hoàn thiện pháp luật về góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế

CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ THEO HÌNH THỨC GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 1.1 Khái quát chung đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.1.1 Các khái niệm 1.1.2 Các hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2 Quy định pháp luật đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.1 Chủ thể hoạt động góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.2 Điều kiện góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.3 Thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.4 Quyền nghĩa vụ nhà đầu tư thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.5 Quy định mức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.6 Tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước CHƯƠNG THỰC TRẠNG VỀ ĐẦU TƯ THEO HÌNH THỨC GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 2.1 Thực trạng đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 2.1.1 Quá trình phát triển pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước 2.1.1.1 Giai đoạn trước có Luật đầu tư 2005 2.1.1.2 Giai đoạn từ có Luật đầu tư 2005 đến 2.1.2 Nhu cầu góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế 2.2 Những thuận lợi, khó khăn hoạt động đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần góp vốn vào tổ chức kinh tế 2.3 Một số nguyên nhân hạn chế, tồn hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế 2.4 Một số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 3.1 Một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 3.1.1 Hoàn thiện quy định khái niệm Nhà đầu tư nước 3.1.2 Hoàn thiện quy định mức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 3.1.3 Hoàn thiện quy định thủ tục góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 3.2 Một số giải pháp tổ chức thực việc nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế MỞ ĐẦU Pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước phận cấu thành thiếu pháp luật kinh doanh để tạo hành lang pháp lý cho nhà đầu tư nước đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp vào thị trường Việt Nam thông qua hình thức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Hiện nay, Việt Nam quy định đầy đủ văn pháp luật điều chỉnh quan hệ đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực, pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần góp vốn nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế số hạn chế, bất cập Đó hệ thống pháp luật đầu tư chưa đồng bộ; Quản lý nha nước chưa theo kịp với yêu cầu phát triển; Thủ tục hành rườn rà nhà đầu tư nước ngoài; Thủ tục thực góp vố, mua cổ phần, phần vốn góp vòng quanh đến mức không khả thi; Một số quy định góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp nhà đầu tư không thống nhất… Những bất cập cần khắc phục nhằm phát huy hơn vai trò pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần góp vốn nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế đáp ứng nhu cầu hội nhập quốc tế phát triển kinh tế-xã hội Việt Nam NỘI DUNG CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ THEO HÌNH THỨC GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 1.1 Khái quát chung đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.1.1 Các khái niệm Đầu tư hoạt động sử dụng nguồn lực tài chính, nguồn lực vật chất, nguồn lực lao động trí tuệ để sản xuất kinh doanh thời gian tương đối dài nhằm thu lợi nhuận lợi ích kinh tế xã hội Tổ chức kinh tế tổ chức thành lập hoạt động theo quy định pháp luật Việt Nam gồm doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã tổ chức khác thực hoạt động đầu tư kinh doanh (khoản 16 Điều Luật đầu tư 2014) Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế quy định Điều 24 Luật đầu tư 2014 theo hình thức đầu tư hiểu nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế để thực hoạt động đầu tư Góp vốn hiểu việc đưa tài sản vào tổ chức kinh tế để tăng vốn điều lệ cho tổ chức kinh tế hay chất việc nhà đầu tư mua vốn tổ chức kinh tế Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trịn quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, tài sản khác ghi Điều lệ công ty Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 quy định vốn đầu tư bao gồm: đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi tài sản hợp pháp khác để thực hoạt động đầu tư Mua cổ phần, phần vốn góp việc nhà đầu tư mua vốn thành viên tổ chức kinh tế, lúc vốn điều lệ tổ chức kinh tế không thay đổi 1.1.2 Các hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Các hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vảo tổ chức kinh tế quy định Điều 25 Luật đầu tư 2014 theo đó: Nhà đầu tư nước góp vốn vào tổ chức kinh tế theo hình thức sau đây: a) Mua cổ phần phát hành lần đầu cổ phần phát hành thêm công ty cổ phần; b) Góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; c) Góp vốn vào tổ chức kinh tế khác không thuộc trường hợp quy định điểm a b khoản Điều 25 Luật đầu tư 2014 Nhà đầu tư nước mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế theo hình thức sau đây: a) b) c) d) Mua cổ phần công ty cổ phần từ công ty cổ đông; Mua cổ phần vốn góp thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn để trở thành thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn; Mua phần vốn góp thành viên góp vốn công ty hợp danh để trở thành thành viên góp vốn công ty hợp danh; Mua phần vốn góp thành viên tổ chức kinh tế khác không thuộc trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều 25 Luật đầu tư 2014 1.2 Quy định pháp luật đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.1 Chủ thể hoạt động góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Nhà đầu tư tổ chức, cá nhân thực hoạt động đầu tư kinh doanh, gồm nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước Theo khoản Điều 24 Luật đầu tư 2014 nhà đầu tư có quyền góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam Nhà đầu tư nước đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế thực theo quy định Luật đầu tư 2014 (Điều 25 Điều 26 hình thức, điều kiện thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế) Theo Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định “Tổ chức nước tổ chức thành lập theo quy định pháp luật nước hoạt động, kinh doanh nước Việt Nam” Nhưng theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, “tổ chức nước ngoài” bao gồm chi nhánh tổ chức nước Việt Nam” Mặt khác, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, “tổ chức nước ngoài” bao gồm Tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn bên nước 49%; Quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán có tỷ lệ tham gia góp vốn bên nước 49% Trong đó, theo Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008, tổ chức nước bao gồm Tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước chi nhánh tổ chức này; Quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật nước quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài; Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 quy định “Cá nhân nước người mang quốc tịch nước ngoài, cư trú nước Việt Nam” Quy định đồng với quy định Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 Tuy nhiên, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 Quyết định số 88/2009/QĐ-TT ngày 18/06/2009 “cá nhân nước người không mang quốc tịch Việt Nam, cư trú nước Việt Nam” 1.2.2 Điều kiện góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp nhà đầu tư nước theo hình thức nói phải đáp ứng điều kiện quy định điểm a, b khoản Điều 22 Luật đầu tư 2014 Nhà đầu tư nước phải có dự án đầu tư, thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định Điều 37 Luật đầu tư 2014 phải đáp ứng điều kiện sau đây: Thứ nhất, tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ quy định khoản Điều 22 Luật đầu tư 2014: (1) Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước công ty niêm yết, công ty đại chúng, tổ chức kinh doanh chứng khoán quỹ đầu tư chứng khoán theo quy định pháp luật chứng khoán (2) Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực theo quy định pháp luật cổ phần hóa chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước (3) Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước không thuộc quy định điểm a điểm b khoản Điều 22 Luật đầu tư thực theo quy định khác pháp luật có liên quan điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Thứ hai, hình thức đầu tư, phạm vi hoạt động, đối tác Việt Nam tham gia thực hoạt động đầu tư điều kiện khác theo quy định điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên 1.2.3 Thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Theo hướng dẫn Nghị định 118/2015/NĐ- CP nhà đầu tư nước đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Trường hợp đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước thực thủ tục đăng ký thay đổi thành viên, cổ đông Cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật khác tương ứng với loại hình tổ chức kinh tế nhà đầu tư thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế trường hợp sau đây: a) Nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế kinh doanh ngành, nghề đầu tư có điều kiện nhà đầu tư nước ngoài; b) Việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp dẫn đến nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế quy định Điểm a, b c Khoản Điều 23 Luật Đầu tư nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên tổ chức kinh tế trường hợp: Tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước từ 51% lên 51% trở lên tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước sở hữu từ 51% vốn điều lệ trở lên tổ chức kinh tế - Hồ sơ đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp: a) Văn đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp gồm nội dung: thông tin tổ chức kinh tế mà nhà đầu tư nước dự kiến góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp; tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước sau góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế; b) Bản chứng minh nhân dân, thẻ cước hộ chiếu nhà đầu tư cá nhân; Giấy chứng nhận thành lập tài liệu tương đương khác xác nhận tư cách pháp lý nhà đầu tư tổ chức - Thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp: Nếu nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam hoạt động ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện áp dụng nhà đầu tư nước phải thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp mà không phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn tỷ lệ phần vốn góp cổ phần muốn mua Nếu doanh nghiệp mà nhà đầu tư nước dự định góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp không hoạt động ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện áp dụng nhà đầu tư nước tùy thuộc vào tỷ lệ góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp, nhà đầu tư nước phải thực thủ tục Cụ thể sau: Nếu việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp nhà đầu tư nước dẫn đến nhà đầu tư nước nắm giữ (1) 51% vốn điều lệ doanh nghiệp nhà đầu tư nước thực thủ tục thay đổi cổ đông/thành viên theo quy định pháp luật thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp; (2) từ 51% vốn điều lệ trở lên doanh nghiệp không phụ thuộc vào việc doanh nghiệp có hoạt động ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện áp dụng nhà đầu tư nước hay không, nhà đầu tư nước phải thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp Thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp theo quy định Luật Đầu tư 2014 gồm bước: Bước 1: Nhà đầu tư nước nộp hồ sơ đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp Sở Kế hoạch Đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Sở Kế hoạch Đầu tư kiểm tra việc đáp ứng điều kiện quy định điểm a điểm b khoản Điều 22 Luật đầu tư 2104 tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ tối đa áp dụng nhà đầu tư nước ngoài; Hình thức đầu tư, phạm vi hoạt động đối tác đầu tư tham gia hoạt động đầu tư; Các điều kiện khác theo quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Trong trường hợp việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp đáp ứng đủ điều kiện nêu trên, nhà đầu tư nước nhận thông báo văn Sở Kế hoạch Đầu tư, không đáp ứng điều kiện nhà đầu tư nước nhận văn thông báo nêu rõ lý Bước 2: Nhà đầu tư nước thực thủ tục thay đổi cổ đông thành viên doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh Trong trường hợp nhà đầu tư không thuộc trường hợp quy định khoản Điều 26 Luật đầu tư 2014 thực thủ tục thay đổi cổ đông, thành viên theo quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế Trường hợp có nhu cầu đăng ký việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế, nhà đầu tư thực theo quy định khoản Điều 26 Luật đầu tư 2014 VD: Thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng thương mại Việt Nam xác định: Thứ nhất, điều kiện góp vốn, mua cổ phần: Ngân hàng thương mại Việt Nam bán cổ phần cho nhà đầu tư nước cần phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Tổ chức tín dụng nước mua cổ phần Ngân hàng Việt Nam phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 11 Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Thứ hai, thẩm quyền chấp thuận việc nhà đầu tư nước mua cổ phần Ngân hàng Việt Nam: Trường hợp nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam phải Thống đốc Ngân hàng Nhà nước chấp thuận văn theo quy định Nghị định quy định khác pháp luật liên quan Thứ ba, hồ sơ góp vốn, mua cổ phần: Nhà đầu tư nước muốn mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam phải nộp hồ sơ thị trường chứng khoán Việt Nam nắm giữ tối đa 49% tổng số cổ phiếu công ty