp luật về góp vốn bằng giá trị quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam” của tác giả Phạm Đức Quảng là một trong những công trình đầu tiên nghiên cứu về về góp vốn bằng giá trị quyền sở hữu trí tuệ (2011);

- Đề tài luận văn Thạc sỹ: “Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền

sở hữu trí tuệ ở Việt Nam của tác giả Đoàn Thu Hồng và Đề tài “Góp vốn kinh doanh bằng tài sản trí tuệ trong pháp luật Việt Nam” của Tạ Thị Thanh Thủy là hai công trình nghiên cứu đưa ra góc nhìn khái quát về góp vốn bằng TSTT theo PLVN, nêu lên thực trạng pháp luật góp vốn bằng TSTT ở Việt Nam và một số kiến nghị nhằm mục đích hoàn thiện pháp luật (2012)

Những kết quả mà các tác giả nghiên cứu được trong đề tài trên đã đưa

ra cái nhìn khái quát về quyền SHTT và góp vốn bằng TSTT theo quy định PLVN Tuy nhiên, các công trình nghiên cứu đó chưa đi sâu vào việc phân tích và đánh giá về thực trạng pháp lý của Việt Nam, lý do tại sao góp vốn bằng quyền SHTT chưa được coi trọng tại Việt Nam so với nhiều nước trên thế giới Vì vậy, trên cơ sở đó, tôi muốn tiếp tục nghiên cứu đề tài về góp vốn bằng quyền SHTT trên góc độ phân tích sâu hơn về thực trạng pháp lý tại Việt Nam và đưa ra các giải pháp hữu ích để hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả của hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT trong nền kinh tế hội nhập như hiện nay

3 Mục đích, đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu của Luận văn

3.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu đề tài là làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về góp vốn bằng quyền SHTT và pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT; nêu rõ thực trạng hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT tại Việt Nam; rút ra những điểm tích cực cần phát huy và chỉ rõ những tồn tại, hạn chế cần khắc phục,

loại bỏ; từ đó đề xuất, kiến nghị nhằm tiếp tục hoàn thiện pháp luật và nâng

cao hiệu quả thực hiện pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT ở Việt Nam

3.2 Đối tƣợng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu chủ yếu của đề tài là:

- Các văn bản pháp luật về quyền SHTT và góp vốn bằng quyền SHTT ở Việt Nam;

- Các văn bản pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT của Trung Quốc, Pháp và Thổ Nhĩ Kỳ;

- Các công trình nghiên cứu, quan điểm, bình luận của các tác giả trong

và ngoài nước về góp vốn bằng quyền SHTT;

- Thực tiễn hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT và các chế định pháp

lý về góp vốn bằng quyền SHTT ở Việt Nam hiện nay

Phạm vi nghiên cứu của đề tài được cụ thể hóa như sau:

- Nghiên cứu các vấn đề lý luận về quyền SHTT, giá trị của quyền SHTT

và phương pháp định giá quyền SHTT;

- Nghiên cứu một cách hệ thống những vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật góp vốn bằng quyền SHTT tại Việt Nam;

- Đánh giá các quy định PLVN về góp vốn bằng quyền SHTT Từ đó đưa ra những ưu, nhược điểm của các quy định pháp luật đối với thực tiễn áp dụng pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT tại Việt Nam;

- Phân tích thực tiễn hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT thông qua việc tìm hiểu một số trường hợp góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyền SHTT

và đưa ra giải pháp, kiến nghị để hoàn thiện các quy định pháp luật liên quan đến hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT và nâng cao hiệu quả của hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT

Các nội dung khác không nghiên cứu trong phạm vi Luận văn này

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được triển khai trên cơ sở phương pháp luận duy vật biện chứng

và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác – Lê Nin, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật; dựa trên việc sử dụng phương pháp phân tích, so sánh, chứng minh, tổng hợp để phục vụ cho việc nghiên cứu đề tài:

- Phương pháp phân tích: Được sử dụng trong tất cả các chương để phân tích, đánh giá các tài liệu, số liệu phục vụ cho việc nghiên cứu;

- Phương pháp so sánh: Được sử dụng để so sánh, đối chiếu, đánh giá các quy định pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT của Việt Nam so với các quốc gia (Trung Quốc, Pháp, Thổ Nhĩ Kỳ), từ đó rút ra các bài học kinh nghiệm làm luận cứ cho các đề xuất hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT ở Việt Nam;

- Phương pháp chứng minh: Được dùng để chứng minh cho các luận điểm, luận cứ được đưa ra trong Luận văn;

- Phương pháp tổng hợp: Được sử dụng để tổng hợp các luận điểm, căn

cứ lý luận được đưa ra trong Luận văn để đưa ra các kết luận của từng chương

và kết luận chung của Luận văn

5 Kết cấu của Luận văn

Ngoài phần mở đầu và kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn gồm 03 chương:

- Chương 1: Một số vấn đề lý luận về quyền SHTT và góp vốn bằng quyền SHTT;

- Chương 2: Pháp luật Việt Nam về góp vốn bằng quyền SHTT;

- Chương 3: Thực trạng hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT ở Việt Nam

và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật, nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật về góp vốn bằng quyền SHTT

CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUYỀN SỞ HỮU TRÍ

TUỆ VÀ GÓP VỐN BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ

1.1 Khái quát chung về quyền sở hữu trí tuệ

1.1.1 Khái niệm quyền sở hữu trí tuệ

Trước thập niên 90, khái niệm “tài sản” được nhiều người biết đến chỉ bao gồm tiền và vật chất Trong nền kinh tế hiện đại, nhiều quốc gia nhất là quốc gia phát triển đang hướng đến một nền kinh tế dựa trên trí thức, vì thế khái niệm “tài sản” được mở rộng không chỉ là tiền, vàng, nhà xưởng, phương tiện… mà còn là những TSVH, trong đó có TSTT

Theo nghĩa thông dụng, TSTT được hiểu là tất cả các sản phẩm của hoạt động trí tuệ: các ý tưởng, các tác phẩm sáng tạo văn học, nghệ thuật, các công trình khoa học, các sáng chế, phần mềm máy tính…TSTT là một dạng của TSVH

Quyền SHTT được sử dụng rộng rãi trong các lĩnh vực dân sự, kinh tế - thương mại – đầu tư, hành chính, hình sự - dùng để chỉ quyền của chủ thể đối

với TSTT Theo tổ chức SHTT thế giới (WIPO) thì “quyền sở hữu trí tuệ bao

gồm các quyền liên quan tới các tác phẩm khoa học, nghệ thuật và văn học; chương trình biểu diễn của các nghệ sĩ, các bản ghi âm và chương trình phát thanh, truyền hình; sáng chế trong tất cả các lĩnh vực hoạt động của con người; các phát minh khoa học; các kiểu dáng công nghiệp; các nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ, các chỉ dẫn và tên thương mại; bảo hộ chống cạnh tranh không lành mạnh và tất cả các quyền khác là kết quả của hoạt động trí tuệ trong lĩnh vực công nghiệp, khoa học, văn học hoặc nghệ thuật”

Tại Việt Nam, quyền SHTT được định nghĩa theo Bộ luật dân sự 2005 (một cách gián tiếp) và theo Luật sở hữu trí tuệ 2005 (một cách trực tiếp) như sau: “là quyền của tổ chức, cá nhân đối với TSTT, bao gồm: quyền tác giả và quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghệp và quyền đối

với giống cây trồng” Trong đó: “Quyền tác giả là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tác phẩm do mình sáng tạo ra hoặc sở hữu”; “quyền liên quan đến quyền tác giả (quyền liên quan) là quyền của tổ chức, cá nhân đối với cuộc biểu diễn, bản ghi âm, ghi hình, chương trình phát sóng, tín hiệu vệ tinh mang chương trình đã được mã hoá”; “quyền sở hữu công nghiệp là quyền của tổ chức, cá nhân đối với sáng chế, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, nhãn hiệu, tên thương mại, chỉ dẫn địa lý, bí mật kinh doanh

do mình sáng tạo ra hoặc sở hữu và quyền chống cạnh tranh không lành;

“quyền đối với giống cây trồng là quyền của tổ chức, cá nhân đối với giống cây trồng mới do mình chọn tạo hoặc phát hiện và phát triển hoặc được hưởng quyền sở hữu”

