Một số vấn đề pháp lý về hoạt động NQTM dưới góc độ PLCT ở Việt Nam

1 Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G LỜI NÓI ĐẦU Theo đánh giá chuyên gia, phương thức kinh doanh thông qua mô hình NQTM hội kinh doanh cho doanh nghiệp Việt Nam, doanh nghiệp có tham vọng song chưa đủ sức công vào thị trường lớn Mỹ, Nhật, Châu Âu Mô hình NQTM giúp họ xâm nhập cách gián tiếp vào thị trường với chi phí thấp Tuy nhiên, trở ngại doanh nghiệp từ trước tới nay, mô hình NQTM không xuất nhiều Việt Nam, nên phần lớn doanh nghiệp phải tự mò mẫm học hỏi vậy, họ dễ trở thành nạn nhân mặt trái mô hình bị “nhái” nhãn hiệu, để bảo vệ quyền sở hữu bí mật kinh doanh mà có quy định hợp đồng NQTM vi phạm PLCT quốc gia khác mà doanh nghiệp có hoạt động nhượng quyền Chính mà việc quan tâm đến phẩm chất đạo đức đối tượng mà trao quyền, doanh nghiệp cần thận trọng khâu làm hợp đồng để tránh sai phạm không đáng có, tránh “tầm” điều chỉnh PLCT quốc gia Với mong muốn tìm hiểu hành lang pháp lý cho hoạt động NQTM, mà đặc biệt quy định pháp luật NQTM có liên quan đến lĩnh vực luật khác, bao gồm Luật cạnh tranh, em định chọn đề tài: “Một số vấn đề pháp lý hoạt động NQTM góc độ PLCT Việt Nam” làm khoá luận tốt nghiệp Ngoài lời nói đầu, kết luận, khoá luận gồm có chương: - Chương 1: Khái quát hoạt động NQTM pháp luật NQTM - Chương 2: Một số vấn đề pháp lý hoạt động NQTM góc độ PLCT - Chương 3: Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật NQTM góc độ PLCT Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G CHƯƠNG I KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG NQTM VÀ PHÁP LUẬT VỀ NQTM 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG NQTM 1.1.1 Khái lược lịch sử hình thành phát triển hoạt động NQTM giới Trong năm qua NQTM (Franchise) phát triển mạnh mẽ giới, Việt Nam khái niệm nhiều xa lạ Đi tìm nguồn gốc hoạt động có nhiều ý kiến khác quan điểm cho hoạt động NQTM bắt đầu xuất từ nước Mỹ vào khoảng năm 1850 có lẽ phổ biến [11] Sự phát triển NQTM tăng tốc năm 30 kỷ XX, bắt đầu tiến hành nhượng quyền loại hình khách sạn bên đường quốc lộ dành cho khách ôtô Những năm 50 kỷ XX chứng kiến bùng nổ hệ thống nhượng quyền với phát triển hệ thống đường cao tốc nối liền tiểu bang Hoa Kỳ Hệ thống nhà hàng ăn nhanh, quán ăn rẻ tiền khách sạn bên đường quốc lộ đua mọc lên Năm 2000, NQTM chiếm khoảng 40% doanh thu bán lẻ Hoa Kỳ [32] Chỉ đến năm 1980 hoạt động NQTM sau lan rộng diễn cách mạnh mẽ nước khác [11], lúc nước phát tiềm đem lại lợi nhuận cao lĩnh vực Sự phát triển ạt NQTM dẫn tới đời Hiệp hội Nhượng quyền quốc tế IFA (International Franchise Association) vào năm 1960, Ủy ban Franchise giới (World Franchise Council – WFC) năm 1994 Sự đời IFA, WFC tạo điều kiện cho việc phát triển NQTM dần trở thành hệ thống ngày trở nên chuyên nghiệp Bởi mà kinh doanh theo phương thức NQTM có mặt hầu hết châu lục, nhiều ngành nghề Theo số liệu phòng thương mại Mỹ từ năm 1974 đến năm 2005 Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G trung bình có 5% số doanh nghiệp hình thành theo mô hình nhượng quyền kinh doanh Mỹ thất bại, số 30-65% cho doanh nghiệp không theo mô hình nhượng quyền Sự phát triển hình thức kinh doanh thể việc năm 2005 có tới 12/52 tiểu bang Mỹ có luật bắt buộc công ty muốn tham gia vào thị trường chứng khoán phải có đăng ký nhượng quyền Những tên không xa lạ California, New York, Washington,…là số [12] Hiện hoạt động NQTM diễn phổ biến Châu Âu, Bắc Mỹ, Nhật Bản có phần gia tăng nước phát triển [4] Ở Việt Nam, cà phê Trung Nguyên, Phở 24, bánh Kinh Đô, hãng thời trang Foci (công ty dệt may Nguyên Tâm), Công ty cổ phần kiến trúc xây dựng Nhà Vui,… ví dụ doanh nghiệp thực hoạt động NQTM [14] Tính đến thời điểm năm 2004, Việt Nam có khoảng 70 thương hiệu áp dụng NQTM, với tốc độ tăng trưởng ước tính 15% - 20% / năm [42] Tại Mỹ, lúc đầu NQTM coi thoả thuận nhà sản xuất, tổ chức dịch vụ với nhà kinh doanh độc lập khác liên quan đến việc phân phối sản phẩm – hình thức nhượng quyền phân phối sản phẩm sau Trong hình thức BNhQ sử dụng nhãn hàng hoá BNQ Ví dụ cho trường hợp Coca-Cola, hãng thực bán Franchising lần cho nhà máy sản xuất vỏ chai Georgia vào năm 1901 Phân phối theo hình thức này, Coca-Cola giảm đáng kể chi phí vận tải, thay vận chuyển nguyên chai, Coca-Cola việc vận chuyển nước thùng lớn, khâu đóng chai thực sở sản xuất vỏ chai, kiểm soát chặt chẽ Coca-Cola Việc đảm bảo Coca-Cola tiết lộ bí kinh doanh mình, nhượng quyền theo hình thức