Pháp luật chứng khoán ở việt nam thực trạng và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện

Đặc điếm về thị trường Thị trường chứng khoán trong điều kiện cùa nền kinh tế hiện đại, được quan niệm là nơi diễn ra các hoạt động giao dịch mua bán các loại chứng Ì Trường Đại học Ngo

T R Ư Ờ N G ĐẠI HỌC NGOẠI T H Ư Ơ N G

KHOA QUẢN TRỊ KINH DOANH

C H U Y Ê N N G À N H LUẬT KINH DOANH QUỐC TÊ

— B O ca G ỉ —

KHOA LUẬN TỐT NGHIỆP

<Đềtàù

PHÁP LUẬT CHÚNG KHOÁN ở VIỆT NAM THỰC TRẠNG VÀ MỘT sô KIÊN NGHỊ NHAM HOÀN THIỆN

Sinh viên thực hiện : Phan Vũ Hùng

Lớp : Anh Ì

Khoa í J]43 - Luật KDQT

Giáo viên hướng dẫn : GS TS Nguyễn Thị Mơ

NHỮNG TỪ VIẾT TẮT TRONG KHÓA LUẬN

U B C K N N ủ y ban chúng khoán nhà nước

S G D C K Sỏ' giao dịch chứng khoán

T T G D C K T r u n g tâm giao dịch chứng khoán

T T C K Thị trường chứng khoán

N Đ T Nhà đầu tư

N Đ T N N Nhà đấu tư nước ngoài

C K Chứng khoán

TP Trái phiếu

CP Cố Phiếu

L C K Luật Chúng khoán 2006

P L C K Pháp luật Chứng khoán

BLDS Bộ luật Dân sự 2005

Nghị định 48 Nghị định 48/1998/NĐ - CP về chứng khoán và

thi trường chứng khoán

Nghị định 144 Nghị định 144/2003/NĐ-CP vê chứng khoán và

thị trường chứng khoán

Nghị định 14 Nghị định 14/2007/NĐ-CP Q u y định chi tiết t h i

hành một số điều của Luât Chứng khoán Nghị định 36

Nghị định 36/2007/NĐ-CP vê x ử phạt v i phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và thị trường chứng khoán

MỤC LỤC

LỜI NÓI ĐẦU Ì

CHƯƠNG 1 TỐNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT CHỦNG KHOÁN 3

/ Sự HÌNH THÀNH THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN 3

1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò, chức năng cùa thị trường chứng khoán 3

1.1 Khái niệm ỉ

1.2 Đặc điểm 3

1.3 Vai trò của Thị trường chứng khoán /1

2 Thị trường chứng khoán sự hình thành và phát triển 16

2.1 Sự hình thành và phát triển của TTCK 16

2.2 Một so đặc điểm cùa TTCK Việt Nam 18

li Pháp luật chứng khoán 20

Ì Khái niệm về pháp luật chứng khoán 20

2 Đặc điểm 21

2 Ì về đối tượng điểu chình 21

2.2 về chù thể 22

2.3 về phương pháp điều chinh 24

2.4 về nguồn của pháp luật Chứng khoán 24

3 Vị trí, vai trò của Pháp luật chứng khoán Việt Nam trong hệ thống Pháp

luật Việt Nam 25

3.1 Pháp luật chứng khoán có thế được coi là một ngành luật độc lập

hay là một lĩnh vực của Pháp luật Kinh tế 25

3.2 Pháp luật chủng khoán giữ vị trí quan trọng trong hệ thống pháp

luật 26

3.3 về mối quan hệ giữa Luật Chúng khoán và các lĩnh vực pháp luật

có Hên quan 26

CHƯƠNG 2 THỤ C TRẠNG PHÁP LUẬT CHỦ NG KHOÁN Ở VIỆT

NAM ' ' .' 30

/ THỤC TRẠNG HOA T ĐỘNG CỦA THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