Như vậy, quyền SHTT tại Việt Nam được hiểu gồm: (i) quyền tác giả; (ii) quyền liên quan (đến quyền tác giả); (iii) quyền sở hữu công nghiệp và (iv) quyền đối với giống cây trồng Không phải nước nào cũng phân chia quyền SHTT như vậy Chẳng hạn, tại nhiều nước và trong nhiều khuôn khổ (Châu Âu, Tổ chức Thương mại thế giới – WTO, Nhật Bản) có sử dụng khái niệm “quyền sở hữu công nghiệp” và coi quyền đối với giống cây trồng cũng

là một bộ phận của quyền sở hữu công nghiệp

Qua đây, có thể thấy rằng, quyền SHTT là quyền mà nhà nước dành cho các cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu TSTT được kiểm soát độc quyền TSTT trong một thời hạn nhất định nhằm ngăn chặn sự khai thác các tài sản

này một cách bất hợp pháp Theo Luật SHTT năm 2005 quy định: “Quyền SHTT là quyền của các tổ chức, cá nhân đối với TSTT, bao gồm: quyền tác giả, quyền liên quan đến tác giả, quyền sở hữu công nghiệp và quyền đối với giống cây trồng”

Các đối tượng TSTT được khái quát bao gồm:

1.1.2 Đặc điểm của quyền sở hữu trí tuệ

Quyền SHTT là quyền sở hữu đối với TSTT - một dạng của TSVH Do

đó đặc điểm của TSTT có đầy đủ các đặc điểm cơ bản của dạng tài sản cố định vô hình cụ thể như sau:

- Tính vô hình: TSTT tồn tại chủ yếu dưới dạng thông tin, tri thức, do đó khó nhận thức sự tồn tại của tài sản này bằng giác quan của con người mà chỉ bằng nhận thức TSTT thường được hiện thực khi áp dụng để sản xuất hay gắn lên các hàng hóa, dịch vụ trong quá trình sản xuất kinh doanh

- Tính xác định: TSTT là loại TSVH có khả năng nhận diện được TSTT thường được thể hiện dưới những hình thức vật chất xác định (bản mô tả, công thức, hình vẽ…), do đó con người có khả năng nhận biết, khả năng lan truyền không có giới hạn và có thể do nhiều người cùng chiếm hữu Đồng thời, mỗi TSTT là một đối tượng tồn tại độc lập, có nội dung xác định, có chức năng, công dụng, giá trị xác định Một TSTT có thể xác định riêng biệt khi doanh nghiệp có thể đem tài sản đó cho thuê, góp vốn, bán, trao đổi hoặc thu được lợi ích kinh tế cụ thể trong tương lai Những tài sản chỉ tạo ra lợi ích

QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ

- Bản ghi âm, ghi hình

- Chương trình phát sóng

- Tín hiệu vệ tinh mang chương trình được mã hóa

- Sáng chế

- Kiểu dáng công nghiệp

- Thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn

- Bí mật kinh doanh

- Nhãn hiệu

- Tên thương mại

- Chỉ dẫn địa lý

Giống cây trồng mới

Quyền tác giả Quyền liên quan Quyền sở hữu

công nghiệp

Quyền đối với giống cây trồng

kinh tế trong tương lai khi kết hợp với các tài sản khác nhưng vẫn được coi là tài sản có thể xác định riêng biệt nếu doanh nghiệp xác định được chắc chắn lợi ích kinh tế trong tương lai do tài sản đó đem lại

- Khả năng bị kiểm soát: Do TSTT có khả năng được vật chất hóa nên trở thành đối tượng chịu sự tác động có chủ đích của con người, như điều khiển, sản xuất, khai thác, sử dụng, mua bán, trao đổi, cho thuê, góp vốn… nhằm mang lại kết quả nhất định, trong đó quan trọng nhất là tạo ra giá trị Doanh nghiệp nắm quyền kiểm soát một TSTT nếu doanh nghiệp có quyền thu lợi ích kinh tế trong tương lai mà tài sản đó đem lại, đồng thời cũng có khả năng hạn chế sự tiếp cận của các đối tượng khác đối với lợi ích đó

- Đặc tính sinh lợi: TSTT đều có khả năng sinh lợi (tạo ra giá trị), nghĩa

là khi được khai thác, sử dụng, bán, cho thuê, trao đổi thì TSTT có khả năng mang lại thu nhập bằng tiền hoặc tài sản khác cho người kiểm soát tài sản đó

Bên cạnh đó, TSTT còn có đặc điểm riêng, phân biệt với các dạng tài sản cố định vô hình khác ở tính sáng tạo, đổi mới

- Tính sáng tạo, đổi mới: TSTT là kết quả của hoạt động tư duy sáng tạo,

là sự đổi mới dựa trên những tri thức hiện có Đó là kết quả của những cải tiến

có sáng tạo từ cái đã hoạt động trong quá khứ, hoặc những thể hiện mới có sáng tạo của những ý tưởng và quan niệm cũ Sự phát triển không giới hạn của TSTT là do chính đặc tính sáng tạo, đổi mới tạo nên

Xuất phát từ những đặc tính nêu trên của TSTT nên trong mối tương quan với quyền sở hữu của các TSHH, quyền SHTT có những điểm đặc trưng nhất định cụ thể như sau:

Thứ nhất, quyền SHTT là quyền sở hữu đối với một TSVH Nếu đối

tượng của quyền sở hữu các TSHH đó là những hiện vật, sản phẩm mà con người có thể cầm, nắm được thì đối tượng của quyền SHTT là các TSVH mà con người không thể cầm, nắm, giữ chặt trong tay được Đó là những thành quả do trí tuệ con người tạo ra và nó không tồn tại dưới dạng vật chất nhất định

Thứ hai, căn cứ phát sinh và xác lập quyền đối với quyền SHTT khác

với các TSHH khác Quyền sở hữu đối với các TSHH là thời điểm chủ sở hữu xác lập việc chiếm hữu hợp pháp đối với tài sản đó Theo quy định của Bộ luật Dân sự, căn cứ xác lập quyền sở hữu gồm: do lao động, do hoạt động sản xuất, kinh doanh hợp pháp, được chuyển quyền sở hữu theo thỏa thuận hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; thu hoa lợi, lợi tức; tạo thành vật mới do trộn lẫn, sáp nhập, chế biến; được thừa kế tài sản; chiếm hữu trong các điều kiện do pháp luật quy định đối với vật vô chủ, vật bị đánh rơi,

bị bỏ quên, bị chôn dấu, gia súc, gia cầm bị thất lạc, vật nuôi dưới nước di chuyển tự nhiên; chiếm giữ tài sản không có căn cứ pháp luật nhưng ngay tình, liên tục, công khai phù hợp với thời hiệu theo quy định pháp luật [6, Điều 170] Tuy nhiên, quyền SHTT được tạo ra bởi trí tuệ của con người hoặc những hoạt động do cảm hứng Đây là hoạt động riêng biệt, có ý thức và sáng tạo Với đặc thù của hoạt động sáng tạo nên quyền SHTT được nhà nước bảo

hộ Do đó, căn cứ phát sinh và xác lập quyền đối với quyền SHTT hầu hết là khi tiến hành thủ tục đăng ký bảo hộ hoặc nhận chuyển nhượng, thừa kế từ chủ SHTT Tuy nhiên, có một số trường hợp ngoại lệ đối với quyền tác giả và quyền liên quan; quyền đối với bí mật kinh doanh; quyền đối với tên thương mại thì việc phát sinh và xác lập quyền khi đáp ứng đầy đủ điều kiện của pháp luật mà không cần tiến hành thủ tục đăng ký bảo hộ

Thứ ba, việc thực hiện quyền chiếm hữu của chủ sở hữu quyền SHTT

khác với các TSHH Quyền chiếm hữu là quyền của chủ sở hữu tự mình nắm giữ, quản lý tài sản Quyền chiếm hữu trong quyền sở hữu các TSHH được thể hiện bằng các chủ sở hữu nắm giữ và quản lý các tài sản của mình Và việc nắm giữ, quản lý này của chủ sở hữu sẽ loại trừ việc nắm giữ TSHH đó của chủ thể khác Trong trường hợp, tài sản thuộc sở hữu chung của hai hay nhiều người thì việc chiếm hữu tài sản chung này phải được các chủ sở hữu thực hiện trên nguyên tắc nhất trí Ngược lại, đối với quyền SHTT, việc chủ

sở hữu thực hiện quyền chiếm hữu tài sản của mình sẽ không loại trừ việc chiếm hữu của các chủ thể khác (trong trường hợp những chủ thể này được sự đồng ý của chủ sở hữu quyền SHTT hoặc là các chủ sở hữu chung)

