Một số vấn đề của pháp luật về chào bán chứng khoán ở việt nam

Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- Lời Mở Đầu Tính cấp thiết Đề tài Chứng khoán thị trường chứng khoán phận gắn liền với kinh tế thị trường Thị trường chứng khoán Việt Nam đời vào hoạt động từ tháng năm 2000 kiện đánh dấu bước phát triển trình đổi kinh tế hội nhập quốc tế kinh tế Việt Nam Tuy thức vận hành năm nhìn chung thị trường chứng khoán xem lĩnh vực mẻ nước ta Trong thời gian qua, Nhà Nước tiến hành nhiều biện pháp tích cực nhằm phát triển thị trường chứng khoán có việc hoàn thiện hệ thống pháp luật chứng khoán, đặc biệt xây dựng hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán Bộ phận pháp luật chào bán chứng khoán quy định nhiều văn pháp luật khác dẫn đến việc hiểu vận dụng đắn quy định phức tạp Luật Chứng Khoán 2006 văn có hiệu lực pháp lý cao vấn đề Vì vậy, nghiên cứu quy định pháp luật hành chào bán chứng khoán bối cảnh Việt Nam vừa trở thành thành viên thứ 150 tổ chức thương mại giới WTO vấn đề cấp thiết, có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Khoá luận với đề tài “ Một số vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam” mong muốn xem xét thực trạng pháp luật đưa số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khoán Việt Nam Mục đích nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam không nhằm mục đích khác việc phân tích đánh giá quy định pháp luật hành hoạt động thực trạng áp dụng quy định Trên sở đó, đưa đề xuất, kiến nghị giải pháp cụ thể góp phần tiếp tục hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng pháp luật chào bán chứng khoán Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định pháp luật cụ thể liên quan trực tiếp đến chào bán chứng khoán có chào bán chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- doanh nghiệp chào bán chứng khoán Chính Phủ quyền địa phương điều kiện cụ thể kinh tế thị trường Việt Nam Cơ sở lý luận phương pháp nghiên cứu Luận văn thực tảng lý luận nguyên tắc phương pháp luận chủ nghĩa Mác tư tưởng Hồ Chí Minh, vận dụng quan điểm Đảng Nhà nước ta công đổi Luận văn có kết hợp sử dụng phương pháp nghiên cứu: vật biện chứng, vật lịch sử, phương pháp phân tích, đối chiếu so sánh, tổng hợp, khái quát hoá để giải nội dung khoa học đề tài Bố cục luận văn Luận văn xây dựng phù hợp với mục đích, phạm vi nghiên cứu Luận văn bao gồm phần sau: Lời nói đầu Chương 1: Những vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam chào bán chứng khoán Chương 3: Một số giải pháp nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam chào bán chứng khoán Kết luận Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- Chương I Những vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán 1.1 Khái niệm chứng khoán 1.1.1 Định nghĩa chứng khoán Trong kinh tế thị trường nay, với chức huy động phân bổ nguồn vốn trung dài hạn, thị trường chứng khoán công cụ quan trọng giúp doanh nghiệp thu hút tạo lập vốn phát triển thông qua việc chào bán chứng khoán tham gia hoạt động đầu tư thị trường chứng khoán Theo quan điểm truyền thống, chứng khoán phương tiện xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu chứng khoán vốn tổ chức phát hành Như nói đến chứng khoán nói đến quyền tài sản Đó quyền chủ nợ người sở hữu chứng khoán, quyền người mua chứng khoán phần vốn công ty Về chất thể quyền sở hữu tư liệu sản xuất vốn tiền hoạt động sản xuất kinh doanh hoạt động kinh tế khác Việt Nam, khái niệm chứng khoán quy định Luật Chứng Khoán 2006- điều Theo đó, “chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ liệu điện tử bao gồm loại sau a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán số chứng khoán” 1.1.2 Đặc điểm chứng khoán Chứng khoán loại hàng hoá đặc biệt, có nhiều điểm khác biệt so với loại hàng hoá khác: Thứ nhất, chứng khoán có tính sinh lời Điều có nghĩa đem lại cho người sở hữu khoản thu nhập thời gian định Thu nhập Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- đảm bảo lợi tức phân chia hàng năm việc tăng giá chứng khoán thị trường Tính sinh lời tạo nên sức hấp dẫn đặc biệt chứng khoán, giúp nhà đầu tư có khả lựa chọn hình thức đầu tư vốn khác, đồng thời động lực để nhà đầu tư mua chứng khoán Thứ hai, chứng khoán có tính khoản cao Đặc điểm thể khả nhanh chóng chuyển đổi chứng khoán thành tiền mặt ngược lại Tính khoản chứng khoán phụ thuộc vào loại chứng khoán, uy tín chủ thể phát hành biến động thị trường So với loại tài sản khác, chứng khoán có tính khoản cao Đây lợi chứng khoán