KINH NGHIỆM ÔN THI MÔN TƯ VẤN PHÁP LUẬT VÀ HỢP ĐỒNG I CHUẨN BỊ TÀI LIỆU Các văn luật chung: - Bộ luật dân 2005, Luật Thương mại 2005, Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Đầu tư 2005 , Cam kết Việt Nam gia nhập WTO; Các văn hướng dẫn thi hành (Nghị định + Thông tư) Các văn luật chuyên ngành: - Bất động sản: Luật Đất đai 2003; Luật Nhà ở, Luật kinh doanh bất động sản + Các văn hướng dẫn thi hành (Nghị định + Thông tư) - Tín dụng: Luật tổ chức tín dụng - Xây dựng: Luật Xây dựng - Các văn tố tụng: - Phải có BLTTDS + BLTTDS Sửa đổi văn hướng dẫn thi hành (Nghị 32/2005 Quốc hội thi hành BLTTDS, Nghị HĐTP TANDTC hướng dẫn thi hành số quy định BLTTDS vv ) - Luật trọng tài thương mại (Có thể tham khảo Bảng kê tên VBPL chủ yếu mà có lần gửi lớp) II MỘT SỐ DẠNG CÂU HỎI THI THƯỜNG GẶP VÀ CÁCH GIẢI QUYẾT Loại câu hỏi kiểm tra kỹ tiếp xúc với khách hàng, nắm bắt nội dung việc • Bối cảnh: Khách hàng có dự án kinh doanh, tranh chấp, công việc cần luật sư trợ giúp Họ xin hẹn LS trình bày tóm tắt việc họ nhờ trợ giúp • Câu hỏi kiểm tra kỹ tiếp xúc với khách hàng thường diễn đạt sau : - Những công việc luật sư cần thực trước gặp gỡ với khách hàng để buổi làm việc có hiệu quả? - Anh (chị) cần khai thác thêm thông tin kiểm tra tài liệu để tư vấn cho Khách hàng yêu cầu họ? - Anh (chị) cần tra cứu văn pháp luật nào? Xác định nguồn luật điều chỉnh giao dịch? • Câu trả lời cụ thể phụ thuộc vào kiện mà đề thi đưa ra, hoàn toàn mô tả kỹ tối thiểu cách đặt câu hỏi để khai thác thông tin, yêu cầu cung cấp tài liệu Ví dụ, trước đến gặp KH KH đến gặp nên nắm bắt KH nhờ công việc gì? Họ gửi cho tài liệu liên quan đến công việc để nghiên cứu trước? Các văn pháp luật LS nên nghiên cứu trước? Dự kiến cách tính phí tư vấn nào? Người đề thường khéo léo che giấu để ngỏ số thông tin cần khai thác nhằm kiểm tra kỹ phân tích vấn đề luật sư Các thông tin, tài liệu cần kiểm tra thường xoay quanh vấn đề sau: - Về ý định cụ thể khách hàng: yêu cầu LS làm gì? - Về tư cách chủ thể bên giao kết: ngành nghề kinh doanh (Giấy chứng nhận ĐKKD Giấy chứng nhận đầu tư), tư cách pháp nhân (lưu ý chi nhánh, công ty hạch toán phụ thuộc) - Về thẩm quyền ký kết: Ai người đại diện theo pháp luật? (điều lệ - Giấy ĐKKD) Nếu người khác có giấy uỷ quyền hay hình thức đồng ý khác hay không (ủy quyền thường xuyên)? Giao dịch có bắt buộc chấp thuận HĐTV, HĐQT hay đại hội đồng cổ đông không?(Xem Điều 59, 120 LDN, xem Điều lệ DN) - Về nội dung giao dịch, công việc muốn triển khai, ví dụ: Tính chất công việc? Hợp đồng quy định nào? Phụ lục? o o HĐ liên quan đến đối tượng gì? (nhà, đất, hàng hoá…), giấy tờ pháp lý kèm theo? o Hoá đơn, chứng từ, giấy biên nhận, công văn trao đổi… tóm lại, toàn giấy tờ thể trình thực hợp đồng, biên lý HĐ? o Công văn giấy tờ mà bên trao đổi hay khiếu nại với nhau, biên họp, thương lượng… • Với câu hỏi xác định nguồn luật điều chỉnh: - Lưu ý phân biệt luật chung - luật chuyên ngành - Lưu ý hiệu lực thời gian VBPL áp dụng Đầu tư - Doanh nghiệp • Lựa chọn hình thức đầu tư loại hình doanh nghiệp thích hợp Yêu cầu: nắm hình thức đầu tư, loại hình DN chất pháp lý loại hình doanh nghiệp Lựa chọn hình thức đầu tư hay loại hình doanh nghiệp phù hợp với điều kiện hoàn cảnh khách hàng - Một số hình thức đầu tư trực tiếp: o Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế: DN 100% vốn nước 100% vốn nhà đầu tư nước ngoài, DN liên doanh - • o Đầu tư theo hợp đồng : đầu tư theo hình thức BCC, BOT,BTO, BT o Góp vốn, mua cổ phần để tham gia quản lý hoạt động đầu tư o Sáp nhập mua lại DN Các loại hình tổ chức KT: Công ty cổ phần, TNHH, TNHH thành viên, công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân, Hợp tác xã, hộ kinh doanh cá thể Thủ tục góp vốn, lưu ý thủ tục góp vốn vật (bất động sản, quyền tài sản, quyền sở hữu trí tuệ) • Nội dung Điều lệ thỏa thuận góp vốn (HĐ liên doanh) • Thủ tục thành lập doanh nghiệp, thủ tục đầu tư: - Điều kiện chủ thể góp vốn? Lưu ý đối tượng tham gia thành lập quản lý doanh nghiệp (Điều 13.2 LDN) Đối tượng tham gia góp vốn vào DN (Điều 13.3 LDN) - Điều kiện vốn góp? - Điều kiện ngành nghề kinh doanh? (Lưu ý điều kiện chứng hành nghề giấy phép hành nghề) - Thủ tục đăng ký kinh doanh - Thủ tục đăng ký đầu tư cho dự án đầu tư nước từ 15 tỷ đến 300 tỷ đồng không thuộc danh mục đầu tư có điều kiện (Điều 29.1 Luật ĐT) dự án đầu tư nước 300 tỷ đồng không thuộc danh mục đầu tư có điều kiện (Phụ lục III NĐ 108) - Thủ tục thẩm tra dự án đầu tư áp dụng cho dự án nước nước 300 tỷ đồng dự án thuộc danh mục đầu tư có điều kiện (Điều 29.1 Luật ĐT Phụ lục III NĐ 108) • Chuyển nhượng vốn, tăng giảm vốn điều lệ: lưu ý điều kiện, thể thức chuyển nhượng vốn, tăng giảm vốn • Quản lý nội doanh nghiệp: lưu ý vấn đề phân cấp quản lý, quyền hạn định chế doanh nghiệp, thủ tục triệu tập họp ĐHĐCĐ, HĐQT, HĐTV thể thức biểu thông qua định Hợp đồng • Kỹ đàm phán, soạn thảo, ký kết hợp đồng Các câu hỏi thường xoay quanh: - Các giấy tờ pháp lý chuẩn bị cho việc ký kết (tuỳ thuộc vào giao dịch) - Xác định thời điểm giao kết hợp đồng: phân biệt đề nghị đàm phán, đề nghị giao kết (chào hàng), chấp nhận đề nghị • - Phân tích ưu nhược điểm giải pháp đề xuất với khách hàng việc lựa chọn loại hình giao dịch thích hợp (lựa chọn cấu trúc): cần lưu ý phân tích giải pháp góc độ kinh tế góc độ luật pháp Có nhiều trường hợp yêu cầu khách hàng, lựa chọn khách hàng không khả thi trái luật tốn phương án khác Luật sư cần phân tích rủi ro giải pháp đề xuất cho khách hàng giải pháp phù hợp - Xây dựng dự thảo hợp đồng, soan vài điều khoản cụ thể bình luận vài điều khoản mà bên soạn sẵn sửa lại, sau rõ cho khách hàng nguy cơ, hậu xảy giữ nguyên điều khoản Lưu ý điều khoản phạt cọc, điều khoản phạt vi phạm hợp đồng, điều khoản toán, điều khoản giải tranh chấp … trường hợp mà luật pháp có quy định phức tạp khác nhiều văn luật Kỹ giải tranh chấp, chủ yếu tranh chấp hợp đồng Loại câu hỏi muốn kiểm tra khả phân tích hồ sơ, tìm câu hỏi pháp lý mấu chốt, đánh giá điểm yếu, điểm mạnh