Thứ tƣ, sự khác biệt trong việc thực hiện quyền năng sử dụng tài sản

Quyền sử dụng tài sản là quyền của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản Quyền sử dụng của chủ

sở hữu đối với TSHH sẽ làm ảnh hưởng đến quyền sử dụng, khai thác của tài sản đó đối với người khác Nhưng đối với TSTT, việc chủ sở hữu thực hiện quyền sử dụng có thể sẽ không làm ảnh hưởng đến quyền sử dụng, khai thác tài sản đó đối với các chủ thể khác Điều này có nghĩa là TSTT có thể được nhiều người cùng sử dụng mà không làm giảm giá trị của tài sản Vấn đề này được minh chứng rất rõ trong trường hợp chủ sở hữu quyền SHTT li – xăng quyền SHTT của mình cho người khác sử dụng Khác với quyền sở hữu của tài sản thông thường, quyền SHTT đem lại cho các cá nhân đặc quyền kiểm soát đối với một đối tượng nào đó Quyền SHTT cho phép người chủ sở hữu loại trừ những người khác kiểm soát khối lượng sản phẩm và thiết lập một mức giá độc quyền trong phạm vi giới hạn mà lượng cầu sản phẩm chấp nhận

Do vậy mọi người muốn thực hiện ý tưởng của người khác thì phải được sự cho phép của người có bản quyền và phải trả tiền

Thứ năm, khác biệt trong việc thực hiện quyền định đoạt đối với tài

sản thông qua các hình thức bán, tặng cho, thừa kế…thì mọi sự liên hệ đối với tài sản của chủ sở hữu sẽ chấm dứt từ thời điểm chuyển giao Ngược lại chủ

sở hữu quyền SHTT khi thực hiện quyền năng định đoạt tài sản của mình, trong một số trường hợp do pháp luật quy định chủ thể nắm giữ quyền vẫn có thể dõi theo tài sản của mình thông qua các quyền nhân thân đối với TSTT Đối với một số đối tượng của quyền SHTT, luật bảo hộ quyền nhân thân của tác giả sáng tạo ra các đối tượng quyền SHTT và quyền này không thể chuyển giao cho người khác

Thứ sáu, căn cứ chấm dứt quyền sở hữu đối với TSHH chấm dứt trong

các trường hợp: Chủ sở hữu chuyển quyền sở hữu của mình cho người khác; chủ sở hữu từ chối quyền sở hữu của mình; tài sản bị tiêu hủy; tài sản bị xử lý

để thực hiện nghĩa vụ của chủ sở hữu; tài sản bị trưng mua; tài sản bị tích thu; vật bị đánh rơi, bị bỏ quên, gia súc, gia cầm bị thất lạc, vật nuôi dưới nước di chuyển tự nhiên mà người khác đã được xác lập quyền sở hữu trong các điều kiện do pháp luật quy định [6, Điều 171] Cũng giống như quyền sở hữu tài sản thông thường, quyền SHTT cũng đều được phát sinh và chấm dứt dựa trên những căn cứ nhất định Nếu như quyền sở hữu tài sản thông thường được phát sinh và chấm dứt gắn liền với sự tồn tại của tài sản thì quyền SHTT thường chấm dứt theo thời hạn bảo hộ của Nhà nước đối với các TSTT (trừ một số trường hợp đặc biệt chấm dứt do văn bằng bảo hộ bị hủy bỏ hiệu lực) Quyền SHTT chỉ được nhà nước bảo hộ trong một thời hạn nhất định theo quy định của pháp luật nhằm đảm bảo cân bằng hài hòa lợi ích của chủ sở hữu quyền SHTT và lợi ích chung của toàn xã hội

Thứ bảy, một số đối tượng của quyền SHTT được xác lập theo thủ tục

đăng ký bảo hộ bị giới hạn bởi phạm vi lãnh thổ và thời hạn bảo hộ Quyền

sở hữu đối với TSHH là quyền tuyệt đối và nó không bị giới hạn bởi lãnh thổ

và thời hạn bảo hộ Chủ sở hữu TSHH luôn được ghi nhận là chủ sở hữu đối với tài sản dù họ ở bất cứ quốc gia nào trên thế giới Còn đối với các đối tượng quyền SHTT chỉ được bảo hộ trong phạm vi lãnh thổ mà họ tiến hành đăng ký và trong một khoảng thời gian nhất định theo quy định của pháp luật của quốc gia mà họ tiến hành đăng ký bảo hộ

Thứ tám, đối với một số đối tượng quyền SHTT bao gồm quyền nhân

thân và quyền tài sản của chủ sở hữu đối với TSTT của mình Trong đó, quyền nhân thân là quyền gắn liền với nhân thân của tác giả và không được chuyển giao Còn đối với các TSHH sẽ không xuất hiện quyền nhân thân của chủ sở hữu

1.2 Khái quát chung về góp vốn bằng quyền SHTT

1.2.1 Khái niệm góp vốn và bản chất pháp lý của hành vi góp vốn

Xét theo phương diện pháp lý, hành vi góp vốn được hiểu là việc đưa tài sản vào sử dụng để được hưởng các quyền lợi của công ty hoặc lợi ích từ một thỏa thuận kinh doanh nào đó Việc "đưa vào sử dụng" là sự chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng của tài sản vào hoạt động sản xuất kinh doanh Tài sản có thể là động sản hoặc bất động sản Quyền lợi có thể là văn bằng sáng chế, nhãn hiệu hàng hóa, quyền tác giả, cam kết làm việc…Tài sản đưa vào sử dụng phải là tài sản hợp pháp, không thuộc các trường hợp cấm kinh doanh trên thị trường Người ta không thể đem đóng góp thuốc phiện, những sản phẩm, tác phẩm, sáng tác mà Nhà nước cấm kinh doanh hoặc lưu hành Hơn nữa, việc lưu thông, trao đổi một tài sản trên thị trường không chỉ căn cứ vào tập quán của từng địa phương mà phải tuân thủ những quy định pháp luật về thuộc tính pháp lý của từng loại tài sản

Việc chuyển đổi quyền sở hữu tài sản cụ thể lấy quyền lợi trong công

ty thường được quy đổi theo tỷ lệ nhất định mà người ta gọi là tỉ lệ vốn góp

mà chủ sở hữu hoặc chủ sở hữu chung của công ty góp vào vốn điều lệ Lợi ích mà người góp vốn nhận được là phần vốn góp hoặc cổ phần Các phần vốn góp và cổ phần này không phải được hình thành từ thế giới vật

chất như các TSHH (vật), cũng không phải là sản phẩm được hình thành từ hoạt động sáng tạo của trí tuệ (đối tượng của quyền SHTT) Phần vốn góp hiểu là kết quả của sự chuyển một phần giá trị tài sản cụ thể của người góp vốn vào công ty để đổi lấy một phần giá trị khác trừu tượng hơn

Tài sản góp vốn về nguyên tắc là tất cả các loại tài sản mà theo quan niệm của pháp luật Việt Nam hiện nay bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản [6, Điều 163] Tuy nhiên, pháp luật có thể qui định cụ thể về tài sản góp vốn đối với từng trường hợp cụ thể Theo khoản 1, Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2014: Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền SHTT, công nghệ,

bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng đồng Việt Nam

1.2.1.2 Bản chất pháp lý của hành vi góp vốn

Từ khái niệm trên ta có thể nhận thấy bản chất pháp lý của góp vốn là hành vi pháp lý làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản của người góp vốn, làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty và tạo lập ra công ty (một thực thể kinh doanh) thuộc sở hữu của người góp vốn hoặc thuộc sở hữu chung của những người góp vốn

