Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Trong giai đoạn tiền doanh nghiệp này, việc góp vốn là một trong những vấn đề đầu tiên mà các nhà đầu tư cần quan tâm, bởi việc góp vốn thành lập doanh nghiệp là khởi đầu cho công việc k

MỤC LỤC

Trang

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ 5

1.1 Khái quát chung về góp vốn thành lập doanh nghiệp 5

1.1.1 Khái niệm và phân loại doanh nghiệp 5

1.1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp 5

1.1.1.2 Phân loại doanh nghiệp 6

1.1.2 Khái niệm và thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp 8

1.1.3 Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp 11

1.2 Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 26

1.2.1 Khái niệm và đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ 26

1.2.1.1 Khái niệm quyền sở hữu trí tuệ 26

1.2.1.2 Đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ 27

1.2.1.3 Điểm đặc trưng của quyền sở hữu trí tuệ so với quyền sở hữu các tài sản hữu hình 34 1.2.2 Khái niệm và đặc trưng của góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 39

1.2.2.1 Khái niệm góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 39

1.2.2.2 Đặc điểm của góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 41 1.3 Sơ lược pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 43

1.3.1 Giai đoạn trước năm 1945 43

1.3.2 Giai đoạn từ sau năm 1945 đến trước năm 1995 44

1.3.3 Giai đoạn từ năm 1995 đến trước năm 2005 47

1.3.4 Giai đoạn từ năm 2005 đến nay 50

Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 53 2.1 Nội dung các quy định pháp luật hiện hành về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 53 2.1.1 Chủ thể góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 55 2.1.1.1 Chủ sở hữu các đối tượng quyền sở hữu trí tuệ 55 2.1.1.2 Các tổ chức, cá nhân nhận chuyển quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp 62 2.1.1.3 Chủ thể có quyền sử dụng trước đối với một số đối tượng quyền sở hữu trí tuệ 63

2.1.2 Chủ thể nhận góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 64 2.1.3 Đối tượng góp vốn và điều kiện góp vốn 65

2.1.3.1 Quyền tài sản của tác giả/chủ sở hữu của bản quyền tác giả và quyền liên quan 66 2.1.3.2 Quyền sở hữu các đối tượng quyền sở hữu công nghiệp và quyền đối với giống cây trồng 67 2.1.3.3 Quyền sử dụng các đối tượng quyền sở hữu công nghiệp và quyền đối với giống cây trồng 69

2.1.4 Định giá quyền sở hữu trí tuệ dùng để góp vốn 72

2.1.5 Các thủ tục liên quan đến việc góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền

sở hữu trí tuệ 76

2.1.6 Thủ tục chuyển giao tài sản góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ và trách nhiệm của thành viên góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ 80 2.1.7 Thủ tục xử lý quyền sở hữu trí tuệ khi chấm dứt việc góp vốn bằng quyền sở

hữu trí tuệ vào doanh nghiệp 82

2.1.8 Về chứng từ và việc hoạch toán quyền sở hữu trí tuệ trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp 83 2.1.9 Hợp đồng góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 85

2.2 Đánh giá pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 88 2.2.1 Những ưu điểm 88 2.2.2 Những nhược điểm 90 2.2.3 Nguyên nhân cơ bản dẫn đến nhược điểm trong pháp luật về góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam 91 Chương 3: THỰC TRẠNG GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ CỦA HOẠT ĐỘNG GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ TẠI VIỆT NAM 96 3.1 Thực trạng góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam hiện nay 96 3.2 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 102 3.2.1 Hoàn thiện các quy định pháp luật về chủ thể góp vốn, đối tượng và điều kiện góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 103 3.2.2 Xây dựng và hoàn thiện các quy định pháp luật về việc xác định giá trị của quyền sở hữu trí tuệ làm cơ sở cho việc định giá quyền sở hữu trí tuệ khi góp vốn thành lập doanh nghiệp 104 3.2.3 Hoàn thiện các quy định về chứng từ và việc hoạch toán quyền sở hữu trí tuệ trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp 105 3.2.4 Hoàn thiện quy định về hợp đồng thành lập doanh nghiệp nói chung và góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ nói riêng 105 3.2.5 Hoàn thiện các quy định pháp luật về thủ tục góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 106 3.2.6 Hoàn thiện pháp luật sở hữu trí tuệ 107 3.3 Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả và tổ chức thực hiện pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 108

3.3.1 Nâng cao năng lực quản lý và thực thi quyền sở hữu trí tuệ của các cơ quan Nhà nước 108 3.3.2 Tăng cường việc đào tạo, bồi dưỡng, giáo dục, tuyên truyền, phổ biến pháp luật về góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ 110 3.4 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ 111 KẾT LUẬN 115 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Quyết định thành lập doanh nghiệp là một trong những quyết định quan trọng đối với bất kỳ nhà đầu tư nào, đặc biệt là những người mới khởi nghiệp Trong giai đoạn tiền doanh nghiệp này, việc góp vốn là một trong những vấn đề đầu tiên mà các nhà đầu tư cần quan tâm, bởi việc góp vốn thành lập doanh nghiệp là khởi đầu cho công việc kinh doanh cũng như là yếu tố tiền đề, cơ sở phân chia lợi nhuận giữa các nhà đầu tư cũng như xác định phạm vi quyền hạn của chủ thể góp vốn đối với việc đưa ra các quyết định quan trọng trong hoạt động của doanh nghiệp

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, pháp luật nước ta đã ghi nhận nhiều đối tượng mới được sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp, trong đó, có quyền sở hữu trí tuệ Tuy nhiên, trên thực tế, việc sử dụng quyền sở hữu trí tuệ làm vốn góp thành lập doanh nghiệp chưa được diễn ra phổ biến và còn nhiều hạn chế, vướng mắc trong quá trình thực hiện Việc quyền này chưa thực sự được phát huy trên thực tế do những nguyên nhân chủ quan và khách quan nhất định Trong đó, một trong những nguyên nhân cơ bản là sự hạn chế về lý luận cũng như thực tiễn pháp luật hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ Do đó, để khắc phục tình trạng nêu trên, cần sửa đổi, bổ sung những quy định của pháp luật hiện hành theo hướng quy định cụ thể và điều chỉnh thống nhất hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ Để làm được điều đó, cần phải nghiên cứu, phân tích, đánh giá thực trạng từ đó đề xuất các giải pháp và kiến nghị nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả của hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam Với mong muốn làm rõ thêm về mặt lý luận cũng như góp một phần nhỏ trong việc thực hiện chính sách và thực thi pháp luật, tác giả đã chọn đề tài nghiên cứu: “Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt

Nam” làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

2

Có thể nói hoạt động “góp vốn nói chung” và “góp vốn thành lập doanh nghiệp nói riêng” đã được các nhà khoa học chuyên ngành luật quan tâm nghiên cứu Thời gian qua đã có một số công trình nghiên cứu về vấn đề này ở các góc

độ khác nhau Như đề tài: “Góp vốn thành lập công ty theo pháp luật Việt Nam”

Luận văn thạc sỹ luật của tác giả Phạm Tuấn Anh, Khoa luật Đại học quốc gia

Hà Nội Ở đề tài này, tác giả đã nghiên cứu khái quát những vấn đề chung về hoạt động góp vốn thành lập công ty theo quy định của pháp luật Việt Nam trên

cơ sở liên hệ so sánh với hệ thống pháp luật của một số nước trên thế giới Hay

đề tài “Góp vốn bằng quyền sử dụng đất tại Việt Nam – Luận văn thạc sỹ luật

học của tác giả Hồng Vân, Khoa luật Đại học Quốc gia Hà Nội Theo đó, tác giả

đã nghiên cứu hoạt động góp vốn bằng quyền sử dụng đất vào hoạt động sản xuất, kinh doanh nói chung, trong đó có bao hàm cả nội dung của hoạt động góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyền sử dụng đất Ngoài ra còn một số bài viết

đăng trên các tạp chí như “Hoàn thiện quy định về góp vốn và xác định tư cách

thành viên công ty theo Luật doanh nghiệp năm 2005” của tác giả Nguyễn Thị

Dung, Tạp chí Luật học Trường Đại học Luật Hà Nội số 9/2010; “Xác định loại

và giá trị tài sản góp vốn vào công ty” của tác giả Đỗ Quốc Quyên – Tạp chí

nghề luật, Học viện tư pháp số 5/2010 Bài viết “Một số vấn đề về góp vốn bằng

giá trị quyền sử dụng nhãn hiệu” của tác giả Nguyễn Hồng Vân tạp chí Hoạt

động khoa học tháng 7/2010

Tóm lại, cho đến thời điểm hiện tại, dường như chưa có một công trình nào nghiên cứ một cách toàn diện, khái quát về hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam Các công trình nghiên cứu trên tập trung vào hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp nói chung hoặc hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng các quyền tài sản khác theo quy định của pháp luật Do vậy, các công trình nghiên cứu nêu trên so với đề tài luận văn này là không trùng lặp về mặt nội dung Luận văn đi vào việc nghiên cứu, tổng hợp một số vấn đề mới với hy vọng đóng góp một góc nhìn khái quát hơn cho việc nghiên cứu, xây dựng và ban hành hệ thống pháp luật liên quan đến hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam

3

3 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Luận văn nghiên cứu, phân tích làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận khoa học pháp lý về khái niệm góp vốn thành lập doanh nghiệp nói chung và góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ nói riêng, phân tích thực trạng pháp luật và thực tiễn hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam hiện nay Từ đó đề xuất một số giải pháp và kiến nghị nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả của hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam

4 Nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục đích nghiên cứu nêu trên, luận văn tập trung làm rõ những vấn đề sau:

Một là, nghiên cứu, phân tích làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận khoa học

pháp lý về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ;

Hai là, phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về góp vốn thành lập doanh

nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ theo quy định của pháp luật Việt Nam;

Ba là, đề xuất một số định hướng và giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện

pháp luật về hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu: Luận văn đặt mục tiêu vào việc nghiên cứu khái quát hoạt động sử dụng quyền sở hữu trí tuệ để góp vốn thành lập doanh nghiệp

và góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ nói chung

- Phạm vi nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam về hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền

sở hữu trí tuệ theo quy định của pháp luật hiện hành

6 Phương pháp tiếp cận vấn đề

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác –

Lê Nin và tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật, những quan điểm

cơ bản của Đảng và Nhà nước ta trong sự nghiệp đổi mới, xây dựng, phát triển đất nước, cải cách hành chính xây dựng Nhà nước pháp quyền và cải cách tư