Nó tạo thuận lợi cho người sở hữu chứng khoán, không muốn nắm giữ họ bán để thu hồi tiền mặt Thứ ba, tính rủi ro chứng khoán Chứng khoán loại tài sản tài mà giá trị chịu tác động lớn rủi ro Có nghĩa nhà đầu tư không hoàn lại đủ số tiền ban đầu bỏ đầu tư vào chứng khoán Trong đầu tư chứng khoán, rủi ro hiểu sai biệt lợi ích thực tế so với mức sinh lời kỳ vọng, bao gồm rủi ro có hệ thống rủi ro không hệ thống Mức độ rủi ro phụ thuộc vào nhiều yếu tố tình hình kinh doanh doanh nghiệp, biến động kinh tế, chí biến động trị xã hội Các nhà đầu tư thường quan tâm tới việc xem xét đánh giá rủi ro liên quan sở đề định việc lựa chọn nắm giữ hay bán chứng khoán Thứ tư, chứng khoán có tính tư giả, tính không đồng thị giá mệnh giá chứng khoán Nghĩa sau chào bán thị trường sơ cấp, giá trị chứng khoán thay đổi so với mệnh giá ban đầu sau giao dịch thị trường thứ cấp thị giá phụ thuộc vào tình hình thị trường Tuỳ thuộc vào cung cầu thị trường mà thị giá cao thấp mệnh giá Tuy nhiên phần lớn chứng khoán có thị giá cao nhiều so với mệnh giá, chí gấp hàng trăm lần Từ đặc điểm trên, thấy chứng khoán loại hàng hoá khác hẳn với loại thông thường khác Hiểu rõ đặc điểm chứng Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- khoán dễ dàng giúp tìm hiểu lĩnh vực liên quan đến chứng khoán nói chung chào bán chứng khoán nói riêng 1.1.3 Phân loại chứng khoán Giống loại hàng hoá khác, chứng khoán đa dạng, phong phú chủng loại hình thức Để phân loại chứng khoán người ta thường dựa vào số tiêu chí khác như: Căn vào chủ thể phát hành, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán doanh nghiệp chứng khoán Chính phủ Việc phân loại nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư lựa chọn loại chứng khoán cho phù hợp với yêu cầu Căn vào chất, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán vốn chứng khoán nợ Chứng khoán vốn loại chứng khoán xác nhận góp vốn quyền liên quan người sở hữu đối tượng phát hành Chứng khoán nợ loại chứng khoán theo chủ thể phát hành cam kết trả lại gốc lẫn lãi sau thời gian định Mục đích việc phân loại xác định rõ quyền tài sản chủ sở hữu chứng khoán tổ chức phát hành Căn vào mối quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khoán có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư số chứng khoán phái sinh chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Đây cách phân loại phổ biến thông dụng thể đặc trưng chứng khoán theo tiêu chí phân loại nói - Cổ phiếu Đây loại chứng khoán quan trọng cho việc tạo lập vào hoạt động thị trường chứng khoán Có nhiều định nghĩa khác cổ phiếu Theo quy định pháp luật hành Việt Nam : “cổ phiếu loại chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn góp cổ phần tổ chức phát hành” [ 8.1] Trong thực tế, thường có nhiều loại cổ phiếu cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi cổ phiếu ưu đãi chia thành nhiều lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn đồng thời tạo hội cạnh tranh cho tổ chức phát hành Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- - Trái phiếu Đây chứng khoán nợ doanh nghiệp Chính phủ phát hành xác nhận quyền chủ sở hữu khoản nợ chủ thể Khoản nợ tổ chức phát hành cam kết trả lại cho chủ sở hữu thời điểm tương lai với khoản lãi định Trái phiếu có nhiều loại trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trái phiếu cổ phiếu hai loại chứng khoán phổ biến Mỗi loại có ưu riêng, đem lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn để phù hợp với nhu cầu Trái phiếu cổ phiếu khác số điểm sau đây: Thứ nhất, chất, cổ phiếu loại chứng khoán vốn trái phiếu lại chứng khoán nợ Cổ phiếu xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn cổ phần tổ chức phát hành trái phiếu xác nhận quyền lợi ích chủ sở hữu phần vốn nợ Như chủ sở hữu cổ phiếu cổ đông tổ chức phát hành chủ sở hữu trái phiếu chủ nợ tổ chức Hệ cổ đông tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp chủ nợ quyền Thứ hai, tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu Điều xuất phát từ chất hai loại chứng khoán Cổ phiếu chứng khoán xác nhận phần vốn cổ phần mà khả đem lại khoản thu nhập phụ thuộc trực tiếp vào tình hình sản xuất kinh doanh chủ thể phát hành Một doanh nghiệp “ăn nên làm ra” “lãi mẹ đẻ lãi con” cổ phiếu doanh nghiệp có giá cao, người sở hữu cổ phiếu thu khoản tiền lớn Trái lại khả sinh lời trái phiếu mức định khoản tiền thường không đáng kể Thứ ba, tính khoản Xuất phát từ tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu nên có khả chuyển đổi thành tiền