BẢO vệ QUYỀN tự DO của CON NGƯỜI BẰNG PHÁP LUẬT tố TỤNG HÌNH sự VIỆT NAM

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP BẢO VỆ QUYỀN TỰ DO CỦA CON NGƯỜI BẰNG PHÁP LUẬT TỐ TỤNG HÌNH SỰ VIỆT NAM Giảng viên hướng dẫn Sinh viên thực Mã sinh viên Chuyên ngành : TS Trịnh Tiến Việt : Nguyễn Thị Ngọc Anh : 10065005 : Tư pháp hình Hà Nội, tháng năm 2014 MỤC LỤC MỤC LỤC LỜI CẢM ƠN LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP 1.1.Khái niệm pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp (M&A) 1.1.1.Khái niệm mua lại doanh nghiệp .4 1.1.2.Khái niệm sáp nhập doanh nghiệp .6 1.1.3.Phân biệt mua lại sáp nhập doanh nghiệp 1.2.Động lực thúc đẩy hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp 11 1.2.1.Động lực hiệu kinh tế 11 1.2.2.Động lực phát triển 12 1.2.3.Động lực đa dạng hóa hoạt động kinh doanh 13 1.3.Vai trò pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp 13 1.3.1.Tạo hành lang pháp lý cho nhà đầu tư thực hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp .13 1.3.2.Giữ vai trò thúc đẩy hoạt động tập trung kinh tế .13 1.3.3.Giúp nhà nước kiểm soát hoạt động mua lại sáp nhập dẫn đến lạm dụng vị thống lĩnh thị trường nguy độc quyền 14 1.3.4.Đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp chủ thể bị tác động trình mua lại sáp nhập 14 1.4.Các phương thức giao dịch mua lại sáp nhập doanh nghiệp 15 1.4.1.Mua cổ phần 15 1.4.2.Mua gom cổ phiếu 15 1.4.3.Hoán đổi, chuyển đổi cổ phiếu 17 1.4.4.Mua lại tài sản công ty .17 1.5.Tiến trình thực giao dịch mua lại sáp nhập doanh nghiệp 20 1.5.1.Tìm kiếm doanh nghiệp mục tiêu .21 1.5.2.Thẩm định giao dịch 22 1.5.3.Đàm phán, giao kết thực hợp đồng 24 CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 27 2.1 Quy định pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 27 2.1.1 Quyền thực hình thức thực mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam .27 2.1.2 Điều kiện thực mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 30 2.1.3 Thủ tục thực mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam .32 2.2 Thực trạng pháp lý hoạt động mua bán sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 37 2.2.1 Thực tiễn hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam .37 2.2.2 Một số tồn khung pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam .39 CHƯƠNG III: HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LÝ VÀ ĐẢM BẢO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP 48 Ở VIỆT NAM .48 3.1 Sự cần thiết việc hoàn thiện khung pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 48 3.2 Kiến nghị hoàn thiện khung pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 49 3.2.1 Có cần thiết phải xây dựng luật riêng điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp .49 3.2.2 Định hướng chung việc ban hành quy định M&A .50 3.2.3 Những giải pháp cụ thể để hoàn thiện khung pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp 51 3.3 Kiến nghị nhằm đảm bảo thực thi hiệu quy định mua lại sáp nhập doanh nghiệp 55 3.3.1 Nâng cao nhận thức pháp luật chủ thể kinh tế quan thi hành pháp luật 55 3.3.2 Nâng cao tính khả thi quy định pháp luật sáp nhập mua lại doanh nghiệp .56 3.3.3 Ban hành đầy đủ kịp thời văn tài liệu hướng dẫn .57 3.3.4 Tăng cường phối hợp ban ngành để đảm bảo kiểm soát vĩ mô hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp 57 KẾT LUẬN 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .60 LỜI CẢM ƠN Kính gửi đến thầy cô giáo Khoa luật – Đại học Quốc gia Hà Nội lòng biết ơn sâu sắc tận tình giảng dạy, giúp đỡ em suốt bốn năm học vừa qua Đặc biệt, em xin gửi lời cảm ơn chân thành tới TS Bùi Ngọc Cường, giảng viên Bộ môn Luật kinh doanh, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội tận tình giúp đỡ, hướng dẫn em trình hoàn thành khóa luận tốt nghiệp Do thời gian nghiên cứu khả nghiên cứu nhiều hạn chế, khóa luận nhiều thiếu xót Em mong nhận góp ý quý thầy cô bạn Em xin trân trọng cảm ơn! Hà Nội, ngày 20 tháng năm 2014 Sinh viên Ngô Thu Trang LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài M&A có lịch sử phát triển lâu dài giới đặc biệt quốc gia có kinh tế thị trường phát triển Riêng Việt Nam, hoạt động bắt đầu quan tâm kể từ Luật doanh nghiệp đời năm 1999 có bước phát triển năm gần đặc biệt từ Việt Nam tham gia tổ chức Thương mại Thế giới WTO1 năm 2007 Tuy nhiên, khung pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam nhiều bất cập chưa phù hợp với thông lệ quốc tế gây rào cản tự kinh doanh doanh nghiệp Nắm bắt vấn đề trên, em xin chọn đề tài “Khía cạnh pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam” làm đề tài cho khóa luận tốt nghiệp Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 2.1 Mục đích Mục đích khóa luận tốt nghiệp làm sáng tỏ hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp phương diện pháp lý thực tiễn, từ tìm phương hướng hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Trong khuôn khổ đề tài khóa luận tốt nghiệp, khóa luận “Khía cạnh pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam” tập trung nghiên cứu phân tích làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật Việt Nam mua lại, sáp nhập doanh nghiệp từ có nhìn đầy đủ vấn đề mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam, vào đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện khung pháp lý đảm bảo thực thi pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng Đối tượng nghiên cứu đề tài vấn đề pháp lý liên quan đến hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp bao gồm quan điểm, tư tưởng pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp thực tiễn áp dụng pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 3.2 Phạm vi nghiên cứu Trên sở phạm vi khóa luận tốt nghiệp, em xin sâu vào nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam thực tiễn hoạt động Việt Nam để từ đưa kiến Word Trade Organization nghị nhằm hoàn thiện sở pháp lý điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Về mặt không gian, khóa luận dừng lại việc nghiên cứu hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp quy định pháp luật Việt Nam Sở dĩ, tác giả lựa chọn Việt Nam nhận thấy cách tiếp cận hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam tương đối khác so với giới, dễ gây nhầm lẫn khó khăn trình thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp nhà đầu tư quan thực thi Đồng thời nguồn tài liệu liên quan đến hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp nước khác chưa thực rõ ràng Về mặt thời gian, M&A hoạt động thương mại tương đối Việt Nam phát triển mạnh mẽ từ Việt Nam gia nhập tổ chức thương mại Thế Giới WTO năm 2007 nên tác giả xin tiếp cận vấn đề pháp lý hoạt động từ năm 2005 đến thông qua quy định Luật dân 2005, Luật doanh nghiệp 2005, Luật cạnh tranh 2006 Luật đầu tư 2005 Phương pháp nghiên cứu Để làm rõ nội dung nghiên cứu đặt ra, người viết sử dụng phương pháp nghiên cứu truyền thống như: phương pháp thu thập, phương pháp thống kê; phương pháp phân tích thông tin, phương pháp diễn giải – quy nạp, phương pháp đối chiếu – so sánh, phương pháp mô tả - khái quát phương pháp hệ thống hóa Tính đề tài Trên sở đối chiếu so sánh với đề tài nghiên cứu vấn đề liên quan, tác giả xin trình bày điểm khóa luận Tiếp cận tổng quan khía cạnh pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam nhằm hạn chế quy định pháp luật hoạt động đưa giải pháp hoàn thiện, đảm bảo thực thi