Coca-Cola nhà sản xuất, sản phẩm sau vận chuyển thùng lớn nơi, đến nơi đóng vào chai nhỏ Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G Sau thời gian tồn tại, NQTM Mỹ phát triển thêm hình thái NQTM phương thức kinh doanh Ở hình thức này, BNQ kèm theo việc chia sẻ quyền kinh doanh nhãn hiệu, phải chia sẻ thêm cách thức kinh doanh thông qua việc thiết lập tài liệu hướng dẫn, đào tạo kỹ thuật, nhân viên, hỗ trợ việc chọn mặt bằng,…Chính việc chia sẻ nhiều điều cho BNhQ mà BNQ phải kiểm soát chặt chẽ hoạt động BNhQ để bảo đảm uy tín, tồn hệ thống kinh doanh Hình thức nhượng quyền phổ biến, tìm thấy nhiều ví dụ McDonald’s, KFC,… Như Mỹ, NQTM diễn hai hình thức: (i) NQTM trọn gói hay NQTM hình thức kinh doanh (ii) NQTM sản phẩm Còn Châu Âu, án lệ Propuptia, án tư pháp Châu Âu (ECJ) phân biệt ba hình thức NQTM, NQTM dịch vụ, NQTM sản xuất NQTM phân phối [33] 1.1.2 Khái niệm đặc điểm hoạt động NQTM a Khái niệm NQTM Franchise có nguồn gốc từ tiếng Pháp cổ “Franc” có nghĩa đặc quyền hay tự [12] Ngày với phát triển nhanh chóng NQTM nhiều định nghĩa đưa Nhưng khác chế độ kinh tế, trị xã hội quốc gia mà định nghĩa đưa lại có khía cạnh đặc trưng riêng Theo thông lệ quốc tế, NQTM coi hoạt động thương mại, BNQ (franchisor) chuyển mô hình kinh doanh, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo cho BNhQ (franchisee) BNhQ sau ký hợp đồng nhượng quyền phép khai thác kinh doanh không gian địa lý định phải trả khoản phí nhượng quyền tỷ lệ phần trăm doanh thu định kỳ cho BNQ khoảng thời gian định Đây hình thức để BNQ khai thác lợi ích tài từ bí kinh doanh mà đầu tư thêm vốn Ngoài ra, hình thức tạo hội cho thương nhân đủ kinh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G nghiệm cần thiết để tiếp cận với phương thức kinh doanh mà họ phải nỗ lực vượt bậc có được, tạo hội cho họ hưởng lợi từ tên thương mại, uy tín BNQ Theo quan điểm pháp luật Hoa Kỳ nước công nghiệp phát triển hoạt động franchising thực chất hoạt động chuyển giao quyền kinh doanh (quyền thương mại) gắn liền với quyền SHTT, bao gồm quảng cáo, tiêu chuẩn hàng hoá, đào tạo người lao động, khuyến mại v.v… Việt Nam nước tiếp cận với hoạt động NQTM coi muộn, nên sở học hỏi kinh nghiệm nước kết hợp với tình hình thực tế hoạt động Việt Nam, lần Luật thương mại 2005 đưa định nghĩa NQTM Điều 284 có quy định cụ thể NQTM Mục Chương VI từ điều 284 đến điều 291 Tuy nhiên, thực NQTM xuất Việt Nam từ đầu thập niên 90 thuật ngữ lần đầu đề cập đến hệ thống pháp luật Việt Nam qua khái niệm “cấp phép đặc quyền kinh doanh” Thông tư số 1254/1999 Bộ KHCN&MT Tại Nghị định số 11/2005/NĐ-CP quy định chi tiết chuyển giao công nghệ (sửa đổi) quy định chi tiết thi hành Chương III Phần VI Bộ luật Dân 1995 thức thừa nhận hoạt động “cấp phép đặc quyền kinh doanh”- dạng hoạt động NQTM, hoạt động chuyển giao công nghệ Theo Điều Khoản Nghị định số 11/2005, “cấp phép đặc quyền kinh doanh” hoạt động theo đó: “ bên nhận sử dụng tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá bí bên giao để tiến hành hoạt động kinh doanh lĩnh vực dịch vụ thương mại” Còn theo Luật thương mại 2005, NQTM quy định “NQTM hoạt động thương mại, theo Bên nhượng quyền cho phép yêu cầu Bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ …” (Điều 284) theo cách thức phương pháp kinh doanh mà BNQ quy định Hoạt động thương mại phải làm thành văn phải đăng ký với Bộ thương mại Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G Sở thương mại theo quy định Điều 18 Nghị định số 35/2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật thương mại hoạt động NQTM Thực chất NQTM hoạt động thương mại thương nhân nhằm mở rộng quy mô kinh doanh thông qua việc chia sẻ quyền phân phối sản phẩm chia sẻ quyền sử dụng công thức kinh doanh thương hiệu cho nhiều thương nhân khác Chính nhờ cách thức mà Ray Kroc thiết lập nên hệ thống cửa hàng thức ăn nhanh Mc Donald’s toàn giới nay, đem lại thành công mà nhiều công ty khác mong chờ, nói lợi nhuận tập đoàn chủ yếu kinh doanh thức ăn nhanh Có thể coi McDonald’s trường hợp kinh điển lịch sử nhượng quyền kinh doanh thời đại b Đặc điểm NQTM Dù hoạt động NQTM có phát triển chất, pháp luật hầu hết quốc gia giới công nhận NQTM “việc kinh doanh” cụ thể mà phương thức kinh doanh [18] Đó phương thức hợp tác hai bên chủ thể: chủ sở hữu quyền SHTT (như nhãn hiệu, bí mật kinh doanh, tên thương mại, biển hiệu hay biểu tượng quảng cáo,…) với nhiều doanh nghiệp, sở kinh doanh khác việc khai thác giá trị thương mại