mặt nhanh Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- Thứ tư, tính rủi ro Cổ phiếu có tính rủi ro cao trái phiếu Chỉ cần biến động nhỏ thị trường khiến giá cổ phiếu giảm mạnh, chí vài lần Trong đó, lãi suất trái phiếu tỷ lệ định so với mệnh giá Thứ năm, tính thời hạn Nếu cổ phiếu có tính dài hạn thời hạn trái phiếu ngắn Thông thường kỳ hạn trái phiếu Chính phủ quyền địa phương năm năm - Chứng quỹ đầu tư: Đây loại chứng khoán đặc biệt Theo quy định pháp luật nước ta, loại “chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư phần vốn góp quỹ đại chúng”[8.1] Chứng quỹ có số đặc điểm giống cổ phiếu trái phiếu, nhiên lại không tham gia vào việc hình thành vốn doanh nghiệp Đồng thời chủ sở hữu chứng quỹ không tham gia vào việc quản lý, điều hành quỹ Pháp luật quốc gia khác có quy định khác chứng quỹ công ty quản lý quỹ nên quyền lợi ích chủ sở hữu khác Tuy nhiên chất, chứng quỹ loại chứng khoán vốn Ngoài ba loại chứng khoán chủ yếu có loại chứng khoán phái sinh Đây loại chứng khoán phát sinh từ hoạt động giao dịch chứng khoán chuyển đổi sang chứng khoán thông qua hành vi giao dịch thị trường Hiện có ba loại chứng khoán phái sinh phổ biến chứng quyền, bảo chứng phiếu, hợp đồng quyền lựa chọn Tại Việt Nam, theo Luật Chứng Khoán 2006 có số loại chứng khoán phái sinh như: chứng quyền, quyền mua cổ phần, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai [8.1] 1.1.4 Vai trò chứng khoán Trong điều kiện ngày nay, chứng khoán ngày đóng vai trò quan trọng, cần thiết kinh tế nói chung tổ chức phát hành nhà đầu tư nói riêng Trước hết, nhà đầu tư Đây chủ thể chịu tác động trực tiếp chứng khoán Khi loại chứng khoán tăng giá họ người đầu Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- tiên hưởng khoản chênh lệch Nhà đầu tư tham gia vào thị trường chứng khoán nhằm thoả mãn nhu cầu kinh tế tham gia quản lý điều hành Như vậy, chứng khoán công cụ đáp ứng nhu cầu Bằng việc mua, bán, trao đổi chứng khoán mà đặc biệt cổ phiếu, nhà đầu tư thu khoản lợi nhuận Bên cạnh việc thoả mãn nhu cầu lợi nhuận, thông qua chứng khoán, nhà đầu tư tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp, họ sở hữu số lượng cổ phiếu phổ thông định Tuỳ thuộc vào nhu cầu ưu loại chứng khoán mà người đầu tư vào cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư Đối với tổ chức phát hành Đây chủ thể có nhu cầu huy động vốn Tổ chức phát hành doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn; tổ chức tín dụng; công ty nhà nước thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần; Chính phủ; quyền địa phương Doanh nghiệp chào bán chứng khoán để tạo lập vốn điều lệ để tăng vốn điều lệ, đáp ứng nhu cầu vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh Với Chính phủ quyền địa phương, có nhu cầu bù đắp bội chi ngân sách phục vụ cho nhu cầu đầu tư phát triển, chủ thể phát hành trái phiếu Đó trái phiếu Chính phủ trái phiếu quyền địa phương, tương ứng với cấp Như vậy, chứng khoán công cụ đắc lực hỗ trợ cho nguồn vốn doanh nghiệp ngân sách Nhà nước Đối với kinh tế Nền kinh tế Việt Nam kinh tế chuyển đổi, từ chế độ bao cấp sang kinh tế thị trường, nhu cầu vốn trở nên thiết Trong chứng khoán giữ vai trò vô quan trọng việc huy động nguồn vốn trung dài hạn Theo đánh giá chuyên gia kinh tế không nơi có khả thu hút vốn nhanh mạnh thị trường chứng khoán Chính chứng khoán tồn tất yếu khách quan kinh tế thị trường Bên cạnh chức đó, chứng khoán thị trường chứng khoán tạo điều kiện cho doanh nghiệp cải thiện hệ thống tài quản trị theo thông lệ quốc tế, nâng cao lực cạnh tranh Chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C Vũ Thanh Hương- công cụ thực chuyển đổi doanh nghiệp Bằng việc cho phép công ty nhà nước phát hành cổ phiếu để chuyển đổi thành công ty cổ phần 1.2 Chào bán chứng khoán 1.2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Như nói, thị trường chứng khoán nơi thu hút vốn nhanh mạnh Để huy động nguồn vốn thị trường này, doanh nghiệp chủ thể buộc phải chào bán chứng khoán, đưa chứng khoán thị trường, đổi lại họ thu vốn Chào bán chứng khoán giai đoạn đầu, tiền đề để thực hành vi sau liên quan đến chứng khoán Như chào bán chứng khoán hoạt động kinh doanh chứng khoán, môi giới chứng khoán hay lưu ký chứng khoán Chào bán chứng khoán hiểu việc đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường chứng khoán sơ cấp Tại vốn nhà đầu tư chuyển giao cho tổ chức chào bán thông qua việc nhà đầu tư mua chứng khoán Phải nói có hoạt động chào bán làm tăng hàng hoá cho thị