Khi góp vốn kinh doanh là các thành viên đó tự ràng buộc mình vào các nghĩa vụ và quyền lợi nhất định từ việc góp vốn đó Hệ quả pháp lý của việc góp vốn thành lập công ty đối với những người góp vốn có thể được xem xét dưới hai khía cạnh quyền lợi và nghĩa vụ Nếu xét ở khía cạnh là một nghĩa vụ, thì trước khi có hành vi góp vốn các thành viên đã phải đạt được sự thống nhất trong hợp đồng thành lập công ty, vì hợp đồng là nguồn gốc hay căn cứ phát sinh nghĩa vụ, do đó góp vốn cũng là nghĩa vụ căn bản của thành viên khi thành lập công ty Khi cam kết hay thỏa thuận góp vốn thành lập công ty, thành viên đó tự ràng buộc mình trở thành người thụ trái hay con nợ của công ty Khi người ta góp tài sản vào công ty thì tài sản đó trở thành đối tượng sở hữu của công ty – một thực thể pháp lý độc lập Nếu thành viên

không góp vốn hoặc góp vốn chậm thì công ty có quyền đòi Với việc không thực hiện đúng nghĩa vụ góp vốn thành viên sẽ phải chịu những trách nhiệm pháp lý nhất định như phải trả lãi, phải bồi thường thiệt hại Nếu xét ở khía cạnh quyền lợi, khi góp vốn vào công ty thì thành viên góp vốn được sở hữu

và được hưởng những quyền lợi từ hành vi góp vốn đó ở công ty Khi người

ta góp tài sản vào công ty, thì tài sản đó trở thành đối tượng sở hữu của công

ty bởi hợp đồng thành lập công ty đó tạo ra một thực thể tách biệt hay một pháp nhân có sản nghiệp riêng Mỗi thành viên của công ty có được từ hành

vi góp vốn này một quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình xét theo lẽ thông thường Tuy nhiên, các quyền lợi và nghĩa vụ của thành viên còn phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn và số cổ phần mà mỗi thành viên

đó nắm giữ trong công ty

Bên cạnh đó, công ty cũng được xem xét trên hai phương diện: kinh tế

và pháp lý Trên phương diện kinh tế, công ty được xem là một doanh nghiệp hay một thực thể kinh doanh Và trên phương diện pháp lý, công ty được xem

là hành vi pháp lý hay hành vi thương mại Do đó phần vốn góp cũng được hiểu theo nghĩa kinh tế và nghĩa pháp lý, có nghĩa là cần xem xét khái niệm phần vốn góp từ phương diện kinh tế và từ phương diện pháp lý

Nếu xét trên phương diện kinh tế, góp vốn là việc tạo ra tài sản cho công ty nhằm đảm bảo thực hiện các hoạt động kinh doanh theo mục đích đã đăng ký của công ty và đảm bảo quyền lợi cho các chủ nợ trong trường hợp công ty bị phá sản Khi tài sản được một thành viên, một cổ đông góp vào công ty, tài sản đó được chuyển dịch quyền sở hữu từ thành viên đó, cổ đông

đó sang công ty Việc dịch chuyển quyền sở hữu này có thể được thực hiện thông qua giao kết hợp đồng thành lập công ty của các cổ đông, thành viên góp vốn Bằng hành vi góp vốn các thành viên, các cổ đông sáng lập đã tạo ra sản nghiệp ban đầu cho công ty để đổi lại quyền lợi của mình trong công ty Quyền lợi này được xác định theo các quy định của pháp luật và điều lệ của

công ty Ở khía cạnh kinh tế, việc góp vốn hay hùn vốn cũng là việc nhiều người cùng góp nguồn lực của mình để tạo nên một nguồn lực chung lớn hơn nhằm thực hiện ý tưởng kinh doanh hoặc hưởng lợi ích từ việc góp vốn vào hoạt động kinh doanh

Nếu xét trên phương diện pháp lý, góp vốn là hành vi chuyển giao tài sản để đổi lấy quyền lợi đối với công ty Nói tóm lại góp vốn về bản chất pháp lý là một hành vi pháp lý Hành vi này là căn cứ làm chấm dứt quyền sở hữu tài sản của người góp vốn đối với tài sản góp vốn cụ thể, đồng thời làm phát sinh quyền sở hữu của công ty đối với tài sản góp vốn đó, và làm phát sinh quyền sở hữu của người góp vốn đối với phần vốn góp vào công ty theo

tỷ lệ với các phần vốn góp khác hoặc quyền sở hữu của người góp vốn (người mua cổ phần) đối với một hoặc một số cổ phần của công ty

Có thể lý giải cụ thể rằng: thông qua hành vi góp vốn, mối quan hệ pháp lý được tạo lập Nghĩa vụ đối ứng giữa người góp vốn thành lập công ty

và công ty khác với nghĩa vụ đối ứng giữa các bên trong quan hệ mua bán hay cho thuê Hành vi góp vốn đổi lấy quyền lợi cũng khác với hành vi mua bán hay hành vi cho thuê tài sản ở chỗ khi chuyển giao quyền sở hữu tài sản hay quyền sử dụng tài sản cho công ty, thì người góp vốn không nhận được bất kể khoản tiền nào từ việc chuyển giao đó mà chỉ nhận lại được là một thứ quyền đặc biệt đó là quyền sở hữu, quyền lợi công ty Quyền lợi này

có thể chuyển đổi thành tiền, tuy nhiên còn phụ thuộc vào từng hình thức công ty và quy chế nội riêng có thể có những cách thức hưởng lợi khác nhau Quyền sở hữu công ty này là quyền sở hũu một phần tài sản của công ty tương ứng với tỷ lệ góp vốn và số cổ phần mà người đó nắm giữ Như vậy, việc góp vốn có nét giống với sự trao đổi tài sản giữa hai chủ thể, trong đó người góp vốn bỏ ra tài sản và nhận lại quyền lợi từ công ty

1.2.2 Góp vốn bằng quyền SHTT và đặc trƣng của góp vốn bằng quyền SHTT

1.2.2.1 Khái niệm góp vốn bằng quyền SHTT

Quyền SHTT là một quyền tài sản và có đầy đủ những đặc tính của quyền tài sản như trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự Quyền SHTT có thể sử dụng để góp vốn, mua, bán, tặng cho và nó đã mang lại cho chủ sở hữu TSTT những quyền như đối với tài sản khác Và việc góp vốn bằng quyền SHTT cũng đã được pháp luật thừa nhận Theo Luật

Doanh nghiệp 2014 quy định: “Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam,

ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam” [3, Điều 35].Theo khái niệm nêu trên, chúng ta

có thể hiểu đối tượng dùng để góp vốn bằng quyền SHTT chính là “giá trị quyền SHTT” Theo đó, giá trị quyền SHTT là giá trị bằng tiền của quyền SHTT đối với các đối tượng SHTT được xác định trong thời hạn được bảo hộ Tuy nhiên, ở đây có sự mâu thuẫn giữa các quy định của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp Theo quy định của Luật doanh nghiệp, hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp sẽ có sự chuyển dịch về tài sản góp vốn từ bên

góp vốn sang cho doanh nghiệp nhận góp vốn: “Thành viên công ty trách

nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty ….” [3, Điều 36) Do đó, một trong

những điều kiện để một tài sản có thể được sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp phải là tài sản có thể được đưa vào trong giao dịch dân sự Tuy nhiên, nếu sử dụng khái niệm “giá trị quyền SHTT” trong hoạt động góp vốn thì sẽ không thể hiện được sự chuyển dịch tài sản từ bên góp vốn sang cho doanh nghiệp nhận góp vốn bởi giá trị quyền SHTT không phải là một tài sản

và nó không thể chuyển dịch trong giao lưu dân sự Theo quy định của Bộ

luật dân sự năm 2005: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền

tài sản” Trong Bộ luật dân sự năm 2005 coi quyền SHTT là một quyền tài

sản: “Quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cả quyền SHTT [6, Điều 181]

Bên cạnh đó, so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì khái niệm về tài sản góp vốn trong Luật doanh nghiệp hiện nay không thay đổi về bản chất pháp lý, bao gồm chủ yếu các loại tài sản như: đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền SHTT, công nghệ,

bí quyết kỹ thuật Tuy nhiên, nếu Luật doanh nghiệp 2005 quy định các tài

sản khác là “các tài sản ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo

thành vốn của công ty” [2, Điều 4) thì Luật Doanh nghiệp 2014 quy định là

tài sản có thể định giá được bằng đồng Việt Nam Như vậy, Luật doanh nghiệp hiện hành đã bổ sung được điều kiện của tài sản góp vốn phải là tài sản có thể định giá được, chứ ko phải là bất cứ tài sản nào được Điều lệ ghi nhận Việc điều chỉnh khái niệm tài sản góp vốn như pháp luật hiện hành đã khắc phục được những hạn chế trong quá trình triển khai thực hiện việc góp vốn đối với những tài sản khó xác định được giá trị thực tế