đối tượng NQTM BNQ Đổi lại, BNQ nhận khoản phí BNhQ trả Dựa vào chất phân tích, thấy hoạt động NQTM có số đặc điểm sau: - Về mặt chủ thể, hoạt động bao gồm BNQ BNhQ Trong BNQ bắt buộc phải thương nhân có hệ thống sở kinh doanh có lợi cạnh tranh thị trường BNhQ doanh nghiệp độc lập mặt tài chính, pháp lý đầu tư, đồng thời chấp nhận rủi ro nguồn vốn bỏ thực việc tham gia vào hệ thống nhượng quyền BNQ Điều nghĩa bên hợp đồng NQTM thương nhân có quyền kinh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G doanh độc lập Sự độc lập thể chỗ: BNhQ khai thác hệ thống NQTM lợi ích mình, BNhQ tự thực hoạt động khác, hợp đồng NQTM Đặc điểm độc lập đặc điểm quan trọng giúp phân biệt quan hệ NQTM với quan hệ chi nhánh - Về tính đồng bộ, thống NQTM phát triển đồng thương hiệu tạo thống hình ảnh cửa hàng, để khách hàng vào sở, cửa hàng hệ thống cảm thấy thoải mái, hài lòng Hệ thống nhượng quyền guồng máy mà cửa hàng, sở mắt xích, để tạo nên thể Sự thay đổi mắt xích tất yếu làm ảnh hưởng tới hệ thống Đây điểm nhạy cảm NQTM, giúp phát triển danh tiếng hàng hoá, hệ thống nhượng quyền cách nhanh chóng làm cho uy tín xây dựng thời gian dài sản phẩm/dịch vụ nhượng quyền sụp đổ - Về mặt nội dung khái niệm “quyền thương mại” Nội dung khái niệm tuỳ thuộc vào loại hình NQTM thoả thuận bên mà “rộng, hẹp” khác Đây khái niệm trừu tượng, có mối liên hệ đặc biệt đối tượng SHTT Theo cách hiểu NQTM nhượng quyền phương thức kinh doanh quyền thương mại không dừng việc sử dụng tên thương mại, kiểu dáng thiết kế hàng hoá mà mở rộng không ngừng bao gồm nhiều quyền khác hoạt động kinh doanh [18] Cũng quan hệ khác, NQTM phát triển mở rộng khả chứa đựng nhiều mâu thuẫn, tranh chấp cao Sở dĩ do, thân “quyền thương mại” liên quan đến lợi ích thiết thân nhà kinh doanh Việc nhượng lại quyền thiết thân cho chủ thể kinh doanh khác để kinh doanh, chia sẻ lợi mà quyền kinh doanh đem lại, thế, chắn gây không tranh chấp.Vì đặc điểm mà hoạt động NQTM phải pháp luật điều chỉnh Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G - Về tính gắn kết bên hợp đồng NQTM NQTM tồn mối quan hệ mật thiết BNQ BNhQ Trong NQTM gắn bó BNhQ BNQ vô chặt chẽ Bởi NQTM chất nhân rộng mô hình kinh doanh thành công, BNhQ BNQ chia sẻ công thức kinh doanh, bí kinh doanh, phương thức kinh doanh BNQ nhằm tạo đồng tất cửa hàng nhượng quyền so với cửa hàng BNQ Vì BNQ BNhQ phải tạo mối quan hệ liên tục, thông suốt toàn thời gian hợp đồng NQTM BNQ phải hướng dẫn, giúp đỡ kĩ thuật, đào tạo nhân viên chủ lực cho BNhQ, đồng thời BNhQ tự sáng tạo thêm ý tưởng kinh doanh- ý tưởng có khả phá vỡ đồng hệ thống NQTM 1.1.3 Đánh giá mô hình kinh doanh theo phương thức NQTM Franchise với đặc điểm chứng tỏ không phương thức kinh doanh hốt bạc, đảm bảo khả thành công bên tham gia hệ thống NQTM bất kỳ, mà cách thức kinh doanh tiềm ẩn nhiều rủi ro Vì thế, đánh giá ưu nhược điểm phương thức kinh doanh NQTM giúp cho chủ thể hoạt động có nhìn khách quan, xác hoạt động để khai thác hết mặt mạnh, đồng thời hạn chế phần khiếm khuyết phương thức a Đối với BNQ * Ưu điểm việc nhượng quyền NQTM đem lại nhiều lợi ích cho nhà nhượng quyền, kể đến số lợi ích rõ ràng sau : - Ưu điểm lớn mà franchising mang lại hệ thống kinh doanh BNQ mở rộng mà bỏ thêm vốn Kinh doanh theo phương thức nhượng quyền bên giao quyền không cần phải tiêu tốn nhiều vốn đầu tư mà nhanh chóng mở rộng hệ thống kinh doanh, thiết lập mạng lưới kinh doanh rộng lớn toàn quốc chí toàn Nguyễn Thị Dung Kinh tế 29G giới thông qua việc sử dụng vốn đầu tư BNhQ Số sở kinh doanh bán lẻ mạng lưới NQTM tăng lên với tốc độ nhanh phát triển không bị phụ thuộc, hạn chế vốn bên giao quyền Kinh doanh theo phương thức nhượng quyền đem lại nhiều lợi ích việc đầu tư số lượng tiền nguồn lực tài khổng lồ khác vào việc xây dựng mạng lưới chi nhánh hay thiết lập mạng lưới nhà phân phối độc lập mà kiểm tra, giám sát BNQ Các doanh nghiệp vừa nhỏ thích hợp với mô hình Ví dụ thương hiệu Phở 24 - thương hiệu nhượng quyền cần xem xét đến mặt kinh doanh, để có mặt kinh doanh đạt tiêu chuẩn chủ thương hiệu phải thời gian đưa sản phẩm phát triển miền Bắc Đấy nội quốc gia, chưa kể đến muốn phát triển mở rộng thị trường nước khó để Phở 24 tìm mặt ưng ý, thuê mua mặt nước sở để phát triển kinh doanh Còn nhiều khó khăn mà muốn trực tiếp kinh doanh khó cho doanh nghiệp nhỏ vừa Có nhiều cách thức mà doanh nghiệp lựa chọn nhằm khắc phục khó khăn NQTM phương pháp phù hợp - Khi thực NQTM, BNQ nhận khoản phí định Khoản