cổ phần đại chúng Trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác áp dụng theo quy định pháp luật chuyên ngành Trường hợp tỷ lệ sở hữu bên nước phân loại theo danh mục ngành nghề cụ thể áp dụng theo danh mục phân loại Như vậy, với quy định tỷ lệ vốn sở hữu nhà đầu tư nước 49% công ty cổ phần đại chúng tạo rào cản cho hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam làm giảm nguồn vốn đáng kể từ phía nước theo hình thức đầu tư gián tiếp 1.2.6 Tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước Điều Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điều Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010 quy định “tài khoản vốn đầu tư” điều kiện để nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần (áp dụng nhà đầu tư nước không tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam) Theo Điều Chương 2, Mục I Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 hướng dẫn quản lý ngoại hối việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam “tài khoản góp vốn, mua cổ phần” sử dụng thay cho “tài khoản vốn đầu tư” Trong lĩnh vực ngân hàng, theo Mục 7.2 Thông tư số 07/2007/TTNHNN ngày 29/11/2007 thời gian 30 ngày làm việc kể từ ngày Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn chấp thuận việc nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam, nhà đầu tư nước phải chuyển đủ số tiền đăng ký mua cổ phần vào “tài khoản đầu tư gián tiếp” đồng Việt Nam tổ chức cung ứng dịch vụ toán hoạt động lãnh thổ Việt Nam Đối với đầu tư gián tiếp, theo Điều 14 Nghị định số 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối nhà đầu tư nước phải mở “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp” tổ chức tín dụng phép để thực đầu tư gián tiếp Việt Nam Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 quy định “Mỗi nhà đầu tư nước mở Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp đồng Việt Nam (01) ngân hàng lưu ký phép kinh doanh ngoại hối để thực hoạt động đầu tư gián tiếp Việt Nam” CHƯƠNG THỰC TRẠNG VỀ ĐẦU TƯ THEO HÌNH THỨC GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 2.1 Thực trạng đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 2.1.1 Quá trình phát triển pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 2.1.1.1 Giai đoạn từ trước có Luật đầu tư 2005 Trước có Luật Đầu tư năm 2005, Việt Nam ban hành số văn pháp luật liên quan đến hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, bao gồm tổ chức tín dụng Việt Nam niêm yết hay chưa niêm yết thị trường chứng khoán Điều yêu cầu trình hội nhập kinh tế quốc tế Tuy nhiên, lĩnh vực bình thường, không ảnh hưởng đến an ninh, trị rõ ràng Việt Nam nên mở rộng cho nhà đầu tư nước Đây cách thu hút thêm vốn đầu tư vào Việt Nam chắn sức ép buộc doanh nghiệp nước phải hội nhập để mạnh lên 2.1.1.2 Giai đoạn từ có Luật Đầu tư năm 2005 đến Đến năm 2005, với việc đời Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Đầu tư năm 2005 nhà đầu tư nước nói chung đối xử bình đẳng nhà đầu tư nước, quyền đầu tư, góp vốn, mua cổ phần Riêng với ngân hàng thương mại Việt Nam, Chính phủ ban hành Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/4/2007 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 hướng dẫn Nghị định số 69/2007/NĐ-CP quy định thu hẹp đối tượng nhà đầu tư nước mua cổ phần, ngân hàng thương mại mà không bao gồm tất tổ chức tín dụng Việt Nam Đối với doanh nghiệp 100 % vốn Nhà nước cổ phần hóa nhà đầu tư nước mua cổ phần với tỷ lệ quy định riêng Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/06/2007 chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 cho phép nhà đầu tư nước nắm giữ 49% tổng số cổ phiếu công ty cổ phần đại chúng Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 ban hành có số quy định thay đổi việc bãi bỏ hạn chế tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Ngày 06/09/2010, Bộ Tài ban hành Thông tư số 131/2010/TTBTC có hiệu lực thức ngày 21/10/2010 Thông tư hướng dẫn quy trình góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam theo hình thức quy định khoản tiết a, c, d khoản Điều Quy chế ban hành kèm theo Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Ngày 01/10/2010, Thủ tướng Chính phủ ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Nghị định thức có hiệu lực ngày 15/11/2010 thay Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 5/9/2007 Tuy nhiên, Điều 13 - Quyền góp vốn, mua cổ phần kế thừa Điều 10 Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2009 2.1.2 Nhu cầu góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Trong 10 tháng năm 