Tổng hợp khác biệt hai hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp dựa chất đặc điểm hoạt động phân biệt hoạt động gây nhầm lẫn với hoạt động mua lại doanh nghiệp như: mua tài sản doanh nghiệp; mua cổ phần, phần vốn góp vào doanh nghiệp Tập trung nghiên cứu vào khía cạnh pháp lý hoạt động mua lại doanh nghiệp nhằm giúp nhà đầu tư giảm thiệt hại hiểu lầm hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Phân tích số liệu thực tế số lượng thương vụ giá trị thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Đưa giải pháp pháp lý mang tính khả thi cao phù hợp với kinh tế Việt Nam bao quát nguồn pháp luật điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Kết cấu đề tài Nội dung khóa luận gồm có ba chương: Chương I: Khái quát mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Chương II: Thực trạng pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Chương III: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện khung pháp lý đảm bảo thực thi pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP 1.1 Khái niệm pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp (M&A) M&A (viết tắt cụm từ tiếng Anh “Mergers and Acquisitions” có nghĩa Mua lại Sáp nhập) hoạt động giành quyền kiểm soát doanh nghiệp, phận doanh nghiệp thông qua việc sở hữu phần toàn doanh nghiệp Như vậy, nguyên tắc M&A phải tạo giá trị cho thành viên công ty mà việc trì tình trạng cũ không đạt Nói cách khác, M&A liên quan đến vấn đề sở hữu thực thi quyền sở hữu để làm thay đổi tạo giá trị cho chủ sở hữu M&A dường trở thành cụm từ phát âm Tuy nhiên, thực tế chúng có điểm khác biệt cần hiểu rõ mua lại sáp nhập doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm mua lại doanh nghiệp Xem xét quy định pháp luật hành Việt Nam liên quan đến mua doanh nghiệp đưa đến khẳng định: quy định tồn rải rác nhiều văn pháp luật khác Bộ luật dân sự, Luật doanh nghiệp, Luật cạnh tranh, Luật đầu tư, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết tham gia…; chưa có thống để xác định mua lại doanh nghiệp Bộ luật dân năm 2005 không đưa định nghĩa mua bán doanh nghiệp quy định nguyên tắc giao dịch dân Mua bán doanh nghiệp loại giao dịch dân nên phải tuân thủ nguyên tắc chung mà Bộ luật dân quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định mua bán công ty thuộc sở hữu nhiều thành viên mà có Điều 145 quy định bán nghiệp tư nhân Nếu hiểu doanh nghiệp loại hàng hóa quan hệ mua bán người bán phải chuyển giao tài sản doanh nghiệp tư cách pháp lý doanh nghiệp cho người mua Nhưng theo quy định pháp luật tư cách pháp lý doanh nghiệp không chuyển cho người mua mà người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại doanh nghiệp họ mua Vì vậy, hoạt động mua bán doanh nghiệp tư nhân theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 mua bán tài sản chuyển quyền sở hữu tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân cho người khác Xem xét tổng thể doanh nghiệp Việt Nam nay, có doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân Phải nhà làm luật dựa vào dấu hiệu để đưa quy định trên? Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán tài sản doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp bán tư cách pháp lý doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp tư cách pháp nhân để bán Khái niệm doanh nghiệp đưa Nghị định số 109/2008/NĐ-CP bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Trong bán doanh nghiệp bao gồm toàn phận doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, công ty thành viên hoạch toán độc lập quy định Khoản bán đơn vị phụ thuộc quy định Khoản Điều Nghị định việc chuyển sở hữu có thu tiền toàn doanh nghiệp phận doanh nghiệp sang sở hữu tập