4

pháp ở nước ta trong giai đoạn hiện nay Ngoài ra, việc nghiên cứu đề tài còn được thực hiện bằng các phương pháp nghiên cứu khoa học như phân tích, so sánh, tổng hợp, thống kê

Ngoài phần mở đầu và kết luận, nội dung của đề tài được trình bày thành ba chương:

Chương 1: Khái quát chung về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ;

Chương 2: Các quy định của pháp luật về góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ ở Việt Nam hiện nay;

Chương 3: Thực trạng góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ và một số giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả của hoạt động góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ tại Việt Nam

5

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ GÓP VỐN THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP

BẰNG QUYỀN SỞ HỮU TRÍ TUỆ 1.1 Khái quát chung về góp vốn thành lập doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm và phân loại doanh nghiệp

1.1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp

Nhìn nhận từ góc độ kinh tế, “doanh nghiệp” là một thuật ngữ có nguồn

gốc từ lĩnh vực kinh tế học Thuật ngữ “doanh nghiệp” được bắt nguồn từ tiếng Pháp “entreprendre” có nghĩa là “đảm nhận” hay “hoạt động” Khi tiến hành hoạt động sản xuất, kinh doanh và thu được những lợi ích kinh tế cao nhất, các

tổ chức, cá nhân sẽ phải cân nhắc, xem xét và lựa chọn mô hình kinh doanh cho phù hợp, tùy thuộc vào ý đồ, quy mô, dự tính thời gian kinh doanh Theo đó, kinh tế học thường nghiên cứu doanh nghiệp dưới các tiêu chí: huy động; phân

bổ, sử dụng các nguồn vốn; thuê mướn, phân công lao động; chi phí giao dịch;

tổ chức kinh doanh; hiệu quả và lợi ích cho xã hội Theo M.Francois Peroux:

“Doanh nghiệp là một đơn vị tổ chức, sản xuất mà tại đó người ta kết hợp các

yếu tố sản xuất (có sự quan tâm giá cả của các yếu tố) khác nhau do các nhân viên doanh nghiệp thực hiện nhằm bán ra trên thị trường những sản phẩm hàng hóa hay dịch vụ để nhận được khoản chênh lệch giữa giá bán sản phẩm với giá thành của sản phẩm ấy” Dưới góc độ kinh tế học, doanh nghiệp được xem xét

dưới các yếu tố: chi phí để tổ chức huy động vốn; tổ chức lao động; tiến hành kinh doanh và các chi phí để phối hợp các yếu tố đó với nhau Có thể nói doanh nghiệp là một trong những hình thức hoạt động mà các tổ chức, cá nhân lựa chọn để thể hiện ý tưởng kinh doanh của mình

Nhìn nhận từ góc độ pháp lý, doanh nghiệp được pháp luật công nhận là

một thực thể pháp lý độc lập Doanh nghiệp có quyền và cũng phải gánh chịu

6

những nghĩa vụ pháp lý do hoạt động của mình gây ra Khoản 1 Điều 4 Luật

Doanh nghiệp 2005 đã quy định: “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng,

có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” Như vậy,

dưới góc độ pháp lý doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân,

có con dấu, có tài sản, có quyền và nghĩa vụ dân sự, hoạt động theo chế độ hoạch toán độc lập, tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động trong phạm vi vốn đầu tư do doanh nghiệp quản lý và chịu sự quản lý của nhà nước bằng các loại luật và chính sách thực thi

1.1.1.2 Phân loại doanh nghiệp

Tùy thuộc vào các tiêu chí phân loại khác nhau, doanh nghiệp sẽ được phân thành các loại khác nhau Cụ thể:

Theo tiêu chí về hình thức sở hữu và mục đích hoạt động, doanh nghiệp

được chia thành doanh nghiệp tư và doanh nghiệp nhà nước

(i) Doanh nghiệp Nhà nước là tổ chức kinh tế Nhà nước đầu tư vốn, thành

lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích, nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế - xã hội do Nhà nước giao

(ii) Doanh nghiệp tư là doanh nghiệp do các tổ chức, cá nhân đầu tư góp vốn,

tiến hành các hoạt động sản xuất, kinh doanh và chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình hoặc trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp về mọi hoạt động của doanh nghiệp tùy thuộc vào từng loại hình cụ thể Doanh nghiệp tư theo quy định của pháp luật Việt Nam có các loại hình pháp lý như sau: Doanh nghiệp tư nhân; công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên; công ty cổ phần; công ty hợp danh

7

Theo tiêu chí quy mô, doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp vừa và

nhỏ và doanh nghiệp lớn Để phân biệt các doanh nghiệp theo quy mô như trên, hầu hết ở các nước người ta dựa vào các tiêu chuẩn như: (i) tổng số vốn đầu tư của doanh nghiệp; (ii) số lượng lao động trong doanh nghiệp; (iii) doanh thu của doanh nghiệp; (iii) lợi nhuận hàng năm Trong đó, tiêu chuẩn tổng số vốn và tổng số lao động là yếu tố chính để phân loại doanh nghiệp, còn yếu tố doanh thu và lợi nhuận được dùng kết hợp với các yếu tố trên để phân loại Tuy nhiên, tùy thuộc vào trình độ phát triển sản xuất ở mỗi quốc gia, tùy thuộc từng ngành nghề cụ thể ở các thời kỳ khác nhau mà số lượng được lượng hóa theo từng tiêu chuẩn của các quốc gia là không giống nhau

Căn cứ vào sự liên kết, doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp độc

lập; nhóm doanh nghiệp; các doanh nghiệp đa quốc gia

(i) Doanh nghiệp độc lập là những doanh nghiệp được thành lập và hoạt động

một cách độc lập

(ii) Nhóm doanh nghiệp là tập hợp các doanh nghiệp có mối quan hệ gắn bó

lâu dài với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác

(iii) Doanh nghiệp đa quốc gia là các doanh nghiệp sản xuất hay cung cấp dịch

vụ ở ít nhất hai quốc gia trở lên

Căn cứ vào lĩnh vực hoạt động của doanh nghiệp trong nền kinh tế quốc dân, doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp nông nghiệp, doanh nghiệp

công nghiệp, doanh nghiệp thương mại, doanh nghiệp hoạt động dịch vụ

(i) Doanh nghiệp nông nghiệp: là những doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh

vực nông nghiệp, hướng vào việc sản xuất những sản phẩm là cây và con Hoạt động sản xuất kinh doanh của những doanh nghiệp này phụ thuộc rất nhiều vào điều kiện tự nhiên

8

(ii) Doanh nghiệp công nghiệp: là những doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh

vực công nghiệp, nhằm tạo ra sản phẩm bằng cách sử dụng những thiết bị, máy móc để khai thác hoặc chế biến nguyên vật liệu thành thành phẩm Trong lĩnh vực công nghiệp có thể chia thành: công nghiệp chế tạo; công nghiệp xây dựng; công nghiệp điện tử

(iii) Doanh nghiệp thương mại: là doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực

thương mại, hướng vào việc khai thác các dịch vụ trong lĩnh vực phân phối hàng hóa cho người tiêu dùng

(iv) Doanh nghiệp hoạt động dịch vụ: là những doanh nghiệp đi sâu vào khai

thác việc cung cấp các dịch vụ cho đời sống con người Cùng với sự phát triển kinh tế, lĩnh vực dịch vụ ngày càng được phát triển đa dạng, kéo theo

đó là những doanh nghiệp trong lĩnh vực dịch vụ đã không ngừng phát triển nhanh chóng

1.1.2 Khái niệm và thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp

Đối với doanh nghiệp, việc góp vốn thành lập doanh nghiệp nhằm tạo cơ

sở vật chất đầu tiên cho mọi hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp Vốn có vai trò rất quan trọng đối với doanh nghiệp Vốn (i) là điều kiện, tiền đề đảm bảo sự tồn tại, ổn định và phát triển của doanh nghiệp; (ii) là điều kiện để doanh nghiệp ra đời và chiến thắng trong cạnh tranh; (iii) là điều kiện để hoạt động sản xuất, kinh doanh được diễn ra liên tục, ổn định; (iv) là điều kiện để doanh nghiệp tiến hành hoạt động đầu tư và phát triển

“Góp vốn” là hành vi pháp lý của các tổ chức, cá nhân nhằm đưa tài sản của mình vào cùng tài sản của các chủ thể khác để cùng tiến hành hoạt động sản

xuất, kinh doanh nhằm mục đích kiếm lời Do đó, có thể hiểu “Góp vốn thành

lập doanh nghiệp là hành vi pháp lý của các tổ chức/cá nhân trong giai đoạn

“tiền doanh nghiệp” nhằm đưa tài sản của tổ chức, cá nhân vào thành tài sản

9

của doanh nghiệp để hưởng những lợi ích nhất định từ doanh nghiệp được hình thành.”