Như vậy, có thể nhận thấy, giá trị quyền SHTT là rất khó xác định giá trị Việc xác định giá trị của một quyền SHTT phụ thuộc vào thời gian, địa điểm và tính sinh lời của loại tài sản đặc biệt này Ngay khi tiến hành xác lập quyền đối với đối tượng của quyền SHTT thì chủ sở hữu cũng không tính hết được tính hữu dụng và khả năng sinh lời trong tương lai của tài sản mà mình đang sở hữu, nó chỉ được thể hiện giá trị qua thời gian và mức độ chấp nhận của xã hội Khi góp vốn thành lập doanh nghiệp, vấn đề các bên quan tâm và hướng tới đó là đối tượng quyền SHTT, còn xác định giá trị của quyền SHTT chưa được thực sự coi trọng Điều này có thể là nguyên nhân dẫn đến nhiều tranh chấp phát sinh sau này nếu như giá trị của tài sản được các bên tự thỏa thuận có sự chênh lệnh lớn với giá trị thực của TSTT trên thị trường

Đối với doanh nghiệp, việc góp vốn bằng quyền SHTT buộc người góp vốn phải đảm bảo cho doanh nghiệp khai thác TSTT để đem lại các lợi ích

trong kinh doanh Ngược lại, người góp vốn có quyền lợi tương ứng trong doanh nghiệp Ngoài ra, chủ thể quyền SHTT có thể góp TSTT vào dự án liên doanh không hình thành pháp nhân theo quy định của Luật Đầu tư hiện hành Đối với những trường hợp này, các chủ thể liên quan sẽ ràng buộc nhau bằng các điều khoản thỏa thuận trong hợp đồng liên doanh về việc phân chia lợi nhuận từ việc khai thác sử dụng TSTT trong quá trình liên doanh thực hiện dự

án Tuy nhiên, trường hợp góp vốn bằng quyền SHTT để kinh doanh không hình thành pháp nhân chưa phổ biến tại Việt Nam nên còn thiếu vắng các quy định pháp luật điều chỉnh dẫn đến nhiều khó khăn vướng mắc trong quá trình

áp dụng thực tiễn

Tóm lại, từ những đặc thù pháp lý của TSTT có thể nhận thấy, nếu xét trong phạm vi một công ty, có thể hiểu góp vốn bằng quyền SHTT là việc chủ thể quyền chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng TSTT vào công ty

để trở thành chủ sở hữu hoặc chủ sở hữu chung của công ty Ngoài ra, nếu xét trong phạm vi rộng hơn thì góp vốn bằng quyền SHTT là việc chủ thể quyền chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng TSTT vào doanh nghiệp hoặc

dự án kinh doanh nhằm thu về những lợi ích vật chất nhất định

1.2.2.2 Đặc trƣng của góp vốn bằng quyền SHTT

Do những nét đặc thù của quyền SHTT trong mối tương quan với quyền sở hữu các TSHH đã tạo nên những đặc điểm khác biệt của việc góp vốn kinh doanh bằng quyền SHTT với các việc góp vốn kinh doanh bằng các TSHH

Thứ nhất, về chủ thể góp vốn

Nếu chủ thể góp vốn kinh doanh bằng TSHH là chủ sở hữu các tài sản

đó thì chủ thể góp vốn kinh doanh bằng quyền SHTT là chủ sở hữu/sử dụng của các đối tượng quyền SHTT Sau khi chủ sở hữu/sử dụng quyền SHTT góp vốn bằng quyền SHTT thì quyền SHTT trở thành tài sản của doanh nghiệp Doanh nghiệp có quyền của chủ sở hữu/sử dụng đối với TSTT đó Khi doanh

nghiệp bị phá sản thì quyền SHTT đó trong một số trường hợp được xử lý theo quy định của pháp luật để thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp

Thứ hai, trình tự thủ tục góp vốn bằng quyền SHTT

Để hoàn tất thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp, các tổ chức, cá nhân tiến hành thủ tục chuyển giao tài sản góp vốn sang cho doanh nghiệp Đối với TSHH, việc chuyển giao tài sản có thể là bàn giao tài sản cho doanh nghiệp Theo quy định pháp luật, nếu tài sản cần phải chuyển giao hoàn thành khi tiến hành các thủ tục đăng ký quyền sở hữu thì người góp vốn cần tiến hành các thủ tục đăng ký tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Trong khi đó, khác với TSHH, việc chuyển giao quyền sở hữu hoặc chuyển nhượng quyền

sử dụng TSTT ngoài việc tuân theo những quy định pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp nói chung còn phải tuân theo các quy định riêng về trình tự chuyển giao quyền của Luật SHTT Ngoài ra, đối với các trường hợp góp vốn bằng quyền SHTT không thành lập pháp nhân như thực hiện hợp đồng hợp tác kinh doanh, thực hiện dự án đầu tư thì thủ tục góp vốn cần phải tuân thủ các quy định của Luật đầu tư và Luật SHTT

Thứ tư, về phạm vi góp vốn

Khi góp vốn bằng quyền SHTT, chủ sở hữu chỉ có thể góp vốn bằng quyền tài sản/quyền nhân thân gắn với quyền tài sản đối với các đối tượng sở hữu trí tuệ mà không được sử dụng quyền nhân thân đối với các đối tượng SHTT để góp vốn Quyền nhân thân đối với các đối tượng SHTT cũng giống như quyền nhân thân quy định tại Bộ luật dân sự 2005 đó là quyền dân sự gắn liền với mỗi cá nhân, không thể chuyển giao cho người khác Đây là điểm khác cơ bản giữa góp vốn bằng TSTT và góp vốn bằng TSHH khác Bởi lẽ, góp vốn bằng TSHH là chủ sở hữu sẽ phải chuyển giao tài sản cùng toàn bộ quyền đối với tài sản đó

Thứ năm, về hình thức góp vốn

Chủ sở hữu quyền SHTT có thể lựa chọn hai hình thức góp vốn: góp vốn theo hình thức chuyển quyền sở hữu các đối tượng quyền SHTT và góp vốn theo hình thức chuyển quyền sử dụng các đối tượng quyền SHTT

Góp vốn theo hình thức chuyển quyền sở hữu các đối tƣợng quyền SHTT: là việc chuyển quyền sở hữu TSTT và được áp dụng với quyền tác

giả, quyền liên quan, giống cây trồng và quyền sở hữu công nghiệp đối với sáng chế, nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, bí mật kinh doanh Quyền sở hữu công nghiệp đối tên thương mại chỉ được chuyển nhượng cùng với chuyển nhượng toàn bộ cơ sở kinh doanh và hoạt động kinh doanh dưới tên thương mại đó Khi chủ sở hữu không còn muốn khai thác các quyền sở hữu đối với các đối tượng quyền SHTT của mình hoặc không còn đủ khả năng để khai thác các quyền đó thì chủ sở hữu

có quyền tiến hành việc góp vốn bằng quyền sở hữu TSTT Quyền sở hữu sẽ được dịch chuyển từ chủ sở hữu sang bên nhận góp vốn Kể từ thời điểm hoàn thành việc chuyển giao quyền sở hữu sang cho bên nhận góp vốn thì chủ sở hữu các đối tượng của quyền SHTT không còn bất cứ quyền gì (quyền sử dụng, quyền định đoạt) đối với TSTT đã được góp vốn Khi đó, bên nhận góp

vốn sẽ trở thành chủ sở hữu

Góp vốn theo hình thức chuyển quyền sử dụng các đối tƣợng quyền SHTT: Thực chất, việc góp vốn theo hình thức chuyển quyền sử dụng các đối tượng của quyền SHTT là việc góp vốn bằng quyền sử dụng Việc góp vốn

bằng quyền sử dụng là hình thức người góp vốn vào công ty chỉ cho công ty được sử dụng vật và thu lợi từ đó, công ty không có quyền quyết định số phận của vật Quyền sở hữu vẫn thuộc về chủ sở hữu trong thời gian góp vốn Vì quyền chiếm hữu các đối tượng của quyền SHTT nhiều khi không có ý nghĩa nên quyền sở hữu trong thời gian góp vốn được thể hiện rõ nét qua việc định đoạt các đối tượng của quyền SHTT này Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho bên nhận góp vốn thì việc định đoạt các đối tượng SHTT khi đã được góp vốn bằng quyền sử dụng cũng bị hạn chế Cụ thể, trong thời gian thực hiện hợp đồng góp vốn bằng quyền sử dụng các đối tượng SHTT thì chủ sở hữu các đối tượng của quyền SHTT không được chuyển nhượng quyền sở hữu các