phí phí nhượng quyền ban đầu mà nhà nhận quyền phải trả để tham gia vào hệ thống nhượng quyền Ngoài khoản phí tham gia hệ thống mà BNhQ phải trả, bên phải trả khoản phí khác như: phí định kỳ thường xuyên hết thời gian tham gia hệ thống, loại phí khác cho hoạt động hỗ trợ BNQ, Bởi dẫn đến tiết kiệm phân chia hiệu số loại chi phí mà BNQ vốn phải gánh chịu, chi phí quảng cáo, chi phí bảo vệ quyền SHTT, chi phí nghiên cứu phát triển sản phẩm/dịch vụ,…Không BNQ hưởng lợi ích vô hình, tức việc tăng lên không ngừng giá trị nhãn hiệu, nhãn hiệu dịch Nguyễn Thị Dung 10 Kinh tế 29G vụ, tên thương mại tài sản SHTT khác phát triển mạng lưới NQTM mang lại - BNhQ bên trực tiếp kinh doanh khu vực nhượng quyền nên BNQ không cần phải lo lắng am hiểu phong tục, tập quán, thói quen người tiêu dùng khu vực Nhờ vào kiến thức kinh doanh mà BNhQ có thị trường riêng mà mạng lưới có khả dễ dàng tương thích với gò bó, đặc điểm kinh tế địa phương nhu cầu đặc trưng thị trường hệ thống chi nhánh Từ giúp nâng cao khả thành công hệ thống NQTM * Nhược điểm việc bán Franchise Bên cạnh mạnh, NQTM có hạn chế mà BNQ không ý có rủi ro xảy như: - NQTM khiến cho BNQ dễ bị ăn cắp bí kinh doanh, làm nhái sản phẩm: Ví dụ cho quan điểm là: cà phê Trung Nguyên – doanh nghiệp nước áp dụng NQTM - đến có khoảng 1000 cửa hàng NQTM nước, thị trường tồn hàng trăm cửa hàng Trung Nguyên giả mà chưa xử lý Hay Cà phê Trung Nguyên tình bị đối tác Mỹ ăn cắp thương hiệu Khi Trung Nguyên nộp hồ sơ xin đăng kí thương hiệu Mỹ với tên gọi “Trung Nguyên - Nguồn cảm hứng sáng tạo mới”, biết phía đối tác Mỹ Công ty Rice Field Carp đăng kí nhãn hiệu trước với tên gọi “Cà phê hàng đầu Buôn Mê Thuột – Trung Nguyên” Sau Trung Nguyên đòi lại nhãn hiệu phải số tiền lớn nhiều hội nhượng quyền vào thị trường lớn Hoa Kì [37] Không khả bị làm nhái sản phẩm bị đe doạ từ phía BNhQ hết thời hạn hiệu lực hợp đồng NQTM, lí kí kết hợp đồng BNQ phải trao cho BNhQ toàn bí kinh doanh, cách thức quản lý, BNhQ toàn quyền sử dụng nhãn hiệu tên thương mại BNQ Đặc điểm giúp BNhQ hiểu rõ, thấu đáo vấn đề BNQ (bao Nguyễn Thị Dung 53 Kinh tế 29G có mối liên hệ mật thiết với quy định khác pháp luật hợp đồng, SHTT, đất đai, lao động, cạnh tranh,… Vì bên cạnh việc hoàn thiện quy định riêng NQTM cần phải hoàn thiện quy định lĩnh vực pháp luật khác liên quan đến hoạt động NQTM Nếu làm tốt điều tránh đuợc chồng chéo quy định pháp luật tăng hiệu điều chỉnh pháp luật Chỉ thúc đẩy khuyến khích nhiều doanh nghiệp áp dụng mô hình kinh doanh mang lại nhiều lợi ích - Thứ hai, đảm bảo phù hợp PLCT pháp luật NQTM PLCT quy định cách chung nhất, điều chỉnh chung khía cạnh cạnh tranh hoạt động kinh tế Còn việc lĩnh vực khác lại có đặc trưng khác nhau, trình bày, có quy định tưởng hoàn toàn hợp lý hoạt động NQTM, nhìn nhận góc độ PLCT lại vi phạm luật cạnh tranh Vì bên cạnh Luật cạnh tranh văn hướng dẫn thiết nghĩ phải có hướng dẫn cụ thể với hoạt động kinh tế đặc trưng khác nhau, góc độ hai luật chuyên ngành mâu thuẫn (bởi đặc trưng hoạt động kinh tế đó: hoạt động NQTM ví dụ) Hiện nay, pháp luật cạnh tranh pháp luật NQTM tồn nhiều mâu thuẫn, muốn để đảm bảo thống hệ thống pháp luật thương mại việc cần làm đảm bảo phù hợp pháp luật NQTM pháp luật khác có liên quan có pháp luật cạnh tranh - Thứ ba, đảm bảo phù hợp với pháp luật quốc tế Việt Nam tham gia hội nhập kinh tế khu vực quốc tế cách sâu rộng, chứng Việt Nam thành viên nhiều tổ chức khu vực quốc tế, tham gia kí kết nhiều hiệp định quốc tế khu vực, mà cụ thể việc Việt Nam trở thành thành viên thứ 150 Tổ chức thương mại giới (WTO) Sự kiện đặc biệt chứng minh kinh tế Việt Nam đà mở cửa, giao lưu kinh tế sôi Tuy nhiên điều có Nguyễn Thị Dung 54 Kinh tế 29G nghĩa Việt Nam phải chấp nhận luật chơi chung sân chơi quốc tế, phải tận tâm thực cam kết Vì dù sửa đổi, bổ sung hệ thống pháp luật ta cần thoả mãn yêu cầu đảm bảo phù hợp pháp luật quốc gia (trong có pháp luật NQTM PLCT) với pháp luật quốc tế 3.2 NHỮNG GIẢI PHÁP CƠ BẢN NHẰM HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ NQTM DƯỚI GÓC ĐỘ PLCT Ở VIỆT NAM 3.2.1 Những giải pháp phía Nhà nước a Tiếp tục hoàn thiện pháp luật NQTM PLCT Hiện Luật thương mại Luật cạnh tranh văn hướng dẫn hai luật chưa có quy định cụ thể việc áp dụng PLCT hoạt động NQTM Vì để áp dụng tốt PLCT hoạt động NQTM Việt Nam, đảm bảo khuyến khích hoạt động NQTM trì môi trường cạnh tranh lành mạnh, bình đẳng quy định PLCT pháp luật hoạt động NQTM cần sửa đổi, bổ sung để