thể, cá nhân pháp nhân khác Khái niệm xác định chất quan hệ mua bán doanh nghiệp chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp phận doanh nghiệp có thu tiền Tuy nhiên, khái niệm áp dụng bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước không áp dụng với loại hình doanh nghiệp khác Điều 56 Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật đầu tư không đưa khái niệm mua lại doanh nghiệp quy định nhà đầu tư nước có quyền mua bán toàn doanh nghiệp hình thức sáp nhập, mua lại2 Tiếp cận góc độ luật cạnh tranh “mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp mua toàn phần tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn ngành nghề doanh nghiệp bị mua lại”3 Theo quy định này, mua bán doanh nghiệp coi hành vi tập trung kinh tế, nhiên việc mua lại mang đến cho bên mua quyền kiểm soát, chi phối toàn ngành nghề Tóm lại góc độ pháp lý, mua bán doanh nghiệp hiểu “mua bán doanh nghiệp mua bán toàn phần tài sản doanh nghiệp nhằm chi phối toàn ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại Các quy định mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, mua bán doanh Khoản 3, Điều 56 Nghị định 108/2006: Trường hợp nhà đầu tư nước sáp nhập, mua lại doanh nghiệp hoạt động Việt Nam thực thủ tục đầu tư để cấp giấy Chứng nhận đầu tư theo quy định Nghị định 108/2006 Việc nhà đầu tư nước sáp nhập, mua lại doanh nghiệp hoạt động Việt Nam phải tuân thủ điều kiện tập trung kinh tế quy định luật cạnh tranh Điều 153 Luật doanh nghiệp Khoản Điều 17 Luật cạnh tranh 2005 nghiệp tư nhân pháp luật Việt Nam thể rõ quan hệ “mua đứt bán đoạn” thực thông qua quan hệ hợp đồng”4 Từ khái niệm mua lại doanh nghiệp góc độ pháp lý tóm tắt đặc điểm chính mua lại doanh nghiệp Thứ nhất, có chuyển giao quyền sở hữu tài sản doanh nghiệp (bên bán) sang doanh nghiệp khác (bên mua) chất mua bán “là hành vi trao đổi người mua hàng nhận quyền sở hữu hàng hóa từ người bán” Thứ hai, có thay đổi quản trị doanh nghiệp mua lại Tuy nhiên, mức độ thay đổi quản trị phụ thuộc vào quy định pháp luật, điều lệ doanh nghiệp thỏa thuận bên tham gia vào thương vụ mua bán doanh nghiệp Thứ ba, bên thương vụ mua bán doanh nghiệp hướng đến mục tiêu tìm kiếm lợi ích, chủ yếu lợi ích kinh tế từ thương vụ Đặc điểm phù hợp với nguyên tắc phải tạo giá trị cho cổ đông mà việc trì tình trạng cũ không đạt Thứ tư, hoạt động mua lại doanh nghiệp gồm hai trường hợp: mua lại toàn mua lại phần doanh nghiệp Hoạt động mua lại toàn doanh nghiệp có nhiều nét tương đồng với hoạt động sáp nhập doanh nghiệp Hoạt động mua lại phần doanh nghiệp thường thể hình thức mua tài sản, cổ phần doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối hoạt động doanh nghiệp bị mua Việc mua lại hoàn toàn khác với hoạt động góp vốn doanh nghiệp bị mua khác với hoạt động góp vốn mua lại cổ đông nhỏ lẻ Do đó, doanh nghiệp đạt mức sở hữu phần vốn góp, cổ phần doanh nghiệp khác đủ để tham gia định vấn đề quan trọng doanh nghiệp coi hoạt động mua lại doanh nghiệp 1.1.2 Khái niệm sáp nhập doanh nghiệp Khác với quy định pháp luật khái niệm hoạt động mua lại doanh nghiệp sáp nhập doanh nghiệp đề cập đến văn pháp luật dường có thống quy định cụ thể chi tiết từ Bộ luật dân đến đạo luật chuyên ngành Luật doanh nghiệp, Luật cạnh tranh… Khoản Điều 153 Luật doanh nghiệp 2005 có quy định “Một số công ty loại (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt Trần Thị Bảo Ánh: Hợp đồng mua bán doanh nghiệp, giáo trình số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đàm phán, soạn thảo, trang 122 nhiên, quy định chưa có thống nhất, đặc biệt chưa có quy định rõ ràng thủ tục góp vốn , mua cổ phần trường hợp mua 49% 49% Thứ mười một, Bộ luật dân quy định việc