VIỆT NAM TRONG THỜI GIAN QUA 30

ì Những thuận lợi và kết quả ban đầu 30

/ / Sở giao dịch chứng khoán Tp Hồ Chi Minh - HoSE 30

1.2 Trung tám giao dịch chứng khoán Hà Nội - HaSTC 31

1.3 Triển vọng phát triển 33

ĩ. Những khó khăn và bất cập cùa TTCK Việt Nam 34

// mực TRẠNG PHÁP LUẬT CHỨNG KHOẢN VIỆT NAM 36

Ì Thực trạng PLCK Việt Nam trước khi ban hành Luật Chứng khoán

năm 2006 36

/ / Những mật tích cực 36

1.2 Nhũng tồn tại 41

2 Thực trạng pháp luật chứng khoán Việt Nam kề từ khi có Luật Chứng

khoán 2006 45

2 Ị Nhũng kết quả cụ thể 45

2.2 Những tôn tại 60

3 Nguyên nhân của bất cập 71

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP

LUẬT CHÚNG KHOÁN Ở VIỆT NAM ' 72

/ DỤ BÁO SỤ PHÁT TRIỀN CỦA THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOẢN

VIỆT NAM TRONG THỜI GIAN TỚI 72

Ì Cơ sờ để dự báo 72

/ / Những tiêu chi có tác động tích cực 72

1.2 Những tiêu chí ảnh hưởng tiêu cực đến TTCK Việt Nam trong thời

gian tới 74

2 Dự báo về TTCK Việt Nam 76

2 ì Tác động bởi kinh tể của Việt Nam 76

2.2 Tác động bởi TTCK thế giới 77

li MỘT SÔ GIẢI PHÁP VÀ KIÊN NGHỊ cụ THỂ 77

Ì N h ó m giải pháp hoàn thiện pháp luật Chứng khoán Việt Nam 77

/ / Hoàn thiện pháp luật về chứng khoán trong mồi quan hệ với Bộ luật

Dân sự 77 1.2 Hoàn thiện pháp luật về chủng khoán có xem xét đến pháp luật

hành chính 80 1.3 Hoàn thiện pháp luật ve chứng khoán trong mồi quan hệ với pháp

luật hình sự 84

2 Tiếp tục sửa đồi một số quy định trong Luật Chứng khoán năm 2006 87

2 Ì Xác định phạm vi và đấi tượng điểu chình của Luật Chứng khoán

trong mấi quan hệ thắng nhất với các lĩnh vực pháp luật khác 87

2.2 Sửa đấi nội dung cơ bàn của Luật Chứng khoán nhằm đảm bảo tính

đồng bộ, phù hợp với các lĩnh vực pháp luật có liên quan 55

3 Nhóm giãi pháp khác 92

KÉT LUÂN 95

DANH MỤC BẢNG BIỂU

Biếu đồ 1: Số lượng công ty niêm yết trên sàng HOSE từ năm 2000 đến

Biếu đồ 2: Số lượng công ty niêm yết trên sàn Hastc t ừ năm 2005 đến

tháng 10 năm 2007 31 Biếu đồ 3: Số lượng công ty chúng khoán từ năm 2002 đến tháng lo năm 2007.32

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Thị trường chúng khoán (TTCK) chính là phong vũ biểu của nền kinh

tế mỗi nước Đ ố i với Việt Nam, T T C K tuy mới hình thành nhưng nó đã thể hiện được tầm ảnh hường to lớn Sau 8 năm hoạt động kể từ năm 2000, TTCK VBlà một kênh huy động vốn hiệu quả cho các doanh nghiệp, đông thời là mối đáng quan tâm hàng đầu cho những nhà đầu tư trong và ngoài nước Bên cạnh đó TTCK cũng được các cấp, các ngành hết sặc quan tầm, tạo điều kiện

để phát triển

TTCK Việt Nam được đánh giá là rất có tiềm năng, nhưng đê biên tiêm năng thành hiện thực thì còn phụ thuộc vào nhiều yếu tô m à trong đó đặc biệt quan trọng là phải có hệ thống đầy đủ và phù hợp

Hệ thống pháp luật đầy đủ sẽ tạo cơ sở pháp lý vững chắc để T T C K hoạt động hiệu quà Tuy nhiên hệ thống pháp luật nói chung và pháp luật chặng khoán (PLCK) nói riêng của Việt Nam hiện nay còn đang trong giai đoạn sơ khai, chưa đầy đủ, chưa hệ thống Điều này sẽ tác động không tốt đến hoạt động của TTCK Việt Nam Vì vậy cần phải có giải pháp đề hoàn thiện PLCK cùa Việt Nam

Chính vì vậy, khóa luận nêu lên thực trạng của PLCK ở Việt Nam, đông thời đưa ra một số giải pháp kiến nghị để hoàn thiện hệ thống pháp luật này