hoàn thiện Cụ thể: * Đối với PLCT: Ngoài LCT có nhiều văn pháp luật khác Luật thương mại, Luật SHTT, Luật đầu tư,… điều chỉnh hoạt động chủ thể cạnh tranh Vấn đề đặt phải tạo quán PLCT, quy định trường hợp miễn trừ với pháp luật có liên quan mà không bị mâu thuẫn, chồng chéo với Cạnh tranh mang tính toàn cầu, với định hướng “hoà nhập mà không hoà tan” quy định trường hợp miễn trừ bên cạnh yêu cầu phải tương thích với pháp luật quốc tế lĩnh vực tương tự, phải đảm bảo yêu cầu bám sát Nguyễn Thị Dung 55 Kinh tế 29G với quan điểm trị, thực tiễn kinh doanh, văn hoá dân tộc Việt Nam Các trường hợp miễn trừ phải dựa nguyên tắc sau: (i) Các hành vi có tác dụng gây HCCT miễn trừ không thuộc trường hợp HCCT bị cấm (ii) Các hành vi HCCT miễn trừ không trái với sách phát triển kinh tế-xã hội Đảng Nhà nước, phù hợp với pháp luật có liên quan (iii) Hành vi HCCT phải đem lại lợi ích kinh tế-xã hội cao hậu HCCT Trong văn hướng dẫn thi hành LCT, cần đặc biệt giải thích rõ tiêu chí ranh giới để xác định vị trí thống lĩnh vị trí độc quyền doanh nghiệp, bị coi lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền Xin đơn cử ví dụ kiểu “có khả gây HCCT cách đáng kể” ? Nếu hướng dẫn thống cụm từ quan quản lý cạnh tranh hội đồng cạnh tranh khó áp dụng áp dụng dẫn tới tượng áp dụng cách tuỳ tiện Bên cạnh cần sửa đổi, bổ sung quy định cạnh tranh kiểm soát độc quyền văn pháp luật chuyên ngành trái thiếu so với LCT nhằm tạo hệ thống pháp luật cạnh tranh hoàn chỉnh, mối quan hệ LCT với luật chuyên ngành việc điều chỉnh cạnh tranh xác định theo nguyên tắc: luật chuyên ngành quy định có không đầy đủ áp dụng LCT [20] Sau số khuyến nghị nhằm sửa đổi, bổ sung cụ thể: - Một là, sửa đổi Điều LCT 2004 theo hướng cấm TTHCCT quy định khoản Điều (về thông đồng để thắng thầu); TTHCCT lại (cụ thể TTHCCT từ khoản đến khoản Điều 8) bị cấm thị phần kết hợp bên thoả thuận theo chiều ngang, thoả thuận theo chiều dọc thị phần bên thị trường liên quan từ 30% trở lên Nhưng Nguyễn Thị Dung 56 Kinh tế 29G chúng miễn trừ theo quy định khoản Điều 10 Tại Điều này, PLCT nước có phân biệt thoả thuận theo chiều dọc (thoả thuận chủ thể kinh doanh nằm vị trí khác chu trình sản xuất, phân phối lưu thông hàng hoá) thoả thuận theo chiều ngang ( thoả thuận chủ thể kinh doanh nằm vị trí ngang chu trình sản xuất, phân phối lưu thông hàng hoá) Thông thường thoả thuận ngang gây nhiều ảnh hưởng xấu đến kinh tế thoả thuận dọc Trong Điều luật không chia thành hai loại thoả thuận thực chất bao gồm thoả thuận ngang thoả thuận dọc, hướng xử lý thoả thuận (đều theo Điều 9), không hợp lý hoàn cảnh kinh tế thị trường phát triển, việc áp dụng cách thức xử lí giống hai loại thoả thuận phù hợp với giai đoạn đầu trình xây dựng kinh tế thị trường - Hai là, đồng thời phải sửa đổi khoản Điều 10 LCT 2004 theo hướng bổ sung thêm hai điều kiện để miễn trừ phải (i) không áp đặt doanh nghiệp có liên quan hạn chế không cần thiết để đạt mục tiêu, (ii) không tạo cho doanh nghiệp khả loại trừ cạnh tranh đáng kể sản phẩm liên quan - Ba là, xem xét ràng buộc bán kèm NQTM, quan có thẩm quyền cạnh tranh cần phân tích khái niệm “không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng (theo quy định Điều Khoản 5, Điều 13 Khoản 5) khái niệm “phù hợp với hệ thống kinh doanh BNQ quy định” sở bối cảnh hoạt động NQTM, đặc biệt cần tính đến yếu tố: (i) tồn hay không tồn biện pháp khác đạt mục đích nhằm bảo vệ sắc, uy tín chất lượng hệ thống NQTM lại có ảnh hưởng tiêu cực đến cạnh tranh; (ii) ràng buộc bán kèm có ảnh hưởng thực ngăn cản đối thủ cạnh tranh gia nhập thị trường, loại bỏ đối thủ cạnh tranh hay cho Nguyễn Thị Dung 57 Kinh tế 29G phép đối thủ cạnh tranh tham gia thị trường sản phẩm bán kèm Đặc biệt, trình thực hợp đồng NQTM, BNQ có quy định sửa đổi hợp đồng NQTM mẫu đăng ký mà BNhQ lường trước được, hành vi phải xem xét kết hợp góc độ PLCT (có cấu thành hành vi ràng buộc bán kèm BNhQ bị trói buộc vào hoạt động NQTM hay không) pháp luật NQTM (có vi phạm quy định nghĩa vụ cung cấp thông tin hợp đồng NQTM hay không) Vì nhiệm vụ quan cạnh tranh làm rõ khái niệm luật cạnh tranh, khái niệm hiểu theo nhiều hướng khác - Bốn là, khái niệm “ thị phần kết hợp” Chính thuật ngữ “thị phần kết hợp” sử dụng bối cảnh Điều 9.2 LCT 2004 khiến nhiều người cho Điều 9.2 áp dụng với thoả thuận theo chiều ngang định nghĩa khái niệm theo quy định Điều 3.6 LCT 2004 PLCT Mỹ Liên minh Châu Âu cho thấy, bên thoả thuận hoạt động giai đoạn trình sản xuất, kinh