đối tượng này cho bên thứ 3 nào khác Khi góp vốn thì bên góp vốn sẽ nhận

được một phần vốn góp tương đương với giá trị của quyền sử dụng các đối tượng của quyền SHTT và sẽ nhận được phần cổ tức/lợi ích tương đương với phần vốn góp đó

Như vậy, phạm vi quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ góp vốn phụ thuộc vào việc lựa chọn hình thức góp vốn khác nhau Chính sự khác nhau hai hình thức này sẽ quyết định đến giá trị của tài sản góp vốn và ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của chủ thể góp vốn Do đó, việc xác định hình thức góp vốn bằng quyền SHTT là rất quan trọng và là cơ sở để các bên tiến hành việc định giá TSTT vào danh nghiệp một cách phù hợp nhất

1.2.3 Định giá quyền SHTT

TSTT là một loại TSVH, không thể xác định bằng các đặc điểm vật chất của chính nó nhưng lại có giá trị lớn và có khả năng sinh ra lợi nhuận

Nó là thước đo hiệu quả kinh doanh, sức cạnh tranh và khả năng phát triển

của doanh nghiệp trước mắt và trong tương lai

Định giá quyền SHTT là cơ sở để thực hiện các hoạt động góp vốn kinh doanh bằng quyền SHTT cũng như nhiều hoạt động kinh tế khác đối với TSTT như chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng TSTT, sáp nhập mà mua lại doanh nghiệp, cổ phần hóa, phát hành cổ phiếu, vay vốn, giải quyết tranh chấp…Định giá tài sản nói chung có thể được hiểu là việc đánh giá giá trị của tài sản phù hợp với thị trường tại một địa điểm, thời điểm nhất định Định giá tài sản là việc tư vấn, định các mức giá cụ thể cho từng loại tài sản làm căn cứ cho hoạt dộng giao dịch mua, bán tài sản, hàng hóa, dịch vụ đó trên thị trường Đối với các loại tài sản, hàng hóa, dịch vụ do nhà nước định giá (các cơ quan có thẩm quyền quy định) thì các mức giá cụ thể của từng loại tài sản, hàng hóa mang tính bắt buộc mọi đối tượng tham gia hoạt động giao dịch, mua bán phải thực hiện Đối với các tài sản, hàng hóa, dịch vụ không thuộc danh mục Nhà nước định giá thì do các tổ chức, cá nhân tự định giá theo quy luật thị trường làm cơ sở cho các hoạt động giao dịch mua bán, trao đổi

Theo tiến sĩ Robert Pikethly, Senior Member Oxford Intellectual Property Research Centre, “định giá một TSTT liên quan tới việc đưa ra quyết định về tương lai giống như việc mức giá thị trường cổ phiếu do nhà đầu tư quyết định trên cơ sở hiệu quả kinh doanh trong tương lai của công ty” Do

đó, định giá TSTT được hiểu là việc ước tính giá trị thị trường của TSTT như sáng chế, nhãn hiệu… trong đó, giá trị thị trường của TSTT là sự tính toán thu nhập tiềm năng của sản phẩm hoặc dịch vụ sử dụng TSTT đó Tóm lại, giá trị của TSTT được xác định bởi lợi ích kinh tế trong tương lai do TSTT đó mang lại được quy đổi về thời điểm hiện tại Quan niệm này phù hợp với quy định về thẩm định giá tại Việt Nam “Thẩm định giá là việc cơ quan, tổ chức

có chức năng thẩm định giá xác định giá trị bằng tiền của các loại tài sản theo quy định của Bộ luật dân sự phù hợp với giá thị trường tại một địa điểm, thời điểm nhất định, phục vụ cho mục đích nhất định theo tiêu chuẩn thẩm định giá” [8, Điều 4) Theo đó, giá trị mà hoạt động định giá hướng tới là giá trị thị

trường của TSTT, tức là mức giá ước tính sẽ được mua bán trên thị trường vào thời điểm định giá, giữa một bên là người mua sẵn sàng mua và một bên

là người bán sẵn sàng bán, trong một giao dịch mua bán khách quan và độc lập, trong điều kiện thương mại bình thường

Hiện nay, việc định giá TSTT người ta có áp dụng một số phương pháp định giá TSTT khác nhau Mỗi phương pháp có những ưu, nhược điểm riêng

và một số phương pháp có tính áp dụng cao hơn các phương pháp trong các trường hợp/vụ việc cụ thể

1.2.3.1 Phương pháp định giá tiếp cận thu nhập

Đây là phương pháp được sử dụng phổ biến nhất Theo phương pháp này, việc tính toán giá trị của TSTT dựa trên bản chất của TSTT và được đánh giá trên cơ sở lợi ích kinh tế mà tài sản đó mang lại trong quá khứ, hiện tại hoặc dự kiến tạo ra lợi ích kinh tế trong tương lai Về cơ bản, phương pháp này tập trung vào nguồn thu nhập ước tính mà chủ thể quyền SHTT mong muốn nhận được trong thời gian hiệu lực của văn bản bảo hộ quyền SHTT Vì vậy, phương pháp này sử dụng chiết khấu nguồn tiền mặt được tạo ra giá trị hiện tại cho thu nhập tương lai Có hai phương pháp ứng dụng cách tiếp cận này là phương pháp phân tích dòng tiền chiết khấu (DCF) và phương pháp vốn hóa thu nhập Theo Bộ Tiêu chuẩn hướng dẫn định giá quốc tế (IVSC) công bố năm 2009 thì phương pháp tiếp cận thu nhập được khuyến khích áp dụng do cách tiếp cận này cho kết quả đáng tin cậy hơn các cách tiếp cận khác

1.2.3.2 Phương pháp định giá tiếp cận chi phí

Phương pháp tiếp cận chi phí dựa trên quan điểm đơn giản rằng một tài sản không thể đánh giá nhiều hơn chi phí để thay thế một tài sản khác có công dụng tương đương Theo phương pháp này, giá để có được hoặc phát triển một tài sản mới cần tương xứng với những lợi ích kinh tế sẽ được tạo ra từ nó Phương pháp này được sử dụng để ước tính các lợi ích trong tương lai của TSTT bằng cách tính số chi phí cần thiết để thay thế TSTT Điều này có nghĩa

là việc ước tính giá trị dựa trên căn cứ là các tài liệu, số liệu phản ánh nguồn lực tài chính, nhân lực, vật lực đầu tư để tạo ra tài sản đó hoặc tài sản tương đương

Có 3 phương pháp định giá cơ bản dựa trên cách tiếp cận chi phí:

- Phương pháp dự trên chi phí quá khứ: Giá trị TSVH được tính toán dựa trên các chi phí đã phát sinh trong quá trình xây dựng TSVH đó, tổng chi phí được coi như giá trị của tài sản;

- Phương pháp dựa trên chi phí tái tạo: Định giá TSVH bằng cách tính toán tất cả các chi phí cần thiết hiện nay để tạo dựng TSVH như hiện tại;

- Phương pháp dựa trên chi phí thay thế: Phương pháp này dựa trên việc tính toán các chi phí thay thế là chi phí hiện hành để xây dựng, sản xuất hay chế tạo tài sản thay thế tài sản cần thẩm định giá, có loại trừ các bộ phận có chức năng lỗi thời, nhưng có tính đến tiến bộ khoa học, công nghệ tại thời điểm cần thẩm định giá để tạo ra sản phẩm thay thế có tính năng ưu việt hơn

so với tài sản cần thẩm định giá Chi phí thay thế được tính căn cứ vào khối lượng nguyên nhiên vật liệu có thể thay thế (x) giá tại thời điểm thẩm định

Phương pháp tiết kiệm chi phí có ưu điểm là số liệu phục vụ cho việc tính toán tương đối rõ ràng, dễ thu thập vì thường được thống kê trên sổ sách

kế toán của doanh nghiệp, cách tính toán đơn giản, dễ thực hiện Tuy nhiên, nhược điểm lớn nhất của phương pháp này là giá trị xác định được là nguyên giá chứ không phải là giá thị trường Giá trị thu được từ cách tiếp cận chi phí chưa phản ánh được tiềm năng phát triển, rủi ro và hiệu quả kinh tế của TSTT; chưa phản ánh được rủi ro khi thực hiện việc nghiên cứu và triển khai một TSTT mới Vì vậy, phương pháp này thường được sử dụng để bổ sung cho phương pháp tiếp cận thu nhập, ứng dụng để tính toán hiệu quả kinh tế và hiệu quả đầu tư đối với TSTT cho doanh nghiệp, phục vụ quá trình quản trị nội bộ doanh nghiệp hoặc để định giá những TSTT mới hình thành trước khi

nó tạo dựng được chỗ đứng trên thị trường

1.2.3.3 Phương pháp định giá tiếp cận thị trường

Đối với việc định giá các tài sản nói chung, việc xác định theo giá thị trường được coi là một phương pháp định giá khách quan và chính xác nhất Vậy phương pháp tiếp cận này có thích hợp với việc định giá các TSTT không?