trường chứng khoán Hơn thế, thông qua hoạt động chào bán, tổ chức chào bán thành lập, tăng vốn điều lệ phục vụ nhu cầu kinh doanh bù đắp thiếu hụt tạm thời ngân sách nhà nước Chào bán chứng khoán tiền đề hoạt động khác liên quan đến chứng khoán Nếu so sánh chào bán chứng khoán kinh doanh chứng khoán thấy số điểm khác biệt sau Hoạt động chào bán chứng khoán diễn thị trường sơ cấp kinh doanh chứng khoán lại diễn thị trường thứ cấp Nếu hoạt động kinh doanh chứng khoán có đối tượng chứng khoán dịch vụ khác liên quan đến chứng khoán hoạt động chào bán chứng khoán có đối tượng chứng khoán Đây đặc điểm đặc thù chào bán chứng khoán Tóm lại chào bán chứng khoán việc tổ chức chào bán có đủ điều kiện đưa chứng khoán vào thị trường theo trình tự thủ tục pháp luật quy Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 10 Vũ Thanh Hương- định Hoạt động giúp tổ chức chào bán dễ dàng huy động vốn với chi phí thấp hình thức khác 1.2.2 Phương thức chào bán chứng khoán Phương thức chào bán chứng khoán cách thức để đưa chứng khoán từ tổ chức chào bán đến tay nhà đầu tư Căn vào tiêu chí khác mà có phương thức chào bán khác Xét theo cách thức phân phối chứng khoán, có bốn phương thức chào bán chứng khoán: Thứ nhất, phương thức bán trực tiếp Theo phương thức này, tổ chức chào bán chứng khoán đến tay nhà đầu tư Mặc dù thông qua phương thức người đầu tư trực tiếp mua chứng khoán, chi phí trung gian thấp lại không xác định tổng lượng chứng khoán bán mục tiêu huy động vốn không đạt Thứ hai, phương thức bán thông qua đại lý Theo đó, tổ chức trung gian- bên nhận đại lý- ký kết hợp đồng với tổ chức chào bán để bán chứng khoán họ thị trường sơ cấp Bên nhận đại lý ngân hàng thương mại, công ty chứng khoán, công ty bảo hiểm Các đơn vị hưởng hoa hồng theo tỷ lệ thoả thuận tổng lượng chứng khoán bán Ưu điểm phương thức chứng khoán bán với số lượng nhiều Tuy nhiên tổ chức chào bán lại phải trả khoản phí trung gian Thứ ba, phương thức bán thông qua đấu thầu Theo đó, có nhà thầu lựa chọn, cam kết phân phối hết số chứng khoán với điều kiện nhà thầu hưởng tỷ lệ phần trăm định theo kết đợt chào bán Với phương thức này, tổ chức chào bán đạt mục tiêu huy động vốn thời gian ngắn đổi lại, họ phải chịu khoản phí trung gian cao Tuy vậy, phương thức bán thông qua đấu thầu đặc biệt thích hợp với việc phát hành tín phiếu Thứ tư, phương thức bảo lãnh phát hành Theo phương thức có tổ chức bảo lãnh đứng giúp tổ chức chào bán thực Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 59 Vũ Thanh Hương- Như vậy, doanh nghiệp có quyền tự huy động vốn từ tổ chức cá nhân- nhà đầu tư Đây tiền đề quan trọng cho việc chào bán chứng khoán để thu hút vốn từ nhà đầu tư, để xây dựng hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán Một đặc điểm kinh tế Việt Nam có xuất phát điểm thấp, vốn trước kinh tế nông nghiệp lạc hậu, lại chịu hậu nặng nề hai chiến tranh Vì vậy, vốn nhu cầu “bức xúc” doanh nghiệp để cải tiến kỹ thuật, mở rộng quy mô sản xuất Hiện doanh nghiệp nước, đặc biệt công ty Nhà nước- giữ vai trò chủ đạo kinh tế chủ yếu dựa vào nguồn vốn FDI (đầu tư trực tiếp nước ngoài), ODA (viện trợ phát triển thức) vốn từ tổ chức tín dụng Tuy nhiên số lượng FDI, ODA có chiều hướng giảm việc có vi phạm việc sử dụng nguồn vốn số doanh nghiệp Thêm nữa, việc tiếp cận với nguồn vốn tín dụng ngân hàng ngày khó khăn tổ chức tín dụng bị tải đứng trước yêu cầu tổ chức lại củng cố môi trường pháp lý Bên cạnh Nhà nước Chính phủ có nhu cầu nguồn vốn lớn để đáp ứng yêu cầu đầu tư xây dựng sở hạ tầng, phát triển đất nước Khi đó, chào bán chứng khoán để thu hút vốn dân chúng trở thành công cụ huy động vốn hiệu cho doanh nghiệp cho Nhà nước 3.1.3 Căn vào tình hình phát triển thị trường chứng khoán nước ta Như phân tích trên, chào bán chứng khoán cách huy động vốn hiệu doanh nghiệp Tính đến đầu 2007, thị trường chứng khoán Việt Nam hoạt động gần năm Tham gia vào thị trường chứng khoán chủ yếu doanh nghiệp có tiềm lực tài chính, quy mô lớn Như tỷ lệ doanh nghiệp doanh nghiệp Việt Nam chủ yếu doanh nghiệp vừa nhỏ Các doanh nghiệp có nhu cầu lớn vốn họ thường không lựa chọn phương thức chào bán chứng khoán công chúng- phương thức huy động vốn hiệu quả, mà lựa chọn phương thức chào bán riêng lẻ Lý thực chào bán chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 60 Vũ Thanh Hương- công chúng, họ gặp phải nhiều khó khăn trở ngại hồ sơ đăng ký chào bán bao gồm cáo bạch báo cáo tài chính, nghĩa vụ công bố thông tin Vì vậy, chào bán chứng khoán riêng