doanh (tức thoả thuận đối thủ cạnh tranh - thoả thuận theo chiều ngang) tồn thị phần kết hợp Đối với thoả thuận theo chiều dọc có thị phần kết hợp bên hoạt động giai đoạn khác nhau, tức thị trường liên quan khác nhau, mà xác định thị phần bên thị trường liên quan Tuy nhiên, cách giải thích TTHCCT Nghị định số 116/2005, Điều 18, cho thấy TTHCCT không giới hạn TTHCCT theo chiều ngang mà TTHCCT theo chiều dọc Thoả thuận ngang gây nhiều tác động xấu đến vận hành thị trường thoả thuận dọc Dựa sở mà LCT EU có cách phân hoá rõ ràng để xử lý thích hợp trường hợp xảy sau (tất nhiên có trường hợp miễn trừ): Nguyễn Thị Dung 58 Kinh tế 29G (i) Các tác nhân kinh tế tham gia thoả thuận ngang bị xử lý có thị phần kết hợp thị trường liên quan 10%; (ii) Trong tác nhân kinh tế tham gia thoả thuận dọc bị xử lý có thị phần kết hợp thị trường liên quan 15% [19] Luật cạnh tranh Việt Nam chưa có phân biệt TTHCCT thành hai loại: thoả thuận ngang thoả thuận dọc LCT Liên minh Châu Âu nhiều quốc gia khác Thật ra, cần phân biệt hai loại thoả thuận ngang thoả thuận dọc, mức độ ảnh hưởng hai loại thoả thuận thị trường liên quan để HCCT khác nhau, thường thoả thuận ngang có ảnh hưởng mạnh mẽ Vì thế, nên có phân biệt hai loại thoả thuận định lượng cho chúng hai tỉ lệ khác làm giới hạn cho việc nhận biết TTHCCT hợp pháp hay bất hợp pháp * Đối với pháp luật NQTM: Sự điều chỉnh PLCT vấn đề chung nhất, luật chuyên ngành nên có hướng dẫn cụ thể theo đặc trưng hoạt động mà điều chỉnh Pháp luật NQTM vậy, nên nay, Bộ Công thương quan quản lý nhà nước cạnh tranh, đồng thời quan quản lý nhà nước NQTM Do đó, Cục quản lý cạnh tranh thuộc Bộ Công thương nên sớm chủ động ban hành thông tư hướng dẫn việc áp dụng pháp luật cạnh tranh hoạt động NQTM Việt Nam Học tập kinh nghiệm từ Singapore: dù hai quốc gia ban hành LCT vào năm 2004, vào tháng 06 năm 2007, Ủy ban cạnh tranh Singapore ban hành hướng dẫn thực thi PLCT lĩnh vực SHTT [38] Hướng dẫn thực thi PLCT lĩnh vực NQTM cần xác lập khung cách thức xác định HCCT hoạt động NQTM, HCCT vi phạm PLCT, đưa giới hạn (dù tương đối) hành vi có dấu hiệu HCCT không vi phạm PLCT để tạo an tâm cho BNQ, nhằm khuyến khích hoạt động NQTM đảm bảo thiết lập môi trường cạnh tranh lành mạnh Bởi Nguyễn Thị Dung 59 Kinh tế 29G đặc trưng hoạt động mà cần phải có điều chỉnh trực tiếp, quy định Thông tư hướng dẫn chẳng hạn, không chiếu theo luật cạnh tranh mà xét có nhiều quy định hoạt động NQTM vi phạm PLCT, quy định về: ấn định giá bán, ràng buộc bán kèm, quy định nhằm đảm bảo uy tín hệ thống NQTM (mua sản phẩm bên thứ ba BNQ định) Nhanh chóng tiến hành đàm phán với nước phát triển quy định chi tiết liên quan đến chế định HCCT nói riêng quy định hợp đồng NQTM liên quan đến LCT, nhằm học tập kinh nghiệm từ quốc gia này, góp phần bảo vệ doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động NQTM với quốc gia phát triển b Nâng cao hiệu hoạt động máy thực thi pháp luật NQTM PLCT Ban hành PLCT nói chung PLCT lĩnh vực NQTM nói riêng quan trọng Việt Nam Tuy nhiên việc thực thi hợp lý quy định thực tiễn quan trọng Để nâng cao hiệu hoạt động máy thực thi pháp luật NQTM PLCT cần phải lưu ý đến yếu tố sau: - Đánh giá tầm quan trọng việc xác định thị trường liên quan, Cục thương mại công Anh nhận định: “định nghĩa thị trường giai đoạn quan trọng điều tra hành vi lạm dụng Bởi lẽ, thị phần tính toán sau ranh giới thị trường xác định Do đó, thị trường xác định sai, tất phân tích dựa thị phần cấu trúc thị trường không hoàn thiện” [33] Pháp luật nước nỗ lực tìm kiếm phương pháp có hiệu để đánh giá xác thị trường liên quan Cũng nước, LCT 2004 Việt Nam quy định thị trường liên quan bao gồm thị Nguyễn Thị Dung 60 Kinh tế 29G trường sản phẩm liên quan thị trường địa lý liên quan (Điều LCT 2004) Tuy nhiên, Việt Nam chưa có kinh nghiệm việc xác định thị trường liên quan nên quan quản lý cạnh tranh cần phải tham khảo nhiều phương pháp khác xác định thị trường liên quan Bởi thực tế nảy sinh nhiều khó khăn cho quan áp dụng phương pháp xác định thị trường liên quan theo Nghị định 116/2005, đồng thời tạo tâm lý nghi ngờ tính xác phương pháp từ phía nhà kinh doanh thị trường xem xét có đa dạng sản phẩm thông số kĩ thuật sản phẩm thị trường chưa thực rõ ràng có độ co giãn lớn - Trong xu đẩy mạnh áp dụng phân tích ảnh hưởng góc độ lợi ích kinh tế hành vi HCCT, Việt Nam sớm muộn theo đường này, nhiên giai đoạn đầu áp dụng PLCT Việt Nam chưa thể theo xu hướng theo làm gia tăng chi phí