Xét theo phương diện kinh tế, góp vốn thành lập doanh nghiệp được hiểu

là những đóng góp mà tổng cộng những phần đóng góp ấy trở thành dấu hiệu đại diện cho số vốn của doanh nghiệp Thực chất đó là của “hồi môn” mà mỗi thành viên dành cho doanh nghiệp lúc mới thành lập

Xét theo phương diện pháp lý, hành vi góp vốn thành lập doanh nghiệp

được hiểu là việc một tổ chức, cá nhân chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền hưởng dụng một tài sản vào doanh nghiệp để được hưởng các quyền lợi từ doanh nghiệp sẽ được thành lập Đó có thể là quyền hưởng lợi tức hoặc quyền điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 quy định: “Góp vốn là việc đưa

tài sản vào doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của doanh nghiệp Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ doanh nghiệp, do thành viên góp để tạo thành vốn của Doanh nghiệp.” [13, Điều 4]

Ở đây, chúng ta cần phân biệt việc chủ thể góp vốn chuyển giao tài sản góp vốn cho doanh nghiệp hoàn toàn khác với việc mua bán Mặc dù, các hành

vi này giống nhau là đều có việc chuyển giao quyền sở hữu hoặc quyền hưởng dụng tài sản từ chủ thể này qua chủ thể khác; và việc chuyển giao này đều đòi hỏi phải xác định giá trị cho tài sản được chuyển giao Tuy nhiên, chúng có điểm khác nhau ở chỗ: trong hành vi mua bán, bên bán sẽ nhận được một khoản tiền tương đương với giá trị của tài sản chuyển nhượng hay cho thuê Còn đối với việc góp vốn thành lập doanh nghiệp thì người góp vốn thay vì nhận được một giá trị vật chất thì họ sẽ được hưởng các quyền lợi nhất định từ doanh nghiệp

10

mình góp vốn như: phần lợi tức, tư cách thành viên, cổ phần dành cho người góp vốn Sự phân biệt ở đây rất rõ ràng thể hiện ở quyền lợi của người có tài sản sau khi chuyển giao tài sản đó Thêm vào đó, nếu là hành vi mua bán thì người bán sẽ chấm dứt mọi sự ràng buộc đối với tài sản dưới hình thức “mua đứt, bán đoạn” Còn nếu là việc góp vốn thành lập doanh nghiệp, người góp vốn có thể vẫn có những trách nhiệm ràng buộc đối với tài sản dùng để góp vốn và họ có thể có cơ hội nhận lại tài sản góp vốn trong một số trường hợp theo quy định của pháp luật Hành vi góp vốn thành lập doanh nghiệp tuân theo một chế định pháp

1.1.3 Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp

Theo Bộ Luật dân sự của nước Cộng hòa Pháp: “Doanh nghiệp do hai

hay nhiều người thành lập trên cơ sở thỏa thuận bằng hợp đồng về việc đóng góp, sử dụng tài sản hoặc công sức của họ vào hoạt động kinh doanh chung nhằm chia lãi hoặc thu lợi

Trong những trường hợp do pháp luật quy định, doanh nghiệp có thể do một người thành lập

Các thành viên doanh nghiệp cam kết cùng chịu lỗ” [5, Điều 1832]

Theo quy định của Bộ Luật dân sự Pháp, tài sản được dùng để góp vốn ở đây có thể là tài sản hoặc công sức của người góp vốn Khái niệm “tài sản” theo quy định của Bộ Luật dân sự nước Cộng hòa Pháp không được liệt kê cụ thể mà chỉ được phân ra làm động sản hoặc bất động sản

Theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 tài sản có thể dùng để góp vốn thành lập doanh nghiệp đã được các nhà làm luật sử dụng phương pháp liệt

kê Tài sản dùng để góp vón thành lập doanh nghiệp bao gồm vật, tiền, giấy tờ

có giá và các quyền tài sản Tuy nhiên, việc sử dụng phương pháp liệt kê rất dễ dẫn tới sự không đầy đủ, do vậy, luật doanh nghiệp 2005 đã có quy định mở là ngoài các tài sản đã liệt kê thì các tài sản khác ghi trong Điều lệ doanh nghiệp cũng được coi là tài sản góp vốn Dựa vào khái niệm tài sản ta có thể phân loại tài sản dùng để góp vốn thành lập doanh nghiệp gồm những đối tượng sau:

12

Tiền và giấy tờ có giá Tiền theo kinh tế học, là giá trị đại diện cho giá trị

thực của hàng hóa và là phương tiện lưu thông trong đời sống của con người Giấy tờ có giá là chứng chỉ hoặc bút toán ghi sổ, trong đó xác nhận quyền tài sản của một chủ thể nhất định xét trong mối quan hệ pháp lý với các chủ thể khác Giấy tờ có giá bao gồm: cổ phiếu, trái phiếu, tín phiếu, kỳ phiếu, công trái, séc, giấy ủy nhiệm chi, sổ tiết kiệm Việc góp vốn bằng tiền có tính chất giống với việc bỏ tiền ra mua quyền lợi trong doanh nghiệp Tuy nhiên, những người góp

vốn ban đầu chính là những người tạo ra quyền lợi ấy [3, tr53] Việc góp vốn

thành lập doanh nghiệp bằng tiền hoặc giấy tờ có giá được coi là hoàn tất khi thành viên góp vốn chuyển giao tiền mặt hoặc giấy tờ có giá cho doanh nghiệp được thành lập Trong trường hợp khi đã cam kết góp vốn bằng tiền mà người góp vốn không góp hoặc góp không đúng hạn, thì khoản tiền đã cam kết góp được coi là khoản nợ của người đó với doanh nghiệp và người góp vốn đó phải chịu lãi suất đối với khoản tiền này kể từ ngày cam kết góp vốn và phải bồi thường nếu có thiệt hại do việc không góp vốn này gây ra Như Bộ Luật dân sự

nước Cộng hòa Pháp quy định: “Thành viên phải góp một số tiền vào doanh

nghiệp mà không đóng góp thì đương nhiên trở thành người có nghĩa vụ thanh toán lãi của số tiền đó, kể từ ngày phải đóng góp và bồi thường thiệt hại, nếu có” [5, Điều 1843-3]

Hiện vật, đây là việc người góp vốn sử dụng một tài sản hữu hình để góp

vốn thành lập doanh nghiệp Mặc dù, về nguyên tắc, mọi tài sản là vật đều có thể được sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, trong hành vi góp vốn thành lập doanh nghiệp sẽ xuất hiện sự chuyển giao tài sản từ chủ thể góp vốn sang cho doanh nghiệp Do đó, để đảm bảo được yêu cầu này, thì tài sản là vật sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp phải là vật đưa được vào giao lưu dân sự Nó phải đáp ứng đầy đủ ba yêu cầu: (i) vật có thực phải là một bộ

13

phận của thế giới vật chất; (ii) vật có thực phải đem lại lợi ích cho con người; (iii) vật có thực là những vật mà con người có thể chiếm giữ được Trong việc thực hiện quyền sở hữu đối với vật, chủ thể góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng vật có thể lựa chọn việc góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu hoặc chỉ góp vốn bằng quyền sử dụng đối với vật

Thứ nhất, góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu vật Quyền

sở hữu là hình thức thống trị hoàn toàn đối với vật Nói cách khác quyền đó cho phép sử dụng vật, thu lợi và định đoạt vật theo ý muốn chủ quan của chủ sở hữu

Do đó, góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu là việc thành viên góp vốn chuyển quyền sở hữu đối với vật góp vốn của mình sang cho doanh nghiệp nhận góp vốn Cách góp vốn này có biểu hiện gần giống với việc mua bán vật Theo quy định của Bộ luật dân sự nước Cộng Hòa Pháp có quy định:

“Mỗi thành viên phải chịu trách nhiệm đối với doanh nghiệp về những cam kết

đóng góp bằng hiện vật, bằng tiền hoặc công sức lao động Việc góp vốn bằng hiện vật được thực hiện bằng cách chuyển quyền đối với vật và giao vật cho doanh nghiệp sử dụng Nếu góp vốn bằng quyền sở hữu, người góp vốn phải đảm bảo đối với doanh nghiệp như người bán đảm bảo đối với người mua.” [5,

Điều 1843–3] Về mặt nguyên lý, doanh nghiệp được xác định như một người mua, trở thành chủ sở hữu của tài sản góp vốn Là chủ sở hữu, doanh nghiệp phải chịu tất cả những rủi ro có thể xảy ra đối với vật góp vốn khi người góp vốn

đã bàn giao vật góp vốn cho doanh nghiệp Trong một số trường hợp, doanh nghiệp còn phải gánh chịu các khoản nợ của những vật đóng góp Ví dụ: Khi vật được sử dụng để góp vốn là một cửa hiệu cùng toàn bộ các khoản nợ cho doanh nghiệp Khi đồng ý nhận góp vốn doanh nghiệp phải đứng ra trang trải một khoản nợ, các nghĩa vụ dân sự có liên quan đến quá trình khai thác cửa hiệu, phải thanh toán những khoản nợ do việc trước đó người góp vốn đã mua hàng

14

hóa để bán tại cửa hiệu; phải thực hiện các nghĩa vụ dân sự trong việc bảo hành đối với những mặt hàng mà doanh nghiệp đã bán ra cho khách hàng và có trách nhiệm bảo hành Như vậy, hành vi này giống như một kiểu góp vốn phức hợp, vừa là bán vì phải trả các khoản nợ, vừa là góp vốn xét theo các phương diện còn lại Trong khoa học pháp lý, hình thức góp vốn này còn được gọi là hành vi góp vốn có đền bù Tất nhiên theo cách góp vốn này, người góp vốn chỉ được hưởng quyền lợi tương đương với giá trị còn lại, sau khi đã khấu trừ những khoản nợ, những nghĩa vụ dân sự đã được người nhận góp vốn chi trả thay Đối với người góp vốn thì mức độ hưởng quyền lợi tùy thuộc vào giá trị vật mà họ

đã đưa vào cho doanh nghiệp sử dụng Vấn đề đặt ra là phải xác định giá trị vật được đem góp vốn Lúc này, các bên cùng với chuyên gia đánh giá tài sản cùng nhau xác định giá trị của những vật đăng ký góp vốn Điều nguy hiểm thường gặp ở đây là có thể xảy ra trường hợp các bên thỏa thuận định giá quá cao giá trị của tài sản góp vốn so với giá trị thực tế của chúng Trường hợp này, dễ xảy ra bởi nguyên do, các thành viên doanh nghiệp muốn tạo uy tín cho doanh nghiệp mình nên đã định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế, làm tăng giả tạo số vốn của doanh nghiệp và tăng thêm lòng tin của các ngân hàng; các nhà cung cấp nguyên vật liệu cho doanh nghiệp cũng như các đối tác của doanh nghiệp

Để tránh việc định giá sai giá trị tài sản vì mục đích nêu trên, luật pháp của nhiều nước đã đặt ra những nguyên tắc nhất định khi xác định giá trị của tài sản góp vốn

Ví dụ: Theo Bộ luật Dân sự Pháp, việc đóng góp bằng hiện vật vào doanh nghiệp cần phải có sự tham gia của một ủy viên kiểm tra góp vốn; việc đánh giá cao một cách gian lận những đóng góp bằng hiện vật có thể bị quy thành tội phạm để hạn chế các thành viên thổi phồng tài sản đóng góp Riêng đối với doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn mà việc tham gia của ủy viên kiểm tra góp