2 M ụ c đích nghiên cặu

Trên cơ sở đánh giá thực trạng PLCK của Việt Nam để nêu bật lên những bất cập cản trở hoạt động của TTCK, đề tài đề xuất phương hướng và giải pháp hoàn hiện PLCK Việt Nam trong thời gian tới

3 Đ ố i tưọtig và phạm v i nghiên cặu

Đối tượng nghiên cứu:

Đ ố i tượng nghiên cặu của khóa luận là những vấn đề liên quan đến TTCK pháp luật chặng khoán và hoạt động của TTCK ờ Việt Nam

I

Phạm vi nghiên cứu:

Trong khuôn khổ của một khoa luật tốt nghiệp, phạm vi nghiên cứu giới hạn chỉ ở việc phân tích PLCK Việt Nam kể từ khi Luật Chúng khoán Việt Nam

và các văn bàn có liên quan được ban hành

4 Phương pháp nghiên cứu

Đ ể hoàn thành nội dung khóa luận, tác già đã áp dụng các phương phấp nghiên cứu tổng hợp như phân tích, thống kê, hệ thống hóa, dựn chiếu luật và

so sánh luật học

5 K ế t cấu khóa luận

Khóa luận gồm có ba chuông:

• Chưong Ì: Tổng quan về pháp luật chứng khoán

• Chương 2: Thực trạng pháp luật chứng khoán ở Việt Nam

• Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật chứng khoán cùa Việt Nam trong thời gian tới

Lòi cảm ôn;

Em xin chân thành cảm ơn Khoa Quản trị K i n h doanh, truồng Đ ạ i học Ngoại thương, đã tạo điều kiện cho em thực hiện khóa luận tốt nghiệp này

Em xin chân thành cảm ôn Gs Ts Nguyễn Thị M ơ , nguôi đã tận tình chí bảo, huống dựn em trong suốt quá trình thực hiện khóa luận

2

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VẺ PHÁP LUẬT

CHỨNG KHOÁN

ì sự HÌNH THÀNH THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò, chức năng của thị trường chứng khoán

/ / Khái niệm:

Có nhiều khái niệm về TTCK nhưng có một khái niệm phô biên và được

mọi người chấp nhận, đó là: "Thị trường chứng khoán là thị trường mà ờ nơi

đó người ta mua bán, chuyển nhượng, trao đối chúng khoán nham mục đích kiếm /ờ/."'1

'

Vậy hiểu "chứng khoán" như thế nào? Theo Điều 6, khoản Ì, Luật Chứng

khoán Việt Nam năm 2006 thì:

"Chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp cùa người sở hữu đối với tài sản hoặc phẩn vén cạa tố chức phát hành Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chì, bút toán ghi so hoặc dữ liệu điện tử, bao gồm các loại sau đây:

a) Cố phiếu, trái phiếu, chứng chi quỹ;

b) Quyên mua cô phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đông tương lai, nhóm chứng khoán hoặc chi số chứng khoán " m

Nói tóm lại, TTCK là một thị trường đặc biệt, trong đó lưu hành một loại hàng hóa đặc biệt là chứng khoán

1.2 Đặc điếm

a Đặc điếm về thị trường

Thị trường chứng khoán trong điều kiện cùa nền kinh tế hiện đại, được quan niệm là nơi diễn ra các hoạt động giao dịch mua bán các loại chứng

(Ì )Trường Đại học Ngoại thương (1998); giáo trình Thị trường chứng khoán, Nhà xuất

bản Giáo dục, trang 8

(2) Phụ lục Ì

3

khoán trung và dài hạn Xét về mặt hình thức, TTCK chì là nơi diễn ra các hoạt động trao đồi, mua bán, chuyển nhượng các loại chứng khoán, qua đó thay đổi các chủ thể nắm giữ chứng khoán Nhưng xét vê mặt bản chát thì:

- TTCK là nơi tập trung và phân phối các nguồn vốn tiết kiệm Tập trung các nguồn tiết kiệm đề phân phối lại cho những ai muốn sẵ dụng các nguồn tiết kiệm đó theo giá m à người sẵ dụng sẵn sàng trả và theo phán đoán của thị trường về khả năng sinh lời từ các dự án cùa người sẵ dụng Chuyển từ tư bản

sở hữu sang tư bản kinh doanh

- Thị trường chứng khoán là định chế tài chính trực tiếp: cà chủ thế cung

và cầu vốn đều tham gia vào thị trường một cách trực tiếp Ngược với cách tài trợ gián tiếp được thực hiện thông qua trung gian tài chính, những người có vốn khi có đù điều kiện về môi trường tài chính, pháp lý sẽ trực tiếp đâu tư vào sản xuất , kinh doanh không cần qua trung gian tài chinh m à chuyên vòn thông qua TTCK, một thị trường dẫn vốn trực tiếp từ người có vốn sang người cẩn vốn theo nguyên tắc đầu tư