lẻ phương thức phổ biến doanh nghiệp họ định phát hành chứng khoán huy động vốn Với phương thức này, doanh nghiệp công bố rộng rãi đại chúng, đáp ứng điều kiện khắt khe chào bán Tuy nhiên, phương thức lại chưa phát huy hết khả vốn nhà đầu tư kinh tế Do đó, yêu cầu đặt phải hình thành chế độ chào bán chứng khoán đồng bộ, hợp lý Một mặt đảm bảo đáp ứng nhu cầu vốn cho doanh nghiệp, cho Ngân sách Nhà nước, mặt khác bảo vệ lợi ích nhà đầu tư mà đặc biệt nhà đầu tư nhỏ lẻ, thiếu hiểu biết lĩnh vực đầu tư chứng khoán Hoàn thiện chế độ chào bán chứng khoán công chúng chào bán chứng khoán riêng lẻ tạo điều kiện cho chủ thể chào bán lựa chọn phương thức thích hợp để giải nhu cầu vốn kinh doanh, nhà đầu tư lựa chọn phương án phục vụ cho hoạt động đầu tư tài Do vậy, đòi hỏi xúc đặt hệ thống pháp luật chào bán chứng khoán cần phải hoàn thiện để chủ thể chào bán có sở pháp lý 3.2 Các giải pháp nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật chào bán chứng khoán 3.2.1 Bổ sung, sửa đổi số quy định hành chào bán chứng khoán công chúng theo Luật chứng khoán 2006 Luật chứng khoán 2006 đời tạo sở pháp lý cho hoạt động liên quan đến chứng khoán, có hoạt động chào bán chứng khoán công chúng Luật quy định cụ thể điều kiện chào bán chứng khoán công chúng loại chứng khoán, hồ sơ đăng ký chào bán, thủ tục phân phối chứng khoán Tuy có hiệu lực từ 1/1/2007 Luật chứng khoán 2006 bộc lộ số điểm bất cập cần sửa đổi bổ sung Luật chứng khoán không quy định phương thức chào bán chứng khoán công chúng Có thể nói, việc quy định phương thức chào bán chứng khoán cần thiết để đảm bảo cho ổn định thị trường giảm chi phí cho Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 61 Vũ Thanh Hương- nhà phát hành Sự thành bại đợt phát hành quan trọng Chính vậy, để đảm bảo thành công đợt chào bán đòi hỏi tổ chức chào bán phải lựa chọn phương thức phát hành tối ưu Trong phương thức phát hành chứng khoán, bảo lãnh phát hành xem phương thức đại an toàn Phương thức sử dụng cho việc phát hành cổ phiếu trái phiếu Trên giới, bảo lãnh phát hành sử dụng từ lâu Tại Việt Nam, phương thức quy định Nghị định 48/1998 ngày 11 tháng năm 1998, sau Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 văn hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán 2006 lại quy định Vì vậy, thời gian tới, cần bổ sung quy định phương thức bảo lãnh phát hành chứng khoán công chúng Đồng thời, cần có thêm quy định cụ thể điều kiện thành lập tổ chức bảo lãnh phát hành, cấu tổ chức, hoạt động tổ chức bảo lãnh vấn đề khác liên quan đến việc thành lập giải thể Có vậy, tổ chức chào bán chứng khoán yên tâm phát hành chứng khoán với số lượng lớn, nhà đầu tư có sở để đặt niềm tin vào dự án đầu tư chứng khoán Bên cạnh phương thức bảo lãnh phát hành, cần quy định thêm số phương thức phát hành chứng khoán đại lý phát hành hay đấu thầu để tổ chức chào bán có hội chọn lựa phương thức chào bán chứng khoán công chúng phù hợp với điều kiện Về hồ sơ chào bán chứng khoán công chúng Hiện hồ sơ chào bán chứng khoán công chúng cầu kỳ Đặc biệt yêu cầu báo cáo tài hàng năm phải kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp nhận Hiện pháp luật chưa quy định tiêu chuẩn tổ chức kiểm toán thực kiểm toán, chưa đưa tiêu chí cụ thể để đánh giá nội dung hoạt động kiểm toán tổ chức tổ chức kiểm toán xác định giá trị doanh nghiệp tiêu chí bắt buộc phải có để doanh nghiệp xem có đủ điều kiện chào bán chứng khoán công chúng Vì vậy, Luật chứng khoán cần cân nhắc vấn đề Bên cạnh đó, Luật cần có quy định để gắn trách nhiệm Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 62 Vũ Thanh Hương- tổ chức kiểm toán kiểm toán viên kết hoạt động kiểm toán báo cáo tài chủ thể chào bán Nếu tổ chức kiểm toán kiểm toán đưa thông tin sai lệch báo cáo tài chính, nhà đầu tư phải gánh chịu thiệt hại lớn Mặt khác, điều kiện tổ chức kiểm toán khắt khe Điều dẫn đến tất yếu độc quyền tổ chức kiểm toán chi phí kiểm toán vượt sức tổ chức chào bán chứng khoán công chúng lần đầu bước vào thị trường chứng khoán Vì pháp luật cần nới lỏng điều kiện tổ chức kiểm toán, thúc đẩy doanh nghiệp nhanh chóng tham gia vào thị trường chứng khoán thông qua chào bán chứng khoán công chúng Riêng hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ công chúng, có ý kiến cho yêu cầu hồ sơ khắt khe Pháp luật cần có hướng dẫn bổ sung sửa đổi Bởi việc đòi hỏi cao, chặt chẽ nội dung cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán chứng quỹ Luật chứng khoán 2006 gây nhiều khó khăn cho chủ thể