15

vốn không bắt buộc thì các thành viên doanh nghiệp phải liên đới chịu trách nhiệm trong thời hạn năm năm trước người thứ ba về giá trị mà họ tự tính cho những hiện vật đã góp

Một lần nữa, việc góp vốn ở đây lại được xem như là hành vi bán chác và người góp vốn phải đảm bảo với doanh nghiệp về tài sản mà mình đóng góp như người bán phải đảm bảo hàng đối với người mua Ở đây cần có sự đảm bảo mang tính chất loại trừ: Người góp vốn không được ngăn cản doanh nghiệp hưởng dụng tài sản đã đóng góp và phải đảm bảo về những khuyết tật ở hiện vật mình đóng góp; nghĩa là người góp vốn phải chịu trách nhiệm về những khuyết tật trong hiện vật mình đóng góp vào doanh nghiệp đã làm cho hiện vật không

sử dụng được đúng với tác dụng của nó

Thứ hai, góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền hưởng dụng Nếu

coi quyền sở hữu đối với vật được hợp thành bởi ba quyền; quyền chiếm hữu; quyền sử dụng; quyền định đoạt thì quyền hưởng dụng bao gồm hai thành tố: quyền chiếm hữu và quyền sử dụng Nghĩa là chủ thể có quyền hưởng dụng chỉ

có quyền nắm giữ, sử dụng tài sản để thu lợi mà không có quyền định đoạt đối với tài sản Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền hưởng dụng là việc chủ thể góp vốn chuyển giao quyền nắm giữ và quyền sử dụng vật cho doanh nghiệp khai thác và thu lợi từ vật nhưng giữ lại cho mình quyền định đoạt đối với vật

Do đó, người ta thường tách việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng đối với vật ra khỏi việc góp vốn bằng vật Tài sản góp vốn là quyền hưởng dụng thì phần vốn góp chính là giá trị được tính bằng quyền hưởng dụng đối với tài sản Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải giao tài sản cho doanh nghiệp đúng

số lượng, chất lượng, chủng loại, tình trạng và đúng thời điểm, địa điểm đã thỏa thuận và cung cấp những thông tin cần thiết về việc sử dụng tài sản đó

16

Nếu như người góp vốn bằng quyền sở hữu có vai trò giống như người bán, thì người góp vốn bằng quyền hưởng dụng có vai trò tương tự người cho thuê tài sản Đây là hướng quy định khá phổ biến trong pháp luật các quốc gia

và trên thế giới Bộ luật dân sự Pháp quy định: “Nếu góp vốn bằng quyền hưởng

dụng, người góp vốn phải đảm bảo với doanh nghiệp như người cho thuê đối với người thuê Tuy nhiên, nếu vật để hưởng dụng là vật cùng loại hoặc vật được thay thế trong thời gian hoạt động của doanh nghiệp, thì người góp vốn chuyển cho doanh nghiệp quyền sở hữu vật với điều kiện được trả lại đúng số lượng, chất lượng và giá trị tương đương Trong trường hợp này, người góp vốn phải bảo đảm theo những điều kiện quy định tại đoạn trước.” [5, 1843-3]

Trên cơ sở Bộ luật Dân sự Pháp, Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ 1931 quy định:

“người góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải thực hiện những nghĩa vụ của

người cho thuê tài sản” [Điều thứ 1027, đoạn 2] Với tinh thần này, Hoàng Việt

Trung Ký Hộ Luật (Bộ luật Dân sự Trung Kỳ 1936) tại Điều thứ 1439, đoạn 2 cũng có quy định tương tự Điều 127 của Bộ luật Dân sự 1972 của Việt Nam Cộng hòa cũng quy định như vậy Các quy định trên cho thấy, người góp vốn bằng quyền hưởng dụng cũng có nghĩa vụ như người cho thuê đối với người thuê tài sản Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải đảm bảo tài sản trong tình trạng như đã thỏa thuận, phù hợp với mục đích sử dụng trong suốt thời gian góp vốn Thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng phải đảm bảo quyền sử dụng tài sản ổn định cho doanh nghiệp Trong trường hợp có tranh chấp về quyền sở hữu đối với tài sản mà doanh nghiệp không được sử dụng tài sản thì doanh nghiệp có quyền yêu cầu thành viên góp vốn bồi thường thiệt hại Trong trường hợp thành viên góp vốn bằng quyền hưởng dụng chậm giao tài sản thì doanh nghiệp có thể gia hạn giao tài sản và yêu cầu bồi thường thiệt hại (nếu có) Nếu tài sản đó không đúng chất lượng thỏa thuận thì doanh nghiệp có quyền

17

yêu cầu thành viên góp vốn sửa chữa và yêu cầu bồi thường thiệt hại (nếu có) Tài sản góp vốn là quyền hưởng dụng thì rủi ro đối với tài sản sẽ thuộc về thành viên góp vốn, vì họ vẫn là chủ sở hữu đối với tài sản đó Chẳng hạn nếu tài sản

đã bị thất thoát thì việc góp vốn sẽ bị coi là vô hiệu và người góp vốn sẽ bị khai trừ nếu không có vốn đóng góp khác Tuy nhiên, cũng cần phải nói một cách chính xác là khi vật đóng góp là vật có thể tiêu phí được – những tài sản thuộc loại không thể tư nhân hóa được – văn tự góp vốn bằng chuyển giao cho doanh nghiệp sở hữu những tài sản đã đóng góp vào doanh nghiệp, doanh nghiệp có trách nhiệm và nghĩa vụ trả lại tài sản đó với số lượng, chất lượng và giá trị tương đương Như vậy, việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng phần nào giống với việc góp vốn bằng quyền sở hữu, chừng nào mà doanh nghiệp còn sử dụng tài sản đó Vậy là trong khi người góp vốn bằng quyền sở hữu, cho dù có gắn bó bao nhiêu với tài sản mình đem góp vốn vào doanh nghiệp, cũng không bao giờ được đảm bảo là sẽ được động chạm đến tài sản trước đây của mình Tuy nhiên, trong trường hợp nếu hoàn trả lại vốn góp người góp vốn bằng quyền hưởng dụng có ngày được hưởng dụng lại tài sản đã góp mà mình là chủ sở hữu Mặc

dù có lợi nhưng trên thực tiễn việc góp vốn bằng quyền hưởng dụng cũng ít được thực hiện

Như vậy, góp vốn bằng quyền hưởng dụng là việc cá nhân hay tổ chức

chuyển quyền hưởng dụng tài sản của mình cho doanh nghiệp để được hưởng các quyền lợi đối với doanh nghiệp, trong đó thành viên đem góp vốn vẫn là người chủ sở hữu tài sản và doanh nghiệp có quyền thu hoa lợi từ tài sản đó

Quyền sử dụng đất Đất đai với tư cách là bất động sản theo bản chất

Thông thường có thể xếp việc góp vốn bằng đất đai vào góp vốn bằng hiện vật Tuy nhiên, đối với nước ta, đất đai thuộc sở hữu toàn dân do Nhà nước thống nhất quản lý, nghĩa là không một con người hay tổ chức cá thể nào có quyền sở

18

hữu về đất đai Nhà nước chỉ trao cho các tổ chức, cá nhân quyền sử dụng đất đối với từng mảnh đất cụ thể Quyền sử dụng đất lại được quy định bởi nhiều chế độ pháp lý khác nhau tùy theo từng loại đất Do vậy, phải xếp việc góp vốn bằng quyền sử dụng đất thành một hình thức góp vốn riêng

Ở Việt Nam, quyền sử dụng đất được coi là một tài sản đặc biệt Luật đất đai năm 1993; Bộ Luật dân sự năm 1995; Luật đất đai năm 2003 và Bộ Luật dân

sự Việt Nam 2005 khẳng định quyền sử dụng đất là một tài sản Điều 118 Bộ

luật dân sự 1995 ghi nhận “Quyền sử dụng đất hợp pháp của hộ gia đình là tài

sản chung của hộ” [10, Điều 118] Điều 108, Bộ Luật dân sự 2005 tiếp tục nghi

nhận: “Tài sản chung của hộ gia đình gồm quyền sử dụng đất, quyền sử dụng

rừng, rừng trồng của hộ gia đình, tài sản do các thành viên đóng góp, cùng nhau tạo lập nên hoặc được tặng cho chung, được thừa kế chung và các tài sản khác mà các thành viên thỏa thuận là tài sản chung của hộ.”[12, Điều 108]

Theo quy định nêu trên, Nhà nước ta ghi nhận quyền sử dụng đất là một quyền tài sản Do đó, quyền sử dụng đất là một trong các quyền tài sản có thể được sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp Trong đó, phải kể đến những nhóm quyền sử dụng đất sau:

Loại thứ nhất, Quyền sử dụng đất được Nhà nước giao đất có thu tiền sử

dụng đất hoặc được chuyển nhượng, thừa kế hợp pháp Những chủ thể được Nhà nước trao quyền sử dụng đất trong trường hợp này được phép góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sử dụng đất Tuy nhiên, để có thể đem quyền sử dụng đất trong những trường hợp này để góp vốn thành lập doanh nghiệp thì quyền sử dụng đất này cần phải thỏa mãn một số điều kiện theo quy định của Luật Đất đai năm 2003 và quy định của Luật doanh nghiệp 2005

Loại thứ hai, quyền sử dụng đất được Nhà nước giao không thu tiền sử

dụng đất Quyền sử dụng đất được Nhà nước giao không thu tiền sử dụng đất tại

19

quy định này được chia làm hai trường hợp theo chủ thể được giao đất đó là: Cá nhân, hộ gia đình được giao đất không thu tiền sử dụng đất và tổ chức được giao đất không thu tiền sử dụng đất Theo quy định tại Điều 113, Luật đất đai 2003 thì quyền sử dụng đất Nhà nước giao cho cá nhân, hộ gia đình không thu tiền sử dụng đất có thể là đối tượng của hợp đồng thế chấp, chuyển nhượng, góp vốn để hợp tác sản xuất, kinh doanh với các tổ chức, cá nhân trong nước , được giao kết và thực hiện trong khuôn khổ pháp luật dân sự và luật đất đai Còn theo quy