Phương pháp này dựa vào việc bên thứ ba bỏ chi phí để mua hoặc thuê TSTT của doanh nghiệp Qua phân tích, so sánh các giao dịch đối với loại TSTT tương tự để ước lượng giá trị Cách tiếp cận này được xây dựng chủ yếu dựa trên sự tuân thủ nguyên tắc thay thế và phương pháp này cũng có thể được sử dụng bổ sung cho phương pháp tiếp cận thu nhập Về nguyên tắc, phương pháp thị trường đưa lại kết quả có tính thuyết phục cao vì khả năng sử dụng thông tin thị trường, mà thị trường luôn là thước đo cuối cùng đối với mọi quyết định kinh tế Đây là phương pháp đơn giản, không đòi hỏi nhiều về

kỹ thuật vì không có công thức hay mô hình cố định mà chỉ dựa vào sự hiện diện của các giao dịch trên thị trường để rút ra các bằng chứng về giá trị Tuy nhiên, trên thực tế không bao giờ có giao dịch về một loại TSTT hoàn toàn tương đồng với TSTT cần định giá vì TSTT là loại tài sản đặc thù, có tính độc quyền và đơn nhất

Hơn nữa, còn có sự thiếu vắng các thông tin thị trường TSTT tương đương hoặc không cung cấp được các thông tin về cách xử lý các đặc điểm riêng biệt của từng giao dịch cụ thể Chính vì thế mà phương pháp này hiếm khi được sử dụng để định giá TSTT trên thực tế

Như vậy, mục đích chủ yếu của việc định giá TSTT là nhằm xác định chính xác, đầy đủ và khách quan giá trị của tài sản đó, từ đó giúp chủ sở hữu đưa ra quyết định tối ưu, trong đó có các quyết định về phương pháp kinh tế hiệu quả nhất để sử dụng, bảo vệ hoặc trao đổi tài sản đó trên thị trường nhằm tối đa hóa giá trị tài sản Đối với việc góp vốn TSTT thành lập doanh nghiệp thì việc định giá TSTT giúp các bên xác định được giá trị cổ phần, vốn góp tương đương trong doanh nghiệp của thành viên góp vốn Với trường hợp góp vốn đầu tư, tham gia hợp đồng liên doanh bằng quyền sở hữu công nghiệp,

việc xác định giá trị TSTT giúp xác định chính xác giá trị tài sản góp vốn là TSTT của chủ sở hữu TSTT trong dự án đầu tư hoặc liên doanh Có thể nhận thấy định giá TSTT đang giữ vai trò ngay càng lơn trong xã hội hiện đại Tuy nhiên, qua việc tìm hiểu các phương pháp định giá TSTT đang được chấp nhận phổ biến hiện nay, có thể thấy rõ rất khó để thực hiện định giá TSTT một cách hợp lý và chính xác Việc định giá TSTT ở Việt Nam lại càng khó khăn hơn khi thị trường giao dịch các TSTT còn nghèo nàn, ít có các giao dịch tương đương để so sánh, hoàn toàn thiếu các thông tin công khai và minh bạch để làm cơ sở định giá

1.3 Góp vốn bằng quyền SHTT theo PL một số quốc gia trên thế giới

Với sự tiến bộ của khoa học, kỹ thuật, công nghệ, nhu cầu góp vốn bằng tài sản là quyền SHTT ngày càng phổ biến trên khắp thế giới Tài sản là quyền SHTT là một tài sản đặc biệt và các quy định liên quan đến việc góp vốn bằng quyền SHTT, định giá quyền SHTT ở các nước khác nhau cũng có quy định khác nhau

tỷ lệ góp vốn bằng TSTT ở các khu công nghiệp phát triển Luật Công ty năm

2006 của Trung Quốc quy định “Cổ đông có quyền góp vốn bằng tiền, TSTT,

quyền sử dụng đất hoặc các tài sản không phải là tiền khác”, “giá trị của các

tài sản không phải là tiền khi góp vốn phải được định giá và xác định nhưng

không được cao hơn hoặc thấp hơn giá trị của nó” và “tổng giá trị vốn góp

bằng tiền của tất cả các cổ đông không được thấp hơn 30% vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn” [54] Ở khu công nghiệp phát triển thì quy định

còn tiến bộ hơn, không hạn chế tỷ lệ góp vốn bằng TSTT Việc góp vốn bằng quyền SHTT tại Trung Quốc bắt buộc phải được tiến hành bằng việc định giá tại một tổ chức định giá chuyên nghiệp và được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp phép Quy định pháp luật Trung Quốc đã nâng cao tầm quan trọng của TSTT, tạo ra những điều kiện căn bản cho việc phát triển hoạt động định giá TSTT

Tháng 4 năm 2006, Bộ Tài chính và Cơ quan SHTT Nhà nước Trung Quốc đã cùng ban hành văn bản quy định các trường hợp bắt buộc phải định giá TSTT: các trường hợp sử dụng TSTT để góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần, thế chấp TSTT mà không có tham chiếu trên thị trường thì phải yêu cầu định giá; các cơ quan hành chính phát mại, chuyển nhượng, trao đổi TSTT, các đơn vị sự nghiệp, doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi cơ cấu, hợp nhất, chia tách, giải thể, đầu tư, chuyển nhượng, trao đổi, phát mại, trả nợ…có yếu tố liên quan đến TSTT; doanh nghiệp nhà nước thu mua hoặc trao đổi để lấy TSTT từ các doanh nghiệp ngoài nhà nước, hoặc nhận góp vốn bằng TSTT của các doanh nghiệp ngoài nhà nước, doanh nghiệp nhà nước muốn cho các công ty, doanh nghiệp, tổ chức kinh tế hoặc cá nhân nước ngoài sử dụng TSTT mà trên thị trường không có giá trị tham chiếu; các hoạt động tố tụng tại tòa án, cơ quan trọng tài hoặc theo yêu cầu của đương sự có liên quan đến TSTT…Bên cạnh đó, pháp luật Trung Quốc quy định việc định giá TSTT phải được tiến hành bởi các tổ chức định giá tài sản do Bộ Tài chính phê chuẩn Các tổ chức định giá này trong quá trình thực hiện hoạt động nghiệp vụ của mình có thể mời các chuyên gia về sáng chế, nhãn hiệu, bản quyền…hỗ trợ về mặt chuyên môn, nhưng không vì thế mà được giảm nhẹ trách nhiệm pháp lý cho những cán bộ làm công tác định giá

Như vậy, ở Trung Quốc cũng như hầu hết ở các quốc gia khác, không

có một công thức chung cho việc định giá TSTT, mà thường chỉ đưa ra những

nguyên tắc chung Việc phân tích, định giá một TSTT cần phải căn cứ vào từng trường hợp cụ thể, dựa vào đối tượng được định giá, mục đích của việc định giá để đưa ra phương thức phù hợp nhất Ngoài ra, các nội dung trong báo cáo định giá luôn được xem xét một cách kỹ lưỡng xem phần nào có thể công khai, phần nào không được công khai để tránh tiết lộ thông tin Chính phủ Trung Quốc đã sớm quy định những nguyên tắc cơ bản đối với hoạt động định giá tài sản, đó là phải tuân thủ tính chân thực, tính khoa học và tính khả thi Hoạt động định giá tài sản nói chung và hoạt động định giá TSTT nói riêng phải được tiến hành theo trình tự pháp định, từ đăng ký định giá, điều tra tài sản, đánh giá tính toán, nghiệm chứng xác nhận… và thường được tiến hành dựa trên giá trị gốc của tài sản, giá trị tịnh, giá thành, khả năng thu lời, thường áp dụng các biện pháp: biện pháp giá trị thu lợi hiện thời, biện pháp tái tạo lại thành phẩm, biện pháp giá trị thị trường, biện pháp giá theo tính toán và một số biện pháp khác theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, so với các trường hợp định giá tài sản khác thì định giá TSTT của doanh nghiệp có một số đặc điểm riêng, đó là việc định giá TSTT còn cần dựa trên nguyên tắc

về tính mục đích và nguyên tắc cơ chế tác dụng của nội dung đánh giá Nguyên tắc về tính mục đích là tiền đề để đưa ra phán đoán công bằng, hợp

lý, nguyên tắc cơ chế tác dụng của nội dung đánh giá là tiền đề đảm bảo hoạt động đánh giá được khoa học, chân thực và khả thi