tiến hành chào bán chứng quỹ đầu tư công chúng- phương thức đầu tư loại chứng khoán mẻ Việt Nam 3.2.2 Sửa đổi bổ sung Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trên thị trường trái phiếu nay, trái phiếu Chính phủ loại chứng khoán phổ biến, chiếm 90% tổng khối lượng trái phiếu Ngay từ hình thành thị trường chứng khoán Việt Nam xác định trái phiếu Chính phủ nguồn hàng bản, có vai trò trung tâm cho khởi động thị trường trái phiếu Chính phủ quen thuộc với công chúng, rủi ro toán giúp cho thị trường có tính khoản cao Vì vậy, cần có bổ sung sửa đổi quy định thời để có quy chế phát hành loại chứng khoán có hiệu Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 63 Vũ Thanh Hương- Trước hết cần quy định lại thời hạn tín phiếu kho bạc, kéo dài thêm thời hạn tín phiếu để loại chứng trở thành hàng hoá lưu thông thị trường chứng khoán, tạo nên đa dạng hàng hoá nguồn cung hàng cho thị trường chứng khoán Việt Nam Thêm nữa, cần quy định tổ chức đợt phát hành, chủ thể phát hành nâng thời hạn trái phiếu lên 7- 10 năm để tăng khả lưu chuyển trái phiếu thị trường thứ cấp, tạo nguồn hàng ổn định cho thị trường chứng khoán Vì thực tế, đa số trái phiếu Chính phủ có thời hạn từ 3-5 năm, điều làm hạn chế nhiều hiệu sử dụng vốn chủ thể phát hành giảm khả mua bán lại chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 64 Vũ Thanh Hương- 3.2.3 Hoàn thiện quy định pháp luật cổ phần hoá công ty Nhà nước Ngày 16 tháng 11 năm 2004, Nghị định 187/2004/NĐ-CP việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần ban hành thay cho Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 Nghị định có nhiều điểm tạo chế thông thoáng cho hoạt động cổ phần hoá công ty Nhà nước Trên thực tế, trình cổ phần hoá thời gian qua diễn chậm chạp Năm 2006, kế hoạch cổ phần hoá không đạt mục tiêu đề Nguyên nhân Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 chưa thực gỡ bỏ rào cản để thúc đẩy tiến trình cổ phần hoá Như vậy, vấn đề đặt pháp luật cần hoàn thiện số quy định hoạt động cổ phần hoá công ty Nhà nước Đó biện pháp thúc đẩy hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp cổ phần hoá đồng thời đảm bảo chất lượng chứng khoán phát hành thực biện pháp kích cung nguồn hàng cho thị trường chứng khoán Nội dung việc xây dựng hoàn thiện pháp luật cổ phần hoá công ty Nhà nước phải phân định rõ chức quản lý Nhà nước doanh nghiệp, nghiên cứu ban hành chế độ cổ phần hợp lý mặt vừa bảo vệ lợi ích cho người lao động, mặt khác giảm bớt chênh lệch giá cổ phần người lao động nhà đầu tư doanh nghiệp, bổ sung thêm quy định giá trị doanh nghiệp xử lý tài sản Cụ thể, cần sửa đổi bổ sung số nội dung sau: Về đối tượng cổ phần hoá, nên mở rộng đối tượng công ty Nhà nước phát hành cổ phần để chuyển thành công ty cổ phần nhằm hạn chế việc chuyển đổi sang mô hình công ty mẹ- con, tránh cổ phần hoá toàn cổ phần hoá phận doanh nghiệp Bổ sung thêm đối tượng cần phải cổ phần hoá: công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, hai thành viên; tổng công ty Nhà nước, công ty Nhà nước hoạt động độc lập theo mô hình công ty mẹ con, đơn vị nghiệp Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 65 Vũ Thanh Hương- Về phương thức bán cổ phần, cần mở rộng phương thức bán cổ phần lần đầu: phương thức bán đấu giá công khai thực phương thức bảo lãnh phát hành bán thoả thuận trực tiếp Thực tế nay, phương thức đấu giá bộc lộ số hạn chế: trung tâm giao dịch chứng khoán tải phục vụ nhà đầu tư phương thức bảo lãnh phương thức phát hành ưa chuộng giới Đây phương thức phát hành an toàn Đồng thời tham gia công ty bảo lãnh phát hành, đảm bảo thành công đợt phát hành chứng khoán, tạo động lực cho trình cổ phần hoá diễn nhanh chóng có hiệu Khuyến khích doanh nghiệp áp dụng hình thức bảo lãnh phát hành giá bán không thấp giá bảo lãnh ghi hợp đồng Để khắc phục tình trạng thông thầu, xử lý số cổ phần không bán hết, phải quy định tỷ lệ định cổ phần không bán hết biện pháp áp dụng xảy trường hợp Hơn nữa, để thúc đẩy hoạt động chào bán cổ phần để cổ phần hoá, nên có quy định cho phép để lai doanh nghiệp phần khoản chênh lệch tăng bán đấu giá cổ phần phát hành thêm để thực dự án đầu tư theo phương án cổ phần Để đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư, cần xoá bỏ phân biệt nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước để phù hợp với xu hướng hội nhập Sửa đổi theo hướng mở rộng đối tượng nhà đầu tư chiến lược bao gồm nhà đầu tư nước ngoài, đồng thời xoá bỏ chế ưu đãi giảm giá bán cổ phần cho đối tượng Một