định tại Khoản 2, Điều 109, Luật đất đai 2003 thì “ Tổ chức được Nhà nước giao

đất không thu tiền sử dụng đất không có quyền chuyển đổi, chuyển nhượng, tặng cho, cho thuê quyền sử dụng đất; thế chấp, bảo lãnh, góp vốn bằng quyền sử dụng đất.”[14, Điều 109]

Như vậy, quyền sử dụng đất được giao cho cá nhân, hộ gia đình không thu tiền sử dụng đất thì được quyền góp vốn để hợp tác sản xuất, kinh doanh, nhưng quyền sử dụng đất được giao cho cá tổ chức không phải trả tiền sử dụng đất thì không được đem ra góp vốn

Loại thứ ba, quyền sử dụng đất thuê Các chủ thể được Nhà nước cho thuê

đất không có quyền góp vốn bằng quyền sử dụng đất thuê mà chỉ có quyền góp vốn bằng tài sản thuộc sở hữu của mình gắn liền với đất thuê trong thời hạn thuê đất theo quy định tại Điều 111 và Điều 114 Luật đất đai 2003 Tuy nhiên, nếu các chủ thể nêu trên được Nhà nước cho thuê đất trước ngày Luật đất đai 2003

có hiệu lực thi hành mà đã trả tiền thuê đất cho cả thời gian thuê hoặc đã trả trước tiền thuê đất cho nhiều năm mà thời hạn thuê đất đã được trả tiền còn lại ít nhất là năm năm thì có quyền góp vốn bằng quyền sử dụng đất trong thời hạn thuê

Việc góp vốn bằng quyền sử dụng đất đòi hỏi quyền sử dụng đất phải thuộc trường hợp pháp luật cho phép được dùng để góp vốn như một loại tài

20

sản Quyền sử dụng đất mà các bên đem góp vốn phải được định giá, các bên có thể thỏa thuận định giá và cùng chịu trách nhiệm về thỏa thuận định giá đó hoặc thuê tổ chức định giá chuyên nghiệp

Ở Việt Nam, quyền sử dụng đất là tài sản phải đăng ký do vậy sau khi thỏa thuận góp vốn bằng quyền sử dụng đất thì đến thời điểm góp vốn, bên góp vốn bằng quyền sử dụng đất phải chuyển quyền sử dụng đất cho doanh nghiệp

và doanh nghiệp là chủ thể đăng ký để được cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất Kể từ thời điểm doanh nghiệp hoàn thành việc đăng ký quyền sử dụng đất thì việc góp vốn thành lập doanh nghiệp của thành viên/cổ đông được hoàn thành

Như vậy, ở Việt Nam với việc chỉ có một hình thức sở hữu về đất đai là

sở hữu toàn dân do Nhà nước quản lý và không công nhận sở hữu tư nhân về đất đai, thì quyền sử dụng đất được đưa ra như một tài sản đặc thù và việc góp vốn bằng quyền sử dụng đất với tư cách là một bất động sản cũng có những đặc thù riêng

Sản nghiệp thương mại Sản nghiệp thương mại là một tập hợp tài sản bao

gồm các tài sản có và tài sản nợ của thương nhân phục vụ cho hoạt động thương mại Luật thương mại năm 1997, định nghĩa về sản nghiệp thương mại: “Sản nghiệp thương mại là toàn bộ tài sản thuộc quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng hợp pháp của thương nhân, phục vụ cho hoạt động thương mại như: trụ sở, cửa hàng, kho tàng, trang thiết bị, hàng hóa, tên thương mại, biển hiệu, nhãn hiệu

hàng hóa, mạng lưới tiêu thụ hàng hóa và cung ứng dịch vụ [11, Điều 5]

Tài sản có thuộc sản nghiệp là tập hợp tất cả những tài sản thuộc về chủ

sở hữu, hay đúng hơn đó là tập hợp tất cả những quyền tài sản có cùng một chủ thể Tuy nhiên, các quyền tài sản đó chỉ được xem là các yếu tố của một sản nghiệp khi các quyền đó có thể được định giá bằng tiền Các quyền tài sản tạo

21

thành một tập hợp – sản nghiệp – và tập hợp này tồn tại độc lập với các quyền tài sản đó Tài sản có thể được mua bán, sử dụng, hao mòn, thậm chí biến mất nhưng sản nghiệp vẫn được duy trì Do đó, một chủ nợ không có bảo đảm chỉ có quyền yêu cầu kê biên và bán đấu giá bất kỳ tài sản nào của người mắc nợ ở thời điểm kê biên mà sẽ không có quyền này đối với những tài sản đã chuyển nhượng trước khi đến hạn đòi Mặt khác, cần chú ý rằng sản nghiệp không chỉ là tài sản hiện có mà nó còn bao gồm cả những tài sản sẽ có của chủ sở hữu

Tài sản nợ thuộc về sản nghiệp là tất cả những nghĩa vụ tài sản của một doanh nghiệp Hay nói một cách đơn giản hơn đã là những gì còn lại của khối tài sản sau khi đã trừ đi các giá trị của các nghĩa vụ tài sản

Trong sản nghiệp thương mại phải kể đến các yếu tố sau: mạng lưới tiêu thụ hàng hóa và cung ứng dịch vụ; tên thương mại; biển hiệu; nhãn hiệu; bí mật kinh doanh và các quyền tài sản mà doanh nghiệp đang nắm giữ

Mạng lưới tiêu thụ hàng hóa và cung ứng dịch vụ là kết quả của những nỗ lực phát huy tài năng và sự khéo léo của thương nhân nhằm thu hút khách hàng

để tiêu thụ hàng hóa mà mình sản xuất Sự phát triển của mạng lưới tiêu thụ hàng hóa hay cung ứng dịch vụ lệ thuộc rất nhiều vào yếu tố khách quan (tình hình kinh tế, xã hội của quốc gia và khu vực; thị hiếu và nhu cầu của người tiêu dùng, thời điểm kinh doanh, tốc độ đô thị hóa, điều kiện tự nhiên, môi trường ) cũng như yếu tố chủ quan (sự nhạy bén, chính sách maketing, uy tín và thương hiệu ) [8, tr.168]

Tên thương mại là tên dùng trong giao dịch của thương nhân Tên thương mại là một yếu tố của sản nghiệp thương mại và có thể chuyển nhượng Ở các nước có nền kinh tế thương mại phát triển, có một số tên thương mại được định giá rất cao

22

Biển hiệu là dấu hiệu gắn liền với cơ sở sản xuất kinh doanh nhằm giúp phân biệt cơ sở này với cơ sở khác Biển hiệu bao gồm rất nhiều các thành tố khác nhau, trong đó có thể có tên thương mại và nhãn hiệu Nhãn hiệu là dấu hiệu sử dụng để phân biệt sản phẩm/dịch vụ của doanh nghiệp với sản phẩm/dịch vụ của những chủ thể khác

Như vậy, sản nghiệp thương mại không đơn thuần chỉ bao gồm các tài sản

là vật có thực của doanh nghiệp Vì vậy, người ta có thể coi việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại như là góp vốn bằng vật Đồng thời, sản nghiệp thương mại mặc dù có các yếu tố của quyền sở hữu trí tuệ nhưng nó lại bao gồm cả các tài vật Chính vì vậy, người ta thường tách việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại thành một mục riêng khác với việc góp vốn vật Trong đó, việc góp vốn bằng sản nghiệp thương mại đối với các yếu tố của quyền sở hữu trí tuệ cần phải tuân theo những quy định của Luật sở hữu trí tuệ

Tri thức Ngày nay, người ta thường nhấn mạnh tới tài sản trí tuệ hay sở

hữu trí tuệ Chúng được xem là bộ phận quan trọng của tri thức Điều đó có nghĩa là khái niệm tài sản và khái niệm tri thức có sự giao thoa, nhưng không trùng khít với nhau Nếu định nghĩa tri thức trên phương diện hành vi có thể quan sát được thì tri thức là khả năng của một cá nhân hay một nhóm thực hiện, hoặc chỉ dẫn, xui khiến những người khác thực hiện các quy trình nhằm tạo ra các sự chuyển hóa có thể dự báo được của các vật liệu Tri thức có thể được điển chế hóa và có thể sao chụp hoặc có thể ở dạng ẩn không thể ghi chụp khi ở trong đầu của các cá nhân hoặc các chu trình hoạt động của các doanh nghiệp [9, tr

27]

Những tri thức ẩn không thể điển chế hóa được, nên khó có thể mua và bán Tri thức ẩn biểu hiện ở vốn, nhân lực và tổ chức, nên mang đến cách thức góp vốn khác với cách thức góp vốn bằng tài sản Người góp vốn bằng tri thức

23

phải bảo đảm rằng mang tri thức của mình ra phục vụ một cách mẫn cán và trung thực cho lợi ích của doanh nghiệp, có nghĩa là người đó phải thực hiện một nghĩa vụ mẫn cán và trung thực cho trái chủ là doanh nghiệp do chính người

cố và phát triển Vì vậy, việc bảo đảm cho sự độc quyền sử dụng các tri thức đó của doanh nghiệp là một vấn đề lớn cần sự trung thực của người góp vốn

Công sức Thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp là một căn cứ làm

phát sinh ra nghĩa vụ của các thành viên doanh nghiệp Và đối tượng của nghĩa

vụ bao gồm: chuyển giao quyền sở hữu, làm hoặc không làm một công việc nào đó.Vì vậy, cam kết thực hiện những hành vi cụ thể có thể giá trị được bằng tiền theo quan niệm của luật nghĩa vụ cũng được xem là góp vốn Có thể quan niệm rằng, góp vốn bằng công lao hay việc làm phải là góp vốn bằng một công việc điều khiển, chỉ huy mà không phải là công việc của người thừa hành, vì doanh nghiệp có nguyên tắc bình đẳng giữa các thành viên.[18, tr 722]

Có thể dễ dàng nhận thấy, công sức lao động không có gì đặc biệt sẽ khó

có thể được đóng góp vào doanh nghiệp để trở thành một trong những ông chủ của nó, vì doanh nghiệp sẽ dễ dàng mua được công sức lao động như vậy với giá hợp lý mà không phải trả thêm lãi và chia sẻ quyền lực quản lý của các thành viên khác trong doanh nghiệp Nhưng tại đây có hai trường hợp cần lưu ý: một