Với việc đầu tư qua các trung gian tài chính, các chú thể đầu tư không thế theo dõi, kiểm tra, quàn lý vốn đầu tư cùa họ, do đó làm cho quyền sở hữu và quyền sẵ dụng vốn tách rời nhau, làm giảm động lực tiềm năng trong quản lý Trái lại, với việc đầu tư qua thị trường chứng khoán, kênh dẫn vốn trực tiếp, các chủ thể đầu tư đã thực sự gắn quyền sẵ dụng và quyền sờ hữu về vốn, nâng cao tiềm năng quàn lý vốn

TTCK thực chất là quá trinh vận động của tư bàn tiền tệ Các chúng khoán mua bán trên TTCK có thế đem lại thu nhập cho người nắm giữ nó sau một thời gian nhất định và được lưu thông trên TTCK theo giá cả thị trường, do đó

bê ngoài nó được coi là tư bàn hàng hóa

b Đặc điếm về chủ thế:

> Nhà phát hành

Nhà phát hành là các tổ chức thực hiện huy động vốn thông qua thị trường chứng khoán Nhà phát hành là người cung cấp các chứng khoán-hàng hóa của TTCK

4

- Chính phủ và chính quyền địa phương là nhà phát hành các trái phiếu chính phủ và trái phiếu địa phương

- Công ty là nhà phát hành các cô phiếu và trái phiếu công ty

- Các tố chức tài chính là nhà phát hành các công cụ tài chính như các trái phiếu, chứng chỉ thụ hưởng phục vụ cho hoạt động cùa họ

> Nhà đầu tư

Nhà đầu tư là những người thực sự mua và bán chúng khoán trên TTCK Nhà đầu tư có thế chia thành hai nhóm: nhà đầu tư cá nhân và nhà đầu tư có

tô chức

- Các nhà đầu tư cá nhân:

Nhà đầu tư cá nhân là những người có vốn nhàn rỗi tạm thời, tham gia mua bán trên TTCK với mục đích tìm kiếm lải nhuận Tuy nhiên, trong đâu

tư thì lải nhuận lại luôn gắn với rủi ro, lải nhuận càng cao thì rủi ro càng lớn

và ngưảc lại Chính vì vậy các nhà đầu tư cá nhân luôn phải lựa chọn các hình thức đầu tư phù hảp với khả năng cũng như mức độ chấp nhận rủi ro của mình

- Các nhà đầu tư có tổ chức:

Nhà đầu tư có tổ chúc, hay còn gọi là các định chế đầu tư, thường xuyên mua bán chứng khoán với số lưảng lớn trên thị trường Các tổ chức này thường có các bộ phận chức năng bao gồm nhiều chuyên gia có kinh nghiệm

đề nghiên cứu thị trường và đưa ra các quyết định đầu tư Một số nhà đầu tư chuyên nghiệp chính trên thị trường chứng khoán là các công ty đầu tư, các công ty bào hiêm, các quỹ lương hưu và các quỹ bảo hiểm xã hội khác Đ ầ u

tư thông qua các tổ chức đầu tư có ưu điểm nồi bật là có thể đa dạng hóa danh mục đầu tư và các quyết định đầu tư đưảc thực hiện bời các chuyên gia có kinh nghiệm

Một bộ phận quan trọng của các tổ chức đầu tư là các công ty tài chính Các công ty tài chính đưảc phép kinh doanh chứng khoán, có thể sử dụng nguồn vốn cùa mình để đầu tư vào chứng khoán nhằm mục đích thu lải Bên cạnh các công ty chứng khoán, các ngân hàng thương mại cũng có thể trờ thành nhà đầu tư chuyên nghiệp khi họ mua chứng khoán cho chính mình

5

> Các to chức kinh doanh trên TTCK

- Công ty chứng khoán:

Công ty chứng khoán là những công ty hoạt động trong lĩnh vực chứng khoán, có thể đảm nhận một hoặc nhiều trong số các nghiệp vụ chính là bảo lãnh phát hành, môi giới, tự doanh, quàn lý quỹ đầu tư và tư vấn đầu tư chứng khoán

Đ ể có thể thực hiện đưủc mỗi nghiệp vụ, các cóng ty chứng khoán phải đảm bảo đưủc một số vốn nhất định và phải đưủc phép của cơ quan có thâm quyền

- Các ngân hàng thương mại:

Tại một số nước, các ngân hàng thương mại có thể sứ dụng vốn tự có đê tăng và đa dạng hóa lủi nhuận thông qua đầu tư vào các chứng khoán Tuy nhiên, các ngân hàng chi đưủc đầu tư vào chứng khoán trong những thời hạn nhất định để bào vệ ngân hàng trước những biến động cùa giá chứng khoán Một số nước cho phép ngần hàng thành lập công ty con độc lập để kinh doanh chứng khoán và thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh phát hành

> Các tố chức có liên quan đến TTCK

- Cơ quan quản lý nhà nước:

Đầu tiên, TTCK hình thành một cách tự phát khi có sự xuất hiện của cố phiếu và trái phiếu và hầu như chưa có sự quán lý Nhưng nhận thấy cần có sự bào vệ lủi ích cho các nhà đầu tư và đàm bào sự hoạt động bình thường, ổn định của TTCK, bản thân các nhà kinh doanh chứng khoán và các quốc gia có

TTCK hoạt động cho rằng cần phải có CO' quan quán lý và giám sát về hoạt

độn phát hành và kinh doanh chứng khoán Chính vì vậy, cơ quan quản lý, giám sát TTCK ra đời

Cơ quan quán lý, giám sát TTCK đưủc hình thành dưới nhiều m ô hình hoạt động khác nhau, có nước do các tổ chức tự quản lý thành lập, có nước cơ quan này trực thuộc chính phủ, nhưng có nước lại là sự kết hủp quản lý giữa các tổ chức tự quàn và nhà nước Nhưng nhìn chung cơ quan quản lý này do chính phủ của các nước thành lập, nhằm mục đích bảo về lủi ích cùa người đầu tư và bảo đảm cho TTCK hoạt động lành mạnh, suôn sẻ và phát triển

vững chắc Cơ quan này có thể có những tên gọi khác nhau, tùy thuộc từng nước và nó được thành lập đế thực hiện chức năng quản lý nhà nước đôi với

TTCK

- Sờ giao dịch chứng khoán:

Sờ giao dịch chứng khoán thực hiện vận hành thị trường thông qua bộ máy

tổ chức bao gởm nhiều bộ phận khác nhau phục vụ các hoạt động trên cơ sở giao dịch Ngoài ra, sở giao dịch cũng ban hành những quy định điêu hành các hoạt động giao dịch chứng khoán trên sờ, phù họp với các quy định của pháp luật và úy ban chứng khoán

- Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán:

Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán là tổ chức của các công ty chứng khoán và một số thành viên khác hoạt động trong ngành chứng khoán, được thành lập nhằm mục đích bảo vệ lợi ích cho các công ty thành viên nói riêng và toàn ngành chứng khoán nói chung

- Tổ chức lưu ký và thanh toán bù trừ chứng khoán:

Là tổ chức nhận lưu giữ các chứng khoán và tiến hành các nghiệp vụ thanh toán bù trừ cho các giao dịch chứng khoán

- Công ty dịch vụ máy tính chúng khoán:

Là tổ chức phụ trợ, phục vụ cho các giao dịch chứng khoán Công ty này cung cấp hệ thống máy tính với các chương trình đế thông qua đó có thế thực hiện được các lệnh giao dịch một cách chính xác, nhanh chóng Thông thường, công ty dịch vụ máy tính chứng khoán ra đời khi thị trường chứng khoán đã phát triển đến một trình độ nhất định, bắt đầu đi vào tự động hóa các giao dịch

- Các tố chức tài trợ chứng khoán:

Là các tổ chức được thành lập với mục đích khuyến khích mở rộng và tăng trường của TTCK thông qua các hoạt động cho vay tiền để mua cổ phiếu, và cho vay chứng khoán để bán trong các giao dịch bảo chứng Các tổ chức tài trợ chứng khoán ờ các nước khác nhau có đặc điểm khác nhau, có một số nước không có tô chức này

7