áp dụng PLCT Quy định tạm coi phù hợp giai đoạn - Điều 22 Nghị định 116 liệt kê mà quan có thẩm quyền dựa vào để chứng minh doanh nghiệp có khả gây HCCT cách đáng kể Tuy nhiên, giai đoạn đầu thực thi PLCT Việt Nam, việc chứng minh tương đối khó - Trong trình ban hành áp dụng PLCT lĩnh vực NQTM, quan nhà nước có thẩm quyền cần trọng bảo đảm tuân thủ yêu cầu tính quán tính hợp lý, tức tính đến bảo vệ quyền lợi bên tham gia hoạt động NQTM Về yêu cầu tính quán: quy định pháp lý liên quan đến hai lĩnh vực việc thực thi chúng thực tế phải tuân thủ nguyên tắc hoạt động thương mại chúng vi phạm tiêu chuẩn tối thiểu bảo vệ phát triển lành mạnh hoạt động NQTM Về yêu cầu hợp lý: đòi hỏi biện pháp áp dụng nhằm kiểm soát hành vi HCCT liên quan tới hoạt động NQTM phải hợp lý cần Nguyễn Thị Dung 61 Kinh tế 29G thiết Để tuân thủ yêu cầu này, áp dụng biện pháp cụ thể, quan có thẩm quyền cạnh tranh phải xem xét cẩn trọng nhằm bảo đảm hoạt động NQTM tuân thủ PLCT mà phát huy hoạt động NQTM - Việc ban hành áp dụng PLCT phải thực nhằm kiểm soát ngăn chặn hành vi HCCT liên quan đến NQTM mà cụ thể điều khoản HCCT hợp đồng NQTM Nó không lạm dụng, trở nên hạn chế hoạt động NQTM Khi yêu cầu đáp ứng, Việt Nam sẵn sàng đối diện với tranh chấp phát sinh trình áp dụng PLCT lĩnh vực NQTM với quốc gia khác Bên cạnh Việt Nam cần trọng đào tạo đội ngũ chuyên gia PLCT am hiểu không PLCT mà am hiểu vấn đề kinh tế, SHTT NQTM, cần có chế phối hợp hành động quan quản lý cạnh tranh quan quản lý NQTM c Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật NQTM PLCT Pháp luật NQTM lĩnh vực pháp luật Việt Nam, để thực thi tốt lĩnh vực pháp luật này, nhà nước cần phải thường xuyên tiến hành công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật NQTM cho chủ thể kinh doanh cho người tiêu dùng Để tăng cường nhận thức người dân lĩnh vực pháp luật nên quan chức nhà nước phối hợp với tổ chức, công ty tư vấn nước để tổ chức khoá đào tạo ngắn dài hạn, buổi tư vấn, tập huấn miễn phí địa điểm đào tạo thương hiệu NQTM tiếng hay hội thảo, nói chuyện chuyên đề nội dung, kĩ thuật, kinh nghiệm để triển khai hình thức kinh doanh Bên cạnh hoạt động làm cho NQTM trở nên gần gũi với người dân Nhà nước nên đưa pháp luật hoạt động NQTM phương thức Nguyễn Thị Dung 62 Kinh tế 29G kinh doanh NQTM vào giảng dạy chương trình đào tạo khối kinh tế hay luật học Bằng cách đào tạo nguồn nhân lực chuyên nghiệp, có kinh nghiệm, hiểu biết sâu sắc Franchise để phục vụ cho doanh nghiệp có tiến hành hoạt động kinh doanh nhượng quyền, phận cán am hiểu công tác quan quản lý nhà nước chuyên ngành Trong thời đại toàn cầu hoá, giao lưu kinh tế, dân vượt biên giới quốc gia, đưa thị trường “xích lại gần nhau” phát triển chung kinh tế giới Và đó, khái niệm “thị trường liên quan” cần xem xét phạm vi rộng lớn không giới hạn vùng, quốc gia mà phạm vi nhiều quốc gia, khu vực toàn cầu Lúc này, xung đột quy định pháp luật cạnh tranh nước đặt vấn đề đòi hỏi quốc gia nỗ lực giải Trước thực tế đó, quốc gia cần thiết phải có hợp tác chặt chẽ cố gắng đơn lẻ nước chẳng thể mang lại hiệu tích cực 3.2.2 Những giải pháp bên tham gia hợp đồng NQTM a Tìm hiểu kỹ pháp luật NQTM, PLCT trước ký kết hợp đồng - Thứ nhất, thị trường dịch vụ NQTM Việt Nam có xu hướng phát triển mạnh năm tới Do đó, thương nhân hoạt động lĩnh vực NQTM cần quan tâm đặc biệt tới vấn đề kí kết hợp đồng Chủ thương hiệu cần lưu ý đa số quốc gia giới luật kinh doanh nghiêm cấm việc quy định áp đặt giá bán cửa hàng mua franchise Ngay chủ thương hiệu sử dụng bảng hiểu bảng giá tối thiểu cho cửa hàng nhượng quyền vi phạm luật pháp Tương tự, chủ thương hiệu sử dụng hình thức thưởng cho cửa hàng nhượng quyền họ bán sản phẩm mức giá định bị xem phạm luật Một ngoại lệ Nguyễn Thị Dung 63 Kinh tế 29G chương trình khuyến mại có thời hạn chủ thương hiệu yêu cầu cửa hàng nhượng quyền thống với mức giá bán Luật làm để bảo vệ người tiêu dùng, bảo vệ người mua franchise chống cạnh tranh không lành mạnh Các doanh nghiệp Việt Nam bán franchise nước lưu ý luật loại này, tốt phải thông qua văn phòng luật sư soạn hợp đồng franchise - Thứ hai, thương nhân có hoạt động chuyển giao quyền thương mại cần lưu ý khía cạnh PLCT hoạt động mình, hành vi NQTM nước ngoài, cần cung cấp đăng ký thông tin HCCT cụ thể, xác hợp đồng NQTM với quan quản lý nhà nước NQTM nước sở BNhQ dự kiến Đối với BNhQ Việt Nam, giao kết hợp đồng NQTM nên yêu cầu BNQ giải thích rõ điều khoản HCCT hợp đồng NQTM, quy định chi