24

là công sức bỏ ra có thành tố tri thức hoặc kinh nghiệm Hai là, người góp vốn bằng công sức được tin tưởng hơn những người khác vì khi doanh nghiệp dự định thành lập là một doanh nghiệp đối nhân

Trường hợp thứ nhất, có thể dễ gây nhầm lẫn với góp vốn bằng tri thức Tuy nhiên, nếu thành tố tri thức ít hơn so với lao công, thì có thể nói, việc góp vốn đó là góp vốn bằng công việc Đối với trường hợp này, doanh nghiệp đối vốn cũng có thể cần, chẳng hạn người lái xe giao thông thạo đường góp vốn bằng khả năng này của mình Trường hợp thứ hai, phụ thuộc hoàn toàn vào sự lựa chọn của các thành viên Để hướng tới tính hiệu quả pháp luật về doanh nghiệp, nên thừa nhận sự góp vốn bằng công sức Điều đó vừa đảm bảo nguyên tắc tự do ý chí, vừa đảm bảo cho công sức sử dụng lao động xã hội Cũng giống như góp vốn bằng tri thức, việc góp vốn bằng lao công khiến cho người góp vốn

bị ràng buộc vào nghĩa vụ mẫn cán, trung thực Do đó, nó cũng có hậu quả tương tự với góp vốn bằng tri thức Người góp vốn không thi hành đầy đủ nghĩa

vụ cam kết có thể phải gánh chịu chế tài buộc bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, việc góp vốn bằng công lao được xem là phần góp vốn nhỏ nhất Chẳng hạn Bộ

luật dân sự 1972 của Việt Nam Cộng Hòa dự liệu: “Nếu khế ước không phân

định phần lỗ lãi cho mỗi hội viên, kỷ phần ấy sẽ tính theo tỷ lệ phần hùn của mỗi người đã góp vào hội

Đối với người đã góp phần hùn bằng công lao, phần này sẽ coi như phần hùn nhỏ nhất bằng tài sản” [16, Điều thứ 1277]

Các quy định này cho thấy giá trị của công lao góp vào doanh nghiệp rất khó trị giá chính xác bằng tiền, nên các thành viên tự thỏa thuận về giá trị của nó

để bù đắp lại quyền lợi trong doanh nghiệp Chẳng hạn, Bộ luật dân sự Pháp quy

định: “Phần vốn góp bằng công sức lao động không được tính vào vốn của

doanh nghiệp, nhưng người góp vốn bằng công sức lao động được nhận cổ phần

quy định của Bộ luật dân sự nước cộng hòa Pháp: “Phần lãi hoặc lỗ của mỗi

thành viên được xác định theo tỷ lệ phần vốn góp của họ vào vốn của doanh nghiệp; phần của thành viên góp vốn bằng sức lao động được tính bằng với phần của người góp vốn ít nhất, trừ trường hợp có quy định khác.” [5, Điều

1844-1]

Như vậy, qua việc nghiên cứu, phân tích, chúng ta thấy các quy định của pháp luật Việt Nam về góp vốn thành lập doanh nghiệp, ngoài các hình thức góp vốn theo luật định bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ, vàng, tài sản, quyền sở hữu trí tuệ còn có các hình thức góp vốn mà hiện nay pháp luật Việt Nam hiện hành chưa có quy định, đó là hình thức góp vốn bằng quyền hưởng dụng, bằng tri thức và bằng công sức Chủ thể tham gia thành lập doanh nghiệp có thể góp vốn bằng tri thức, công sức của mình mà không nhất thiết phải góp vốn bằng tài sản Mặc dù việc góp vốn bằng các hình thức này sẽ nảy sinh vấn đề khó khăn trong việc định giá tài sản góp vốn Nhưng trên nguyên tắc tôn trọng tự do thỏa thuận của các bên, việc định giá có thể do thành viên tự thỏa thuận khi góp vốn và cùng chịu trách nhiệm thỏa thuận đó, pháp luật chỉ quy định những nguyên tắc

26

chung nhất để đảm bảo sự công bằng trong góp vốn và đảm bảo được lợi ích của một thực thể độc lập sau này đó là doanh nghiệp mới được thành lập

1.2 Góp vốn thành lập doanh nghiệp bằng quyền sở hữu trí tuệ

1.2.1 Khái niệm và đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ

1.2.1.1 Khái niệm quyền sở hữu trí tuệ

Tài sản trí tuệ là sản phẩm của trí óc con người, là tri thức của nhân loại Các tài sản này liên quan đến những thông tin mà có thể được thể hiện bằng các vật thể hữu hình với số lượng bản sao không hạn chế, ở cùng một thời điểm và các địa điểm khác nhau trên thế giới Quyền sở hữu trong trường hợp này không phải là quyền sở hữu bản thân các bản sao, mà chính là những thông tin chứa đựng trong bản sao đó Để bảo hộ những tài sản trí tuệ, quyền sở hữu trí tuệ đã

ra đời với tư cách là quyền của các tổ chức, cá nhân đối với tài sản trí tuệ mà tổ chức, cá nhân đó phát minh, chế tạo Hiện nay, có rất nhiều các quan điểm khác nhau về khái niệm quyền sở hữu trí tuệ

Theo Lê Nết: “Quyền sở hữu trí tuệ là tập hợp các quyền đối với tài sản

vô hình là thành quả lao động sáng tạo hay uy tín kinh doanh của các chủ thể, được pháp luật quy định bảo hộ” [7, tr.16, 17]

Tổ chức Sở hữu trí tuệ thế giới lại định nghĩa: “Sở hữu trí tuệ được hiểu

rộng rãi hơn và bao gồm các quyền liên quan tới các sản phẩm văn học, nghệ thuật, khoa học, sự trình diễn của các nghệ sĩ, các chương trình phát và truyền thanh, phát và truyền hình, các sáng chế thuộc mọi lĩnh vực, các phát minh khoa học, kiểu dáng công nghiệp, nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ, các tên thương mại và chỉ dẫn thương mại, chống cạnh tranh không lành mạnh và các quyền khác là kết quả của hoạt động trí tuệ trong các lĩnh vực Khoa học, Công nghệ, Văn học nghệ thuật”

27

Quyền sở hữu trí tuệ là một loại đặc biệt của tài sản vô hình Quyền sở hữu trí tuệ biểu lộ tất cả sự tồn tại kinh tế và các đặc tính giá trị kinh tế của các tài sản vô hình Do tình trạng đặc biệt của chúng, quyền sở hữu trí tuệ được sự công nhận pháp lý và sự bảo vệ đặc biệt của pháp luật

Như vậy, quyền sở hữu trí tuệ là quyền mà Nhà nước giành cho các cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu tài sản trí tuệ được kiểm soát độc quyền tài sản trí tuệ trong một thời gian nhất định nhằm ngăn chặn sự khai thác các tài sản này một cách bất hợp pháp Theo Luật sở hữu trí tuệ được thông qua vào tháng

11/2005 của Việt Nam (sau đây được gọi là Luật sở hữu trí tuệ 2005): “Quyền

sở hữu trí tuệ là quyền của các tổ chức, cá nhân đối với tài sản trí tuệ, bao gồm quyền tác giả và quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp

và quyền đối với giống cây trồng.”

1.2.1.2 Đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ

Các đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ đó chính là các tài sản trí tuệ “Tài sản trí tuệ” có thể được hiểu là bao gồm tất cả các thông tin có giá trị thương mại Còn theo khái niệm được thừa nhận rộng khắp “tài sản trí tuệ” là những thành quả do trí tuệ con người tạo ra thông qua hoạt động sáng tạo thể hiện thành những mẫu thông tin kết hợp chặt chẽ với nhau trong các vật thể hữu hình xuất hiện trong cùng một thời gian với số lượng bản sao không giới hạn ở những địa điểm khác nhau trên thế giới và được thừa nhận là tài sản Khi được thể chế hóa thì những mẫu thông tin này biểu hiện cụ thể thành các đối tượng của quyền

sở hữu trí tuệ như: tác phẩm văn học, nghệ thuật, cuộc biểu diễn, bản ghi âm, ghi hình, chương trình phát sóng, tín hiệu vệ tinh mang chương trình được mã hóa, sáng chế, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn, nhãn hiệu, tên thương mại, chỉ dẫn địa lý, bí mật kinh doanh, giống cây trồng mới

28

Quyền tác giả là quyền của tổ chức, cá nhân đối với tác phẩm do mình

sáng tạo ra hoặc sở hữu Các tác phẩm là sản phẩm sáng tạo trong lĩnh vực văn học, nghệ thuật và khoa học thể hiện bằng bất kỳ phương tiện hay hình thức nào Tác giả, chủ sở hữu quyền tác giả có tác phẩm được bảo hộ quyền tác giả là: (i) những tổ chức, cá nhân trực tiếp sáng tạo ra tác phẩm và chủ sở hữu quyền tác giả; (ii) các tổ chức, cá nhân Việt Nam; tổ chức, cá nhân nước ngoài có tác phẩm công bố lần đầu tiên ở Việt Nam mà chưa được công bố ở bất kỳ nước nào hoặc được công bố đồng thời tại Việt Nam trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày tác phẩm đó được công bố lần đầu tiên ở nước khác; tổ chức, cá nhân nước ngoài có tác phẩm được bảo hộ ở Việt Nam theo Điều ước Quốc tế về quyền tác giả mà Việt Nam là thành viên

Các loại hình được bảo hộ quyền tác giả là các tác phẩm văn học, nghệ thuật và khoa học gồm có: tác phẩm văn học, khoa học, sách giáo khoa, giáo trình và tác phẩm khác được thể hiện dưới dạng chữ viết hoặc ký tự khác; bài giảng, bài phát biểu và bài nói khác; tác phẩm báo chí; tác phẩm âm nhạc; tác phẩm sân khấu; tác phẩm điện ảnh; tác phẩm tạo hình, mỹ thuật ứng dụng; tác phẩm nhiếp ảnh; tác phẩm kiến trúc; bản họa đồ, sơ đồ, bản đồ, bản vẽ liên quan đến địa hình, công trình khoa học; tác phẩm văn học, nghệ thuật dân gian; chương trình máy tính, sưu tập dữ liệu Bên cạnh đó, các tác phẩm phái sinh chỉ được bảo hộ theo quy định nếu không gây phương hại đến quyền tác giả đối với tác phẩm được dùng để làm tác phẩm phái sinh

Quyền liên quan: Đó là quyền của tổ chức, cá nhân đối với cuộc biểu diễn,

bản ghi âm, ghi hình, chương trình phát sóng, tín hiệu vệ tinh mang chương trình được mã hóa Đây là các cá nhân, tổ chức không phải là người trực tiếp sáng tạo ra tác phẩm gốc, nhưng lại có sáng tạo trong việc thể hiện tác phẩm, hoặc chuyển tác phẩm đến với công chúng Quyền liên quan là tập hợp các quy

29

phạm quy định và bảo vệ quyền nhân thân, quyền tài sản của người biểu diễn, nhà sản xuất bản ghi âm, ghi hình, tổ chức phát thanh, truyền hình đối với các chương trình được thực hiện dựa trên tác phẩm gốc của chủ sở hữu quyền tác giả

Quyền sở hữu công nghiệp bao gồm quyền đối với sáng chế, thiết kế bố trí

mạch tích hợp bán dẫn, kiểu dáng công nghiệp, nhãn hiệu, chỉ dẫn địa lý, tên thương mại, bí mật kinh doanh và các quyền sở hữu công nghiệp khác do pháp luật quy định Quyền sở hữu công nghiệp bảo hộ quyền sử dụng độc quyền vì mục đích kinh tế và quyền định đoạt của các chủ sở hữu các đối tượng sở hữu công nghiệp, chống lại việc khai thác bất hợp pháp ở quy mô công nghiệp

Sáng chế là giải pháp kỹ thuật dưới dạng sản phẩm hoặc quy trình nhằm

giải quyết một vấn đề xác định bằng việc ứng dụng các quy luật tự nhiên Sáng chế sẽ được bảo hộ dưới hình thức cấp bằng độc quyền sáng chế nếu có tính mới; tính sáng tạo và có khả năng áp dụng công nghiệp Nếu sản phẩm hoặc quy trình không phải là hiểu biết thông thường và đáp ứng được có tính mới và có khả năng áp dụng công nghiệp được bảo hộ dưới hình thức cấp bằng độc quyền giải pháp hữu ích Ngoài ra, các đối tượng sau sẽ không được bảo hộ dưới danh nghĩa sáng chế: phát minh, lý thuyết khoa học, phương pháp toán học; sơ đồ, kế hoạch, quy tắc và phương pháp để thực hiện các hoạt động trí óc, huấn luyện vật nuôi, thực hiện trò chơi, kinh doanh, chương trình máy tính; cách thức thể hiện thông tin; giải pháp chỉ mang đặc tính thẩm mỹ; giống thực vật, giống động vật; quy trình sản xuất thực vật, động vật chủ yếu mang bản chất sinh học mà không phải là quy trình vi sinh; phương pháp phòng ngừa, chuẩn đoán và chữa bệnh cho người và động vật

Kiểu dáng công nghiệp là hình dáng bên ngoài của sản phẩm được thể

hiện bằng hình khối, màu sắc hoặc sự kết hợp những yếu tố này Kiểu dáng công

30

nghiệp được bảo hộ nếu đáp ứng được các điều kiện: có tính mới; có tính sáng tạo và có khả năng áp dụng công nghiệp Bên cạnh đó, các đối tượng là hình dáng bên ngoài của sản phẩm do đặc tính kỹ thuật của sản phẩm buộc phải có; hình dáng bên ngoài của công trình xây dựng dân dụng hoặc công nghiệp; hình dáng của sản phẩm không nhìn thấy được trong quá trình sử dụng sản phẩm sẽ không được bảo hộ dưới danh nghĩa kiểu dáng công nghiệp

Nhãn hiệu là dấu hiệu dùng để phân biệt hàng hóa, dịch vụ của các tổ

chức, cá nhân khác nhau Nhãn hiệu hàng hóa thiết lập độc quyền sử dụng các dấu hiệu phân biệt sản phẩm, dịch vụ của chủ thể này với sản phẩm, dịch vụ của chủ thể khác Để có thể được bảo hộ dưới danh nghĩa nhãn hiệu phải đáp ứng được các điều kiện: (i) là dấu hiệu nhìn thấy được dưới dạng chữ cái, từ ngữ, hình vẽ, hình ảnh, kể cả hình ba chiều hoặc sự kết hợp các yếu tố đó, được thể hiện bằng một hoặc nhiều màu sắc; (ii) có khả năng phân biệt hàng hóa, dịch vụ của chủ sở hữu nhãn hiệu với hàng hóa, dịch vụ của chủ thể khác Những dấu hiệu không được bảo hộ dưới danh nghĩa nhãn hiệu là dấu hiệu trùng hoặc tương

tự đến mức gây nhầm lẫn với quốc kỳ, quốc huy của các nước; dấu hiệu trùng hoặc tương tự gây nhầm lẫn với biểu tượng, cờ, huy hiệu, tên viết tắt, tên đầy đủ của cơ quan Nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị - xã hội - nghề nghiệp của Việt Nam và tổ chức quốc tế, nếu không được cơ quan, tổ chức đó cho phép; dấu hiệu trùng hoặc tương tự đến mức gây nhầm lẫn với tên thật, biệt hiệu, bút danh, hình ảnh của lãnh tụ, anh hùng dân tộc, danh nhân của Việt Nam, của nước ngoài; dấu hiệu trùng hoặc tương tự đến mức gây nhầm lẫn với dấu chứng nhận, dấu kiểm tra, dấu bảo hành của tổ chức quốc tế

mà tổ chức đó yêu cầu không được sử dụng, trừ trường hợp chính các tổ chức này đăng ký các dấu đó làm nhãn hiệu chứng nhận; dấu hiệu làm hiểu sai lệch, gây nhầm lẫn hoặc có tính chất lừa dối người tiêu dùng về nguồn gốc, xuất xứ,

31

tính năng, công dụng, chất lượng, giá trị hoặc các đặc tính khác của hàng hóa, dịch vụ

Chỉ dẫn địa lý là một khái niệm rộng hơn tên gọi xuất xứ hàng hóa, bao

gồm cả dấu hiệu, biểu tượng, hình ảnh dùng để chỉ một khu vực địa lý, nơi hàng hóa xuất xứ tại đó có “đặc trưng về chất lượng, uy tín, danh tiếng hoặc các đặc tính khác” chủ yếu do nguồn gốc địa lý tạo nên Điều kiện bảo hộ đối với chỉ dẫn địa lý: (i) sản phẩm mang chỉ dẫn địa lý có nguồn gốc địa lý từ khu vực, địa phương, vùng lãnh thổ hoặc nước tương ứng với chỉ dẫn địa lý; (ii) sản phẩm mang chỉ dẫn địa lý có danh tiếng, chất lượng hoặc đặc tính chủ yếu do điều kiện địa lý của khu vực, địa phương, vùng lãnh thổ hoặc nước tương ứng với chỉ dẫn địa lý đó quyết định Các đối tượng không được bảo hộ với danh nghĩa chỉ dẫn địa lý: tên gọi, chỉ dẫn đã trở thành tên gọi chung của hàng hóa ở Việt Nam; chỉ dẫn địa lý ở nước ngoài mà tại nước đó chỉ dẫn địa lý không được bảo hộ, đã

bị chấm dứt bảo hộ hoặc không còn được sử dụng; chỉ dẫn địa lý trùng hoặc tương tự với nhãn hiệu đang được bảo hộ, nếu việc sử dụng chỉ dẫn địa lý đó được thực hiện thì sẽ gây nhầm lẫn về nguồn gốc của sản phẩm; chỉ dẫn địa lý gây hiểu sai lệch cho người tiêu dùng về nguồn gốc địa lý thực của sản phẩm mang chỉ dẫn địa lý đó Quyền sở hữu chỉ dẫn địa lý thuộc về Nhà nước

Thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn Mạch tích hợp bán dẫn là sản phẩm

dưới dạng thành phẩm hoặc bán thành phẩm, trong đó các phần tử với ít nhất một phần tử tích cực hoặc một số hoặc tất cả các mối liên kết được gắn liền bên trong hoặc bên trên tấm vật liệu bán dẫn nhằm thực hiện chức năng điện tử Thiết kế bố trí mạch tích hợp bán dẫn là cấu trúc không gian của phân tử mạch

và mối liên kết của các phần tử đó trong mạch tích hợp bán dẫn Thiết kế bố trí được bảo hộ nếu đáp ứng hai điều kiện: có tính nguyên gốc và có tính mới thương mại Các đối tượng không được bảo hộ với danh nghĩa thiết kế bố trí:

32

nguyên lý, quy trình, hệ thống, phương pháp được thực hiện bởi mạch tích hợp bán dẫn; thông tin, phần mềm chứa trong mạch tích hợp bán dẫn

Tên thương mại là tên gọi của tổ chức, cá nhân dùng trong hoạt động kinh

doanh để phân biệt chủ thể kinh doanh mang tên gọi đó với chủ thể kinh doanh khác trong cùng lĩnh vực và khu vực kinh doanh Khu vực kinh doanh là khu vực địa lý nơi chủ thể kinh doanh có bạn hàng, khách hàng hoặc danh tiếng Để được bảo hộ tên thương mại nếu tên thương mại đó có khả năng phân biệt chủ thể kinh doanh mang tên thương mại đó với chủ thể kinh doanh khác trong cùng lĩnh vực và khu vực kinh doanh Đối tượng không được bảo hộ với danh nghĩa tên thương mại: tên của cơ quan nhà nước, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị -

xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp hoặc chủ thể khác không liên quan đến hoạt động kinh doanh