bất cập tiến trình cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước việc xác định trị giá xử lý tài sản công ty Nhà nước Việc định giá doanh nghiệp thấp cao khiến cho việc bán cổ phần gặp nhiều khó khăn Thêm việc xử lý tài sản ứ đọng, chờ lý làm chậm tiến độ cổ phần hoá Vì vậy, cần quy định việc xử lý loại tài sản để tăng cường trách nhiệm công ty Nhà nước, giảm thiểu thủ tục hành liên quan đến việc bàn giao khối tài sản; quy định rõ việc xử lý trường hợp phát sinh lỗ từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm bàn giao Đồng thời Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 66 Vũ Thanh Hương- tránh thất thoát ngân sách Nhà nước, tạo quyền chủ động cho tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp; bổ sung quy định áp dụng phương pháp khác việc xác định giá trị doanh nghiệp Bên cạnh đó, để khuyến khích tạo điều kiện cho nhà đầu tư chiến lược góp vốn mua cổ phần tham gia quản lý doanh nghiệp đảm bảo điều kiện số lượng cổ đông đại chúng tham gia thị trường chứng khoán; nâng tỷ lệ cổ phần bán đấu giá công khai từ 20% lên 30% vốn điều lệ có ý kiến cho 20% số nhỏ, không thu hút nhà đầu tư có tiềm lực vốn lớn, kinh nghiệm trình độ quản lý Điều gây trở ngại cho mục tiêu cổ phần hoá công ty Nhà nước 3.2.4 Xây dựng chế giám sát thống quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán đặc biệt chào bán chứng khoán riêng lẻ Như biết quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán không thuộc thẩm quyền quan Bộ Tài chịu trách nhiệm giám sát hoạt động chào bán chứng khoán (mà cụ thể trái phiếu) Chính phủ quyền địa phương Đối với hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp, theo quy định Luật chứng khoán 2006, hoạt động chào bán chứng khoán công chúng chịu giám sát Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Còn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ có đến ba quan chịu trách nhiệm quản lý: Bộ tài chính, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, Ngân hàng Nhà nước Trong bối cảnh thị trường chứng khoán nay, thiếu vắng chế giám sát thống khiến cho hoạt động chào bán chứng khoán không phát huy hết vai trò tổ chức chào bán, với nhà đầu tư với thị trường chứng khoán Đặc biệt quan quản lý thống hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ mà hoạt động chưa phát huy hết khả vốn từ nhà đầu tư nhỏ lẻ kinh tế Đồng thời, doanh nghiệp tiến hành chào bán lúc loại chứng khoán khác gặp nhiều lúng túng, gây thời gian, dễ bỏ lỡ hội huy động vốn hoạt động chào bán riêng lẻ thường xuyên diễn Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 67 Vũ Thanh Hương- Chính vậy, cần thành lập quan có chức chuyên quản lý, giám sát thực thủ tục liên quan đến quản lý cho phép, chấp nhận hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Tiến tới thành lập quan thống quản lý việc chào bán chứng khoán doanh nghiệp xa chào bán chứng khoán nói chung Bên cạnh quan chuyên quản lý hoạt động chào bán chứng khoán, cần ban hành nghị định xử phạt lĩnh vực chào bán chứng khoán Nghị định sở pháp luật để quan quản lý áp dụng tiến hành xử lý vi phạm phát sinh việc chào bán chứng khoán Hơn cần hoàn thiện quy phạm pháp luật giám sát tra, giải tranh chấp, khiếu nại tố cáo liên quan đến chào bán chứng khoán 3.2.5 Hoàn thiện số quy định khác liên quan đến chào bán chứng khoán Trong thời gian qua, hệ thống văn điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khoán tổ chức tín dụng tương đối đồng hoàn chỉnh, tạo khung pháp lý quan trọng cho việc huy động vốn định chế tài Tuy nhiên, phân tích chương thủ tục xin phép phát hành cổ phiếu Ngân hàng thương mại cổ phần mang nặng tính chất hành chính, chặt chẽ hồ sơ Vì vậy, để tạo chế thông thoáng việc huy động vốn phát hành chứng khoán có phát hành cổ phiếu Ngân hàng thương mại cổ phần, Ngân hàng Nhà nước cần xem xét đơn giản hoá hồ sơ, loại bỏ bớt số thủ tục xin phép phát hành không cần thiết tổ chức tín dụng đặc biệt phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Ngân hàng thương mại cổ phần Như khuyến khích ngân hàng thương mại tham gia phát hành cổ phiếu để huy động vốn, không ngừng mở rộng vốn điều lệ, đủ đáp ứng nhu cầu vốn cho toàn xã hội Bên cạnh việc hoàn thiện số quy định việc phát hành chứng khoán tổ chức tín dụng, cần bổ sung số quy định phát hành trái phiếu Theo quy định Luật doanh nghiệp, công ty trách nhiệm hữu hạn không Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 68 Vũ Thanh Hương- quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn Như vậy, pháp luật không cấm công ty trách nhiệm hữu hạn phát hành trái phiếu để huy động vốn Điều đồng nghĩa với việc công ty trách nhiệm hữu hạn phát hành trái phiếu để huy động vốn Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 52/2006 ngày 19 tháng năm 2006 việc phát hành trái phiếu riêng lẻ doanh nghiệp quy định phát hành trái phiếu chủ thể Mặt khác, theo Luật chứng khoán 2006, công ty trách nhiệm có quyền chào bán trái phiếu công chúng ( Luật quy định chủ thể doanh nghiệp có đủ điều kiện quyền chào bán trái phiếu công chúng mà theo Luật doanh nghiệp 2005 khái niệm “doanh nghiệp” bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn) Vì cần bổ sung quy định pháp luật cụ thể để công ty trách nhiệm hữu hạn có sở thực hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ để huy động vốn, đảm bảo đầy đủ quyền chủ thể Điều tạo nên đồng văn pháp luật mà đặc biệt Luật chứng khoán 2006 Luật doanh nghiệp 2005 Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 69 Vũ Thanh Hương- Kết luận Pháp luật chào bán chứng khoán sở pháp lý cho doanh nghiệp, Chính phủ quyền địa phương chào bán chứng khoán để huy động vốn việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hoạt động thực đòi hỏi cấp thiết Nhất thời điểm nay, Nhà nước đẩy mạnh phát triển kinh tế với hoạt động đầu tư phát triển sở hạ tầng, việc xây dựng thị trường vốn ổn định có hiệu vấn đề đặc biệt quan trọng biểu sức sống kinh tế đất nước Luận văn “ Một số vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam” nghiên cứu thực trạng pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam, từ đưa phương hướng hoàn thiện để nhằm xây dựng hệ thống hoàn chỉnh quy định pháp luật chào bán chứng khoán, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể chào bán huy động vốn hiệu qua hình thức chào bán chứng khoán Tuy có nhiều cố gắng qua trình nghiên cứu đưa kiến nghị nhiều lý khách quan khác mà khoá luận không tránh khỏi thiếu sót hạn chế Em mong thầy cô giáo bạn sinh viên giúp đỡ góp ý để nội dung khoán luận hoàn thiện sâu sắc Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 70 Vũ Thanh Hương- Tài liệu tham khảo Văn kiện Đại Hội Đảng toàn quốc lần thứ X- Nhà xuất trị quốc gia năm 2006 Một số vấn đề pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Việt Nam – Phạm Thị Giang Thu- NXB Chính trị quốc gia- 2004 Pháp luật chào bán chứng khoán doanh nghiệp – Trường đại học Luật Hà Nội- Nguyễn Minh Hằng, Luận án thạc sĩ luật học, năm 2001 Giáo trình vấn đề chứng khoán thị trường chứng khoán – Trường Đại học kinh tế quốc dân-2002 Tạp chí Luật học-Số tháng năm 2006- Trường đại học Luật hà Nội Doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận với thị trường chứng khoán- Phòng thương mại công nghiệp VCCI - Nhà xuất trị quốc gia- 2005 Báo đầu tư chứng khoán ( số 41, 43, 44,45, 46, 48 năm 2006 : số 1, 2,3, 5, 7, 8, 9, 10, 12, 13-17 năm 2007) Các văn pháp luật 8.1 Luật chứng khoán 2006 8.2 Luật doanh nghiệp 2005 8.3.Luật doanh nghiệp 1999 ( hết hiệu lực) 8.4 Luật Ngân sách Nhà nước 8.5 Luật tổ chức tín dụng 1997 Luật sửa đổi bổ sung số điều Luật tổ chức tín dụng 2001 Các văn Luật 9.1 Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng năm 1998 chứng khoán thị trường chứng khoán 9.2 Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần 9.3 Nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 chứng khoán thị trường chứng khoán Trường Đại học Luật Hà Nội KT28C 71 Vũ Thanh Hương- 9.4 Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính Phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương 9.5 Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần 9.6 Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp 9.7 Quyết định 1297/2002/QĐ-NHNN ngày 22 tháng 11 năm 2003 việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước 9.9 Quyết định 02/2004/QĐ-NHNN ngày 04 tháng 01 năm 2004 việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá tổ chức tín dụng để huy động vốn nước 9.10 Quyết định 1122/20010QĐ-NHNN ngày 04 tháng 09 năm 2001 việc ban hành quy định cổ đông, cổ phần, cổ phiếu vốn điều lệ Ngân hàng thương mại cổ phần Nhà nước nhân dân Mục lục Lời cảm ơn Em xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới cô giáo- Thạc sĩ Nguyễn Minh Hằng, người tận tình hướng dẫn em suốt trình em thực luận văn Em xin gửi lời cảm ơn tới thầy cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, đặc biệt thầy cô giáo khoa Pháp luật Kinh tế dìu dắt em năm em học tập trường Em xin chân thành cảm ơn!