tiết ràng buộc cụ thể phát sinh tương lai, nên vận dụng PLCT để bảo vệ quyền lợi BNQ lạm dụng quyền sau BNhQ đầu tư tài nhân lực vào hoạt động NQTM b Thành lập hiệp hội NQTM Việt Nam Những lí việc phải thành lập hiệp hội NQTM Việt Nam: - Khi tiến hành mở cửa hội nhập kinh tế quốc tế, Việt Nam chứng kiến thâm nhập thương hiệu lớn giới thông qua đường NQTM Có nhiều doanh nghiệp nước tiến hành hoạt động NQTM số lĩnh vực Việt Nam, như: Bournbon Group, Metro Cash & Carry, Lotteria, KFC, Medicare, Parkson doanh nghiệp nước khác tìm hiểu khả tiếp cận thị trường Việt Nam dạng hoạt động NQTM, tập đoàn bán lẻ Wall Mart, nhà hàng ăn nhanh Break Talk Sự góp mặt thương hiệu tiếng giới đồng nghĩa với việc phải giải câu hỏi: thương hiệu Việt Nam, chuỗi nhà Nguyễn Thị Dung 64 Kinh tế 29G hàng Việt Nam, chuỗi siêu thị Việt Nam cần phải làm để phát triển cạnh tranh hiệu với hệ thống franchise hùng mạnh giới này? Bài học chuỗi nhà hàng Jolibee người Philippines thắng “người khổng lồ” Mc Donald’s đất Philippines đáng để nhà kinh doanh ẩm thực nói riêng hay doanh nhân Việt Nam nói chung suy ngẫm Hay để tránh rủi ro việc kiểm soát chất lượng đồng theo tiêu chuẩn Marriott bán franchise, Marriott xây dựng loạt nhãn hiệu phù hợp với số thị trường định đặc biệt phù hợp với chủ đầu tư mà họ mô hình chuẩn mực Marriott khắt khe Bởi điều mà người ta nhắc đến phương thức “franchise friendly” (nhượng quyền thân thiện, dễ nhượng quyền) Marriott gồm: Marriott Inns 1968, Courtyard by Marriott 1983, Marriott Suites 1984, Fairfeild Inns 1987, Marriott Residences 1997 - Mặt khác, đội ngũ thương nhân có hoạt động franchise Việt Nam đa phần tự học hỏi thất bại, sai lầm tránh khỏi Trong đó, thương nhân nước ngoài, mà cụ thể đội ngũ quản lý, chuyên viên doanh nghiệp nước đào tạo cách bản, với chương trình tập huấn cập nhật Đây điểm hạn chế giáo dục Việt Nam doanh nghiệp công tác đào tạo Như Úc chẳng hạn, từ năm 1999 phủ nước cho đời chương trình giáo dục quy franchise, thiết kế đặc biệt cho chủ thương hiệu,các nhà quản lý, nhân viên làm việc hệ thống franchise nước Úc Chương trình thu hút tham gia 20% tổng số hệ thống franchise Úc Bằng cấp chứng chương trình cung cấp Trung tâm nghiên cứu franchise Đại học New South Wales - trường đại học tiếng uy tín nước Úc Tương tự Mỹ nhiều quốc gia khác franchise thật Nguyễn Thị Dung 65 Kinh tế 29G trở thành môn học phổ biến Hiệp hội franchise quốc tế có hẳn chương trình đào tạo cao học quản trị franchise (MBA in franchise management) phối hợp tổ chức trường đại học Nova Southern University Mỹ Hiện Việt Nam chưa có hiệp hội franchise, nên giải pháp để doanh nghiệp có tiến hành hoạt động làm quen với hoạt động NQTM việc họ đăng ký xin gia nhập làm thành viên trực tiếp Hiệp hội franchise quốc tế (IFA), hiệp hội bao gồm doanh nghiệp bán mua franchise toàn giới Đấy giải pháp trước mắt, Việt Nam, chủ thể có thực hoạt động NQTM nên thành lập hiệp hội NQTM nhiều quốc gia khác (trên giới tồn Hiệp hội franchise) để tham gia học hỏi kinh nghiệm thân doanh nghiệp có hoạt động NQTM Việt Nam, đồng thời có tổ chức bên cạnh chủ thể có tranh chấp, mâu thuẫn xảy thành viên Điều góp phần vào hoàn thiện hệ thống pháp luật NQTM từ thực tế gặp phải chủ thể kinh doanh có kiến nghị sát thực tế để xây dựng pháp luật NQTM (trong có quy định hướng dẫn thực thi PLCT hoạt động NQTM) ngày hoàn thiện Nguyễn Thị Dung 66 Kinh tế 29G KẾT LUẬN Phương thức kinh doanh NQTM chứng minh độ thành công thực tế, qua việc đem lại thành công cho ngày nhiều chủ thể kinh doanh Vì thế, ngày thu hút thêm nhiều doanh nghiệp thực kinh doanh theo phương thức này, với doanh nghiệp vừa nhỏ Cùng với điều kiện hội nhập tin hoạt động ngày phát triển Việt Nam tương lai Điều đòi hỏi quy phạm pháp luật phải ngày hoàn thiện, bám sát thực tế để tạo dựng điều kiện thuận lợi cho hoạt động phát triển, góp phần đưa Việt Nam tiến xa đường hội nhập, giúp doanh nghiệp, nhà quản lý hiểu Nguyễn Thị Dung 67 Kinh tế 29G NQTM để quản lý ứng dụng vào phương thức kinh doanh nhiều doanh nghiệp Việt Nam (vốn đa phần doanh nghiệp nhỏ vừa) Với đề tài khoá luận này, em hi vọng góp phần nhỏ bé nỗ lực hoàn thiện hệ thống pháp luật quốc gia, giúp cho doanh nghiệp Việt Nam hiểu quy định pháp luật NQTM, quy định NQTM góc độ LCT, tránh vụ kiện liên quan đến điều khoản gây HCCT nằm hợp đồng NQTM Với cố gắng mình, khoá luận khó tránh khỏi sai sót, em mong nhận lời góp ý thầy, cô, bạn đọc quan tâm tới đề tài Em xin chân thành cám ơn!