Bí mật kinh doanh là thông tin thu được từ hoạt động đầu tư tài chính, trí

tuệ, chưa được bộc lộ và có khả năng sử dụng trong kinh doanh Bí mật kinh doanh được bảo hộ nếu đáp ứng các điều kiện: (i) không phải là hiểu biết thông thường và không dễ dàng có được; (ii) khi được sử dụng trong kinh doanh sẽ tạo cho người nắm giữ bí mật kinh doanh lợi thế so với người không nắm giữ hoặc không sử dụng bí mật kinh doanh đó; (iii) được chủ sở hữu bảo mật bằng các biện pháp cần thiết để bí mật kinh doanh đó không bị bộc lộ và không dễ dàng tiếp cận được Các thông tin bí mật không được bảo hộ với danh nghĩa bí mật kinh doanh gồm: bí mật về nhân thân, bí mật về quản lý nhà nước; bí mật về quốc phòng, an ninh; thông tin bí mật khác liên quan đến kinh doanh

Quyền đối với giống cây trồng: Giống cây trồng là quần thể cây trồng

thuộc cùng một cấp phân loại thực vật thấp nhất, đồng nhất về hình thái, ổn định qua các chu kỳ nhân giống, có thể nhận biết được bằng sự biểu hiện các tính trạng do kiểu gen hoặc sự phối hợp của các kiểu gen quy định và phân biệt được

33

với bất kỳ quần thể giống cây trồng nào khác bằng sự biểu hiện của ít nhất một tính trạng có khả năng di truyền được Quyền đối với giống cây trồng là quyền của tổ chức, cá nhân đối với giống cây trồng mới do mình chọn tạo hoặc phát hiện và phát triển hoặc được hưởng quyền sở hữu Đối tượng quyền đối với giống cây trồng là giống cây trồng và vật liệu nhân giống Giống cây trồng được bảo hộ là giống cây trồng được chọn tạo hoặc phát hiện và phát triển, thuộc danh mục loài cây trồng được Nhà nước bảo hộ, có tính mới, tính khác biệt, tính đồng nhất, tính ổn định và có tên phù hợp Chủ sở hữu quyền đối với giống cây trồng là: (i) những tổ chức, cá nhân chọn tạo hoặc phát hiện và phát triển giống cây trồng hoặc đầu tư cho công tác chọn, tạo hoặc phát hiện và phát triển giống cây trồng hoặc được chuyển giao quyền đối với giống cây trồng; (ii) các tổ chức, cá nhân Việt Nam; tổ chức, cá nhân nước ngoài thuộc nước ký kết với Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thỏa thuận về bảo hộ giống cây trồng; tổ chức, cá nhân nước ngoài có địa chỉ thường trú tại Việt Nam hoặc có cơ sở sản xuất, kinh doanh giống cây trồng tại Việt Nam

Do sở hữu trí tuệ cũng có nhiều đặc tính của sở hữu cá nhân và sở hữu tài sản thực sự, nên những quyền lợi gắn liền với sở hữu trí tuệ cho phép chúng ta

có thể mua, bán, cấp phép hay thậm chí là cho không quyền sở hữu trí tuệ của chúng ta như tài sản thông thường

1.2.1.3 Điểm đặc trưng của quyền sở hữu trí tuệ so với quyền sở hữu các tài sản hữu hình

Quyền sở hữu trí tuệ là quyền sở hữu đối với các tài sản trí tuệ Tài sản trí tuệ trong mối tương quan với các tài sản hữu hình có những điểm đặc trưng khác biệt do bản chất tài sản trí tuệ tạo nên

Một là, tài sản trí tuệ mang đặc tính vô hình Khác với các tài sản hữu

hình thường được tồn tại dưới một hình thái vật chất cụ thể mà chúng ta có thể

34

nhìn thấy và cầm, nắm được Tài sản trí tuệ mang đặc tính của tài sản vô hình

Nó không tồn tại dưới một hình thái vật chất cụ thể, con người không thể cầm, nắm được Nó không thể được nhìn thấy hay cảm nhận bằng mùi vị, màu sắc nhưng chúng ta có thể cảm nhận được bằng trực giác của mình Chính do đặc tính này mà tài sản trí tuệ khó kiểm soát hơn so với các tài sản hữu hình

Hai là, việc chiếm hữu, sử dụng tài sản trí tuệ có thể do nhiều người cùng

chiếm hữu, sử dụng mà không làm giảm bớt đi giá trị của nó Một tri thức có thể thuộc quyền sở hữu của nhiều người và một người có thể sử dụng nhiều lần mà không phải trả thêm tiền Đây là điểm khác biệt của tài sản trí tuệ so với các tài sản hữu hình do đặc tính vô hình của tài sản trí tuệ tạo nên Trong khi đó nếu tài sản hữu hình được nhiều người cùng chiếm hữu và sử dụng tài sản hữu hình sẽ không còn giữ nguyên được giá trị của nó

Ba là, giá trị của tài sản trí tuệ chịu ảnh hưởng, chi phối của nhiều yếu tố

khác biệt so với tài sản hữu hình Nếu như giá trị của tài sản hữu hình được tạo

ra bởi giá trị của các kết cấu vật chất hình thành nên tài sản đó hay giá trị của tài sản hữu hình tạo ra từ tính chất vật lý của nó và hoàn toàn phụ thuộc trên tính chất vật lý Thì giá trị của tài sản trí tuệ lại phụ thuộc vào tính sáng tạo, tính bí mật, sự lôi cuốn, khả năng cạnh tranh của chủ thể nắm giữa tài sản trí tuệ đó và yếu tố tâm lý xã hội Bởi tài sản trí tuệ tồn tại vô hình và không có tính chất vật

lý, con người không thể cầm, nắm được, do đó việc xác định giá trị của tài sản trí tuệ không thể xác định theo cách thông thường

Bốn là, giá trị của tài sản trí tuệ có thể được nâng cao thông qua sự bảo hộ

của nhà nước Tài sản trí tuệ là một tài sản đặc biệt, quyền sở hữu của các chủ thể đối với các tài sản này được nhà nước bảo hộ Khi được nhà nước bảo hộ, chủ sở hữu tài sản trí tuệ sẽ có những đặc quyền kiểm soát đối với tài sản đó như kiểm soát khối lượng sản phẩm và thiết lập một mức giá độc quyền trong phạm

Một là, quyền sở hữu trí tuệ là quyền sở hữu đối với một tài sản vô hình

Nếu đối tượng của quyền sở hữu các tài sản hữu hình đó là sản phẩm hay hiện vật, mà con người có thể cầm, nắm được thì đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ lại là các tài sản vô hình Đó là những thành quả do trí tuệ con người tạo ra và

nó không tồn tại dưới dạng vật chất nhất định

Hai là, căn cứ phát sinh và xác lập quyền đối với quyền sở hữu trí tuệ

khác với các tài sản hữu hình Quyền sở hữu đối với các tài sản hữu hình là thời điểm chủ sở hữu xác lập việc chiếm hữu hợp pháp đối với tài sản đó Theo quy định của Bộ Luật dân sự căn cứ xác lập quyền sở hữu gồm: do lao động, do hoạt động sản xuất, kinh doanh hợp pháp; được chuyển quyền sở hữu theo thỏa thuận hoặc theo quyết định của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền; thu hoa lợi, lợi tức; tạo thành vật mới do trộn lẫn, sáp nhập, chế biến; được thừa kế tài sản; chiếm hữu trong các điều kiện do pháp luật quy định đối với vật vô chủ, vật bị đánh rơi, bị bỏ quên, bị chôn dấu, gia súc, gia cầm bị thất lạc, vật nuôi dưới nước di chuyển tự nhiên; chiếm giữ tài sản không có căn cứ pháp luật nhưng ngay tình, liên tục, công khai phù hợp với thời hiệu do pháp luật quy định [12, Điều 170] Tuy nhiên, quyền sở hữu trí tuệ được tạo ra bởi trí tuệ của con người hoặc từ những hoạt động cảm hứng Hoạt động như vậy là riêng biệt và có ý thức và sáng tạo Do tiến trình sáng tạo là duy nhất, quyền sở hữu trí tuệ được đặt dưới

sự bảo hộ của nhà nước Do đó, căn cứ phát sinh và xác lập quyền đối với quyền

sở hữu trí tuệ hầu hết là khi tiến hành thủ tục đăng ký bảo hộ hoặc nhận chuyển

36

nhượng, thừa kế từ chủ sở hữu quyền sở hữu trí tuệ Tuy nhiên, có một số trường hợp ngoại lệ đối với quyền tác giả và quyền liên quan; quyền đối với bí mật kinh doanh; quyền đối với tên thương mại việc phát sinh và xác lập quyền khi đáp ứng đầy đủ điều kiện của pháp luật mà không cần phải tiến hành thủ tục đăng ký bảo hộ

Ba là, việc thực hiện quyền chiếm hữu của chủ sở hữu quyền sở hữu trí

tuệ khác với các tài sản hữu hình Quyền chiếm hữu là quyền của chủ sở hữu tự mình nắm giữ, quản lý tài sản Quyền chiếm hữu trong quyền sở hữu các tài sản hữu hình được thể hiện bằng việc các chủ sở hữu nắm giữ và quản lý các tài sản của mình Và việc nắm giữ, quản lý này của chủ sở hữu sẽ loại trừ việc nắm giữ tài sản hữu hình đó của các chủ thể khác Trong trường hợp, tài sản thuộc sở hữu chung của hai hay nhiều người thì việc chiếm hữu tài sản chung này phải được các chủ sở hữu thực hiện trên nguyên tắc nhất trí Ngược lại đối với quyền sở hữu trí tuệ, việc chủ sở hữu thực hiện quyền chiếm hữu tài sản của mình sẽ không loại trừ việc chiếm hữu của các chủ thể khác - trong trường hợp những chủ thể này được sự đồng ý của chủ sở hữu quyền sở hữu trí tuệ hoặc là các chủ

sở hữu chung

Bốn là, sự khác biệt trong việc thực hiện quyền năng sử dụng tài sản

Quyền sử dụng tài sản là quyền của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản Quyền sử dụng của chủ sở hữu đối với tài sản hữu hình sẽ làm giảm tính tác dụng của nó đối với người khác Nhưng đối với tài sản trí tuệ, việc chủ sở hữu thực hiện quyền sử dụng sẽ không làm thuyên giảm tính tác dụng của nó đối với các chủ thể khác Điều này có nghĩa là tài sản trí tuệ có thể được nhiều người cùng sử dụng mà không làm tuyên giảm tính tác dụng của tài sản Vấn đề này được minh chứng rất rõ trong trường hợp chủ sở hữu quyền sở hữu trí tuệ li-xăng quyền sở hữu trí tuệ của