Có thể nói, đến nay pháp luật Trung Quốc đã đặt ra nền tảng cơ bản cho hoạt động góp vốn kinh doanh bằng TSTT cũng như định giá tài sản này nhằm giúp cho chủ thể cũng như các tổ chức định giá có căn cứ để sử dụng tối

đa hóa TSTT vào hoạt động đầu tư, kinh doanh Thực tiễn cũng cho thấy TSTT đã đóng vai trò ngày càng quan trọng đối với các doanh nghiệp ở Trung Quốc Chính vì vậy mà ngày càng có các tổ chức chuyên môn hóa định giá TSTT được thành lập và Chính phủ cũng rất coi trọng việc đào tạo các chuyên gia trong lĩnh vực này Quy định pháp luật tại Trung Quốc đã nâng cao tầm

quan trọng của TSTT, tạo ra những điều kiện căn bản cho việc phát triển hoạt động góp vốn bằng TSTT và phát huy những giá trị to lớn của nó

1.3.2 Pháp

Cũng như nhiều nước trên thế giới, Bộ luật Dân sự và Luật Doanh

nghiệp pháp luật Cộng hòa Pháp quy định chủ thể, cá nhân kinh doanh có

quyền được góp vốn kinh doanh bằng quyền SHTT Tuy nhiên, theo pháp luật Pháp, quyền SHTT không được mang đi góp vào vốn điều lệ của một số loại hình công ty phức tạp như: Cổ phần niêm yết, công ty ủy thác… Lý do là quyền SHTT ko phải là vật có thể cưỡng chế thi hành, ko mang lại bất kỳ sự bảo đảm nào cho chủ nợ

Các quy định về góp vốn bằng quyền SHTT vào doanh nghiệp được thực hiện bởi bên góp vốn, bên nhận góp vốn và được nêu rõ tại các điều khoản của điều lệ: giá trị góp vốn, điều kiện, thời gian thực hiện, Theo Luật

Doanh nghiệp pháp luật Cộng hòa Pháp, đánh giá giá trị quyền SHTT được

thực hiện bằng việc định lượng chi phí mà công ty phải chịu để hưởng lợi từ một đối tượng SHTT tương ứng Điều kiện để được các cổ đông, thành viên

tự thực hiện đánh giá: (i) giá trị quyền SHTT thấp hơn 30.000 € (Euro); (ii) tổng giá trị góp vốn bằng quyền SHTT không quá một phần hai vốn điều lệ Các trường hợp còn lại, sự góp mặt của các chuyên gia thẩm định giá TSVH

là bắt buộc cho việc đánh giá những đối tượng quyền SHTT mang đi góp vốn

Theo pháp luật Cộng hòa Pháp, việc định giá tài sản góp vốn là hiện vật

nói chung và quyền SHTT nói riêng, do Hội đồng về góp vốn định giá Hội đồng này được chỉ định bởi Chánh Tòa thương mại theo yêu cầu thống nhất giữa những thành viên tương lai của công ty hoặc sáng lập viên hoặc một trong những sáng lập viên Đối với tài sản là quyền SHTT – một loại tài sản đặc biệt hơn so với các TSVH khác – việc định giá TSTT được thực hiện bởi một tổ chức định giá chuyên nghiệp trong lĩnh vực SHTT

Luật Pháp quy định cả trách nhiệm dân sự và hình sự đối với những chủ thể tiến hành định giá sai Nếu Hội đồng về góp vốn tiến hành định giá TSTT được góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, Hội đồng này phải chịu trách nhiệm về tính chính xác về giá trị định giá Nếu không có Hội đồng

về góp vốn hoặc khi giá trị được xác định khác với giá trị do Hội đồng về góp vốn định giá, thì các thành viên chịu trách nhiệm liên đới với người thứ ba trong vòng năm năm về giá trị góp vốn bằng TSTT khi thành lập công ty Về trách nhiệm hình sự, người có hành vi định giá vượt quá giá trị thực tế của tài sản góp vốn thì bị phạt tù năm năm và đóng phạt số tiền 350.000 Euro Hình phạt này áp dụng đối với tất cả những người tham gia định giá

Khi định giá cao hơn giá trị thật sự của tài sản trong trường hợp góp vốn bằng hiện vật, trong đó có quyền SHTT khi góp vốn vào công ty cổ phần,

cổ đông/người đã tiến hành định giá giá trị vốn góp có thể chịu trách nhiệm với những cổ đông khác khi mà những cổ đông khác bị thiệt hại do hành vi định giá vượt giá trị thật của tài sản Thiệt hại mà các cổ đông khác phải chịu

do sự gia tăng vô căn cứ về quyền của người góp vốn có hành vi định giá sai

là những thiệt hại không phải là hệ quả từ những thiệt hại của công ty thì cổ đông có thể yêu cầu bồi thường cho từng cá nhân bị thiệt hại, trách nhiệm hình sự thì tương tự như trường hợp của công ty trách nhiệm hữu hạn

Như vậy, có thể nhận thấy rằng, pháp luật của nước công hòa Pháp cũng đã đề cao và coi trọng việc định giá quyền SHTT khi tài sản đặc biệt này được mang đi góp vốn kinh doanh Với nhiều quy định pháp luật rõ ràng, chặt chẽ về trách nhiệm của tổ chức thẩm định giá TSTT sẽ giúp cho hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT tại Pháp ngày càng phát triển và hiệu quả

không bằng TSTT và phải được nêu rõ trong điều lệ của công ty Theo quy định của Pháp luật Thổ Nhĩ Kỳ thì một chuyên gia thẩm định giá được chỉ định bởi tòa án Thương Mại ở quận, huyện nơi có trụ sở chính của công ty sẽ

là người có khả năng đánh giá giá trị của TSTT Quy định này là một phần

mở rộng của quy tắc về đảm bảo vốn, nhằm bảo đảm an toàn cho giá trị ngang tiền của phần tài sản đóng góp Giá trị được định giá bởi Chuyên gia phải được ghi rõ trong điều lệ của công ty

Trong báo cáo đánh giá của chuyên gia phải nêu rõ rằng phương pháp đánh giá được áp dụng là phương pháp công bằng nhất cho tất cả mọi người

và tính sát thực của phương pháp đó đảm bảo phù hợp với quy định của pháp luật Bản báo cáo phải nêu rõ tính toán có thể thu được lợi nhuận và giá trị chính xác của tài sản được định giá, số phần chia tương ứng với mỗi TSTT và

số tiền Liras tương đương (đồng tiền của Thổ Nhĩ Kỳ) Bản báo cáo phải căn

cứ trên những cở sở hợp lý và tuân thủ theo quy định về hạch toán tài chính

kế toán Những nhà sáng lập và những người hưởng lợi đều có quyền đối chất nội dung của báo cáo thầm định giá TSTT

Định giá TSTT là một hoạt động phức tạp và phải được thực hiện bởi những chuyên gia nhiều kinh nghiệm Trong những năm gần đây, lĩnh vực này đã trở nên thú vị với các chuyên gia Ủy Ban Châu Âu đã sáng lập ra một nhóm chuyên gia đánh giá TSTT, những người mà trong báo cáo cuối cùng của họ phải giải thích lý do vì sao hai TSTT không bao giờ được đánh giá giống nhau Theo đó, việc đánh giá TSTT phải được tiến hành bởi các chuyên gia và là khác biệt cho mỗi trường hợp cụ thể

Như vậy, góp vốn bằng quyền SHTT theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới có sự khác nhau nhưng nhìn chung đều đề cao vai trò của việc thẩm định giá trị của TSTT Với xu thế phát triển của nền kinh tế toàn cầu, thì việc hoàn thiện hành lang pháp lý về góp vốn bằng quyền SHTT là cơ

sở để các chủ thể, cá nhân hiểu rõ vai trò của TSTT và áp dụng hiệu quả trên