khách hàng cách đề xuất giải pháp giải tranh chấp - Đối với tranh chấp HĐ, điều tiên phải kiểm tra vấn đề hiệu lực HĐ (thường xoay quanh vấn đề thẩm quyền ký kết, chức kinh doanh, đồng thuận tất đồng sở hữu, nội dung HĐ có vi phạm điều cấm luật pháp hay không, chẳng hạn, vấn đề ngoại hối , hình thức HĐ tuân thủ quy định PL không?) - Xác định vấn đề pháp lý mấu chốt tranh chấp: Có nghĩa vụ bị vi phạm không? Có nghĩa vụ bị vi phạm? Bên yêu cầu bồi thường có vi phạm nghĩa vụ không? Có thiệt hại xảy không ? Chứng minh thiệt hại không? Có rơi vào trường hợp miễn giảm trách nhiệm hay không? Có thể áp dụng hình thức chế tài nào? Tóm lại, loạt câu hỏi mà luật sư phải đặt đầu phân tích Trên sở đó, đánh giá sở pháp lý yêu cầu khách hàng, điểm yếu, điểm mạnh khách hàng vị đối phương Nhờ vậy, đưa giải pháp thích hợp (kiện hay không nên kiện, hoà giải nào, đâu giới hạn thỏa hiệp, dùng thủ pháp gì? …) Nên tính toán cụ thể số để dễ thuyết phục khách hàng - Nếu kiện toà, lưu ý vấn đề thời hiệu Đặc biệt lưu ý quy định Điều 159 BLTTDS Để nắm vững vấn đề thời hiệu, cần đọc thêm Nghị 32 QH Nghị 02/2004 HĐTP TANDTC - Ngoài cần lưu tâm đến quan tài phán có thẩm quyền giải tranh chấp Nhiều điều khoản lựa chọn tòa án bên giá trị Nếu hợp đồng có điều khoản trọng tài phải lưu ý hiệu lực điều khỏan - Nên cân nhắc đưa yêu cầu đơn kiện để tránh việc phải nộp án phí cách vô bổ - Cuối cần lưu ý, thường vụ việc có tình tiết éo le, đan chéo, trắng đen không rõ ràng, nên nghĩ đến hai tình (khả quan kết tệ kết gì) nhận định đề xuất giải pháp cho khách hàng Đề thi kiểm tra khả soạn thảo văn học viên: viết công văn gửi quan nhà nước, viết thư thúc nợ, viết thư tư vấn Lưu ý, đề thi có câu hỏi liên quan đến soạn thảo thư tư vấn, học viên không thiết phải viết theo mẫu mà giáo viên có lần giới thiệu, mà điều quan trọng tính logic, mạch lạc trình bày, khả lập luận III MỘT VÀI LỜI KHUYÊN KHÁC - Đọc kỹ toàn đề, đọc đọc lại hai lần để có hình dung tổng quát việc; - Nên tóm tắt sơ đồ giấy nháp, lưu ý mốc thời gian; - Mỗi tình dùng làm đề thi thường có vài ẩn ý, đòi hỏi khả phân tích luật sư, cần suy nghĩ thấu đáo, cẩn trọng trước đưa câu trả lời; - Cố gắng trau chuốt hành văn: ngắn gọn, sắc bén, đừng dài dòng đừng viết câu cụt, ý cụt quan trọng lập luận anh chị! - Viết sẽ, dễ nhìn Các ý câu trả lời phải thể theo đoạn văn, rõ ràng Xin có vài gợi ý giúp anh (chị) làm thi tốt Lê Mai Hương ... không khả thi trái luật tốn phương án khác Luật sư cần phân tích rủi ro giải pháp đề xuất cho khách hàng giải pháp phù hợp - Xây dựng dự thảo hợp đồng, soan vài điều khoản cụ thể bình luận vài... chức kinh doanh, đồng thuận tất đồng sở hữu, nội dung HĐ có vi phạm điều cấm luật pháp hay không, chẳng hạn, vấn đề ngoại hối , hình thức HĐ tuân thủ quy định PL không?) - Xác định vấn đề pháp. .. phạm không? Có nghĩa vụ bị vi phạm? Bên yêu cầu bồi thường có vi phạm nghĩa vụ không? Có thi t hại xảy không ? Chứng minh thi t hại không? Có rơi vào trường hợp miễn giảm trách nhiệm hay không?