2010, tình hình đầu tư theo hình thức mua cổ phần hạn chế, đặc biệt tháng đầu năm 2011, việc mua cổ phần không tiến triển thêm mà có số dự án tăng vốn Nguyên nhân tình trạng nguyên nhân khách quan tác động khủng hoảng tài giới bắt nguồn từ Mỹ lan rộng, ảnh hưởng đến tất trung tâm, khu vực kinh tế Thế giới (Châu Âu, Trung quốc, Nhật bản, Hàn Quốc, ASEAN…) Việt Nam Nguyên nhân chủ quan thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước thực cách triệt để quán phạm vi toàn quốc không rõ ràng, chi tiết chồng chéo quy định Do đó, nghiên cứu để hoàn thiện văn hành, Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 điều cần thiết để đảm bảo tính thực thi 2.2 Những thuận lợi, khó khăn hoạt động đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần góp vốn vào tổ chức kinh tế * Thuận lợi: - Luật đầu tư 2014 thay đổi sách đầu tư theo hướng khẳng định nguyên tắc nhà đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế đầu tư tất lĩnh vực ngành, nghề mà Luật đầu tư không cấm Quy định cụ thể tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tham chiếu thực hoạt động đầu tư kinh doanh thay phải tham chiếu quy định văn quy phạm pháp luật chuyên ngành khác - Theo Luật Đầu tư 2014, Giấy chứng nhận đầu tư cấp cho nhà đầu tư nước đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong thời gian qua, việc thực quy định nêu gặp nhiều vướng mắc việc gộp chung hai loại giấy tờ khác chất pháp lý Do đó, Luật Đầu tư bỏ quy định yêu cầu nhà đầu tư nước lần đầu đầu tư Việt Nam phải thực thủ tục cấp Giấy chứng chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Nội dung Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo Luật đầu tư có nội dung dự án đầu tư mà không nội dung đăng ký kinh doanh - Về quy trình, nhà đầu tư nước ngoài, sau có dự án thực xong thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, tiếp tục làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp để thành lập doanh * Khó khăn: - Thủ tục đăng kí phức tạp, rườm rà, chưa thực phù hợp với tình hình phát triển hội nhập chung, làm cho nhà đầu tư khó khăn việc tiếp cận môi trường Như làm chậm phát triển nhà đầu tư - Những quy định hướng dẫn chưa rõ ràng khiến nhà đầu tư nước lúng túng phải thực thủ tục theo Luật Đầu tư 2014 hay tuân thủ hướng dẫn quan cấp phép địa phương Trong đó, dự thảo Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư 2014 đăng tải website Bộ Kế hoạch Đầu tư ngày 06/7/2015 số công văn hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư 2014 Bộ Kế hoạch Đầu tư chưa đề cập đến vấn đề - Trong Nghị định thông tư hướng dẫn thi hành Luật đầu tư 2014, nhà lập pháp chưa làm rõ vấn đề cụ thể khiến cho việc hiểu, giải thích áp dụng luật không thống thực tế 2.3 Một số nguyên nhân hạn chế, tồn hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Thứ nhất, xuất phát từ phía quan chức thực hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Thứ hai, nhiều bất cập trình thể chế xây dựng, ban hành quy định phá p luâṭ góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Thứ ba, vấn đề cải cách thủ tục hành chưa thực cách triệt để 2.4 Một số rủi ro hoạt động góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Nhà đầu tư nước thực góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam tiềm ẩn số rủi ro định nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế quan Nhà nước có thẩm quyền Rủi ro thứ nhất: Trên thực tế tồn việc nhà đầu tư nước nhờ người Việt Nam đứng tên mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Vỏ bọc doanh nghiệp Việt Nam bên hoạt động nhà đầu tư nước nắm giữ, điều hành với mục đích doanh nghiệp không bị hạn chế kinh doanh ngành nghề hạn chế nhà đầu tư nước Tuy nhiên, có rủi ro cho hai bên Chẳng hạn, người nhờ đứng tên phải gánh chịu hậu nhà đầu tư nước làm ăn bậy bạ, phi pháp ngược lại nhà đầu tư bị bên nhờ trở chứng Rủi ro thứ hai: Một hình thức “lách luật” khác đầu tư “chéo” thông qua mô hình công ty mẹ - Ban đầu, công ty mẹ người Việt Nam đứng tên đăng ký với đầy đủ ngành nghề mà nhà đầu tư nước mong muốn, bao gồm ngành nghề bị khống chế tỷ lệ góp vốn Sau đó, công ty góp vốn, thành lập công ty con, đồng thời chuyển hết ngành nghề mong muốn sang cho công ty Công ty mẹ giữ lại ngành nghề, lĩnh vực không hạn chế nhà đầu tư nước Lúc này, nhà đầu tư nước mua lại công ty mẹ cách đó, nhà đầu tư nước ung dung nhảy vào lĩnh vực, ngành nghề tưởng chừng “cấm cửa” thông qua công ty Rủi ro thứ ba: Các đại lý đấu giá, tổ chức bán đấu giá, ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa “khó kiểm soát tỷ lệ sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước bán đấu giá cổ phần lần đầu công chúng ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa” Rủi ro thứ tư: Hiện nay, nguồn vốn gián tiếp ngày đóng vai trò quan trọng việc huy động vốn đầu tư nước vào Việt Nam Đặc điểm nguồn vốn gián tiếp mang tính lỏng, đầu tư vào cổ phiếu với thời gian ngắn nên nhà đầu tư nước rút lúc Nếu Ủy ban chứng khoán Nhà nước, Ngân hàng Nhà nước, Cục Đầu tư nước không kiểm soát dịch chuyển nguồn vốn đầu tư từ nước bị rút bất ngờ, nhà đầu tư ạt bán cổ phiếu đồng nghĩa với việc thị trường chứng khoán đổ vỡ CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 3.1 Một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 3.1.1 Hoàn thiện quy định định giá tài sản góp vốn, mua cổ phần Điều Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 quy định Bộ Tài hướng dẫn việc định giá góp vốn sở hữu trí tuệ đến chưa có văn hướng dẫn Bộ Tài vấn đề Do vậy, Bộ Tài cần ban hành văn hướng dẫn chi tiết cho việc góp vốn nhãn hiệu hàng hóa nhằm tránh việc trục lợi tạo hành lang pháp lý thuận lợi hơn, qua có để đánh giá giá trị nhãn hiệu Mặt khác, Thông tư hướng dẫn phương pháp xác định giá trị tài sản vô hình nói chung, thương hiệu nói riêng điều cần thiết nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư thực góp vốn, mua cổ phần tài sản vô hình 3.1.2 Hoàn thiện quy định khái niệm nhà đầu tư nước Khái niệm nhà đầu tư nước cần quy định cách thống văn pháp luật với Đối với nhà đầu tư nước tổ chức, cần bổ sung thêm số đối tượng coi nhà nhà đầu tư nước như: Chi nhánh Tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật nước nước Việt Nam; Tổ chức thành lập hoạt động Việt Nam; Quỹ đầu tư; Các chi nhánh tổ chức thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài; Quỹ đầu tư thành lập hoạt động theo pháp luật nước Đối với nhà đầu tư nước cá nhân, cần quy định thống văn pháp luật trường hợp người Việt Nam có quốc tịch nước coi nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước Do vậy, nên thống quy định “Cá nhân nước người có quốc tịch nước ngoài, cư trú nước Việt Nam, bao gồm người gốc Việt Nam có quốc tịch nước ngoài” 3.1.3 Hoàn thiện quy định mức góp vốn, mua cổ phần Thứ nhất, trường hợp loại trừ cho việc giới hạn phần vốn góp cổ phần nhà đầu tư nước ngoài: Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 đưa số trường hợp loại trừ cho việc giới hạn phần vốn góp cổ phần nhà đầu tư nước Tuy nhiên, quy định Điểm a Khoản Điều 13 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 nên thay “các công ty niêm yết” thành “các công ty đại chúng”.Việc sửa đổi tạo thống văn pháp luật quy định vấn đề, đồng thời tạo quy định rõ ràng nhà đầu tư nước thực đầu tư Việt Nam Thứ hai, mức góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành nghề có điều kiện hạn chế khác Trường hợp doanh nghiệp p Viêṭ Nam bán cổ phần p cho nhà đầu tư nước góp vốn mà có nhiều ngành nghề với điều kiện hạn chế khác hình thức đầu tư, sản phẩm, quy mô, số lượng tỷ lệ góp vốn áp dụng tất điều kiện loại hạn chế lấy mức hạn chế cao 3.1.4 Hoàn thiện quy định thủ tục góp vốn, mua cổ phần Thứ nhất, thủ tục doanh nghiệp nước chuyển nhượng 100% vốn góp, cổ phần cho nhà đầu tư nước ngoài.Trường hợp nên quy định yêu cầu nhà đầu tư nước phải làm thủ tục đầu tư theo quy định Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 để tránh nhà đầu tư nước lách luật tức thành lập công ty nước sau mua vốn góp, cổ phần Thứ hai, thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty TNHH Phải quy định rõ trường hợp “Nhà đầu tư nước mua lại phần vốn góp công ty TNHH việc đăng ký thay đổi thành viên trường hợp công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thực quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền” Thứ ba, việc Chính phủ ban hành Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 vào thực thi để tháo gỡ vướng mắc thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước nhằm thực cách triệt để quán phạm vi toàn quốc Thứ tư, thủ tục mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, Chính phủ cần ban hành Nghị định bổ sung Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 bổ sung quy định thủ tục cần thiết mà nhà đầu tư nước phải thực để tiến hành mua cổ phần doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước 3.2 Một số giải pháp tổ chức thực việc nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế - Nhà nước cần ổn định kinh tế vĩ mô - Chính sách Nhà nước khuyến khích đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế - Nâng cao hiệu quản lý Nhà nước hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp - Cải cách thủ tục hành TÌNH HUỐNG Ông A thấy công ty TNHH B ( ông X, Y, Z bỏ vốn thành lập) làm ăn tốt ông A muốn ngỏ ý góp vốn thêm vào công ty B( trường hợp công ty B tăng thêm vốn điều lệ) đề nghị ông X bán lại phần vốn (mua cổ phần vốn góp) Phân tích tình huống: A Chủ thể bao gồm: Ông A tham gia với tư cách nhà đầu tư nước - cá nhân nước ngoài, quốc tịch Việt Nam (điểm b khoản Điều TT 2016 hướng dẫn thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế) Công ty TNHH B công ty TNHH thành viên trở lên B Nếu ông A muốn mua cổ phần ông X: Ông X cổ đông, thành viên công ty TNHH B, có quyền chuyển nhượng phần toàn cổ phần cho ông A trường hợp công ty yêu cầu mua lại chào bán cho thành viên lại công ty thành viên công ty mua lại mua không hết quy định Điều 52, 53, 54 Luật doanh nghiệp 2015( khoản Điều TT 2016 hướng dẫn thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế) Về phía ông A tự tham gia giao dịch ủy quyền cho cá nhân đại diện Việt Nam, ủy quyền cho tổ chức đại diện Việt Nam trực tiếp thực giao dịch (điểm b khoản Điều TT 2016 hướng dẫn thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế) Ông A mua cổ phần X sở thỏa thuận thực hợp đồng giá bán mà ông X đưa không thấp giá bán cho nhà đầu tư nước thời điểm Về phía công ty TNHH B có quyền cho phép X bán cổ phần cho ông A Trong trường hợp công ty B chắn tăng vốn điều lệ lên (khoản Điều TT hướng dẫn thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế) Nếu công ty B muốn tăng vốn điều lệ lên phải Hội đồng thành viên phê duyệt chuyển nhượng phần vốn bên nước (ông A) C Nếu trường hợp Ông A muốn góp thêm vốn vào công ty TNHH B Ông A phép góp vốn vào công ty TNHH B trường hợp công ty thực chuyển đổi thành công ty cổ phần ( điểm b khoản Điều TT 2016 hướng dẫn thực góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế).Nhưng trường hợp công ty TNHH B tăng vốn điều lệ nên công ty B nhận góp vốn A vào (khoản Điều TT) Theo hướng dẫn Nghị định 118/2015/NĐ- CP nhà đầu tư nước đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Trường hợp tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp thực thủ tục đăng ký thay đổi thành viên, cổ đông Cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật khác tương ứng với loại hình tổ chức kinh tế, trừ trường hợp sau: Thứ nhất, nhà đầu tư nước góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế kinh doanh ngành, nghề đầu tư có điều kiện nhà đầu tư nước ngoài; Thứ hai, việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp dẫn đến nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế quy định Điểm a, b c Khoản Điều 23 Luật Đầu tư nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên tổ chức kinh tế trường hợp: Tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước từ 51% lên 51% trở lên tăng tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước sở hữu từ 51% vốn điều lệ trở lên tổ chức kinh tế TÀI LIỆU THAM KHẢO - - - - Nghị định số 108/2006 NĐ-CP Chính Phủ ngày 22/09/2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư Quyết định số 36/2003 QĐ- TTg Thủ tướng Chính Phủ 11/03/2003 việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Nghị định số 69/2007 NĐ-CP 20/04/2007 việc nhà đầu tư mua cổ phần Ngân hàng thương mại Việt Nam Thông tư số 131/2010/TT-BTC Bộ Tài Chính 06/09/2010 hướng dẫn thực Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam KẾT LUẬN Hiện nay,ở Việt Nam có nhiều loại hình đầu tư,trong đầu tư theo hình thức góp vốn,mua cổ phần,phần vốn góp vào tổ chức kinh tế hình thức đầu tư chưa phổ biến.Vấn đề đầu tư theo hình thức vấn đề phức tạp,chịu điều chỉnh không Luật Đầu Tư mà chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp tiến hành góp vốn,mua cổ phần,phần vốn góp vào tổ chức kinh tế.Chính vậy,việc hiểu phân tích đầu tư theo hình thức góp vốn,mua cổ phần,phần vốn góp vào tổ chức kinh tế cần thiết.Nhằm tạo điều kiện thuận lợi không cho nhà đầu tư nước mà cho nhà đầu tư nước lựa chọn hình thức ... nước vào tổ chức kinh tế CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, PHẦN VỐN GÓP VÀO TỔ CHỨC KINH TẾ 3.1 Một số giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp. .. góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 3.2 Một số giải pháp tổ chức thực việc nhà đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế MỞ ĐẦU Pháp luật góp vốn, mua cổ. .. định pháp luật đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế 1.2.1 Chủ thể hoạt động góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Nhà đầu tư tổ chức,