mua bán pháp nhân mà quy định hành vi mang tính hệ hành vi mua bán pháp nhân, quy định hợp pháp nhân (Điều 94) sáp nhập pháp nhân (Điều 95) Một khía cạnh pháp lý quan trọng, muốn hình thành thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam, trước hết phải xác định doanh nghiệp loại hàng hóa, loại tài sản thị trường Theo quy định pháp luật Việt Nam, tài sản vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản30 Tài sản chia làm hai loại động sản bất động sản: Bất động sản đất đa, kể tài sản gắn liền với đất đai; tài sản khác theo quy định pháp luật; Động sản tài sản bất động sản Như vậy, pháp luật dân Việt Nam không quy định doanh nghiệp loại bất động sản hay động sản chưa nhìn nhận doanh nghiệp dạng thức loại tài sản Tuy nhiên, phân tích kỹ thấy doanh nghiệp chứa đựng nội dung mang tính tài sản: dây truyền sản xuất, máy móc trang thiết bị động sản; xưởng, đất đai bất động sản; quyền quản trị doanh nghiệp hình thức quyền tài sản Như vậy, thấy doanh nghiệp đối tượng hợp đồng mua bán Trên giới, pháp luật Pháp coi doanh nghiệp loại động sản 31, pháp luật Nga coi doanh nghiệp bất động sản32 Việc quy định doanh nghiệp động sản hay bất động sản dẫn đến hậu pháp lý khác 30 Điều 163 Bộ luật dân 2005 31 Điều 529 Bộ luật dân pháp sửa đổi 32 Điều 132 Bộ luật dân Nga sửa đổi bổ sung năm 2001 47 CHƯƠNG III: HOÀN THIỆN KHUNG PHÁP LÝ VÀ ĐẢM BẢO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 3.1 Sự cần thiết việc hoàn thiện khung pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Mặc dù, thị trường mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam nhiều trở ngại mặt pháp lý phân tích đánh giá công cụ tiềm mang lại lợi ích cho tất bên tham gia, không giúp doanh nghiệp lớn giảm chi phí đầu tư; giúp doanh nghiệp yếu thoát khỏi nguy giải thể, tình trạng phá sản mà tạo tiềm lực giúp doanh nghiệp tạo sau thực thương vụ M&A phát triển lớn mạnh đạt vị cạnh tranh thị trường Hơn góp phần thúc đẩy hoạt động kinh tế, khoa học kỹ thuật tạo động lực cho doanh nghiệp yếu nỗ lực hoàn thiện để hạn chế bị đào thảo kinh tế tập trung Chúng ta thấy rõ lợi ích to lớn mà hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp đem lại cho Việt Nam chính cần phải nắm bắt lấy hội, tạo điều kiện để thương vụ M&A phát huy hết giá trị Muốn việc cần làm trước hết nhanh chóng hoàn thiện khung pháp lý cho hoạt động Bởi lẽ, có hành lang pháp lý thông thoáng, rõ ràng điều kiện tiên để đảm bảo giao dịch diễn thuận lợi, đồng thời tạo động lực thúc đẩy nhà đầu tư nước thực thương vụ M&A Việt Nam Bên cạnh đó, vai trò việc xây dựng hành lang pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp thông thoáng, hiệu góp phần tăng sức cạnh tranh với quốc gia khác nhằm hạn chế lượng tiền lớn đầu tư mua lại, sáp nhập quốc gia khác Những yêu cầu việc hoàn thiện khung pháp luật cho hoạt động mua lại, sáp nhập Việt Nam trở lên cấp thiết hết Pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp phải phù hợp với đường lối chính sách Đảng nhằm hướng tới việc quản lý quan hệ mua lại sáp nhập pháp luật thuận lợi, hiệu hướng tới phù hợp với đặc điểm kinh tế Việt Nam Pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp phải phù với với thông lệ quốc tế thời kì hội nhập nhằm có nhìn tổng quan, tránh gây xung đột, khó hiểu chế định mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việc ban hành chế định pháp luật điều chỉnh quan hệ mua lại sáp nhập doanh nghiệp không phù hợp với thông lệ Quốc tế gây nhiều khó khăn cho nhà đầu tư nước tiếp cận 48 thị trường Việt Nam tương tự gây không ít hiểu lầm cho nhà đầu tư nước muốn mở rộng hoạt động kinh doanh thị trường nước Một yêu cầu quan trọng chế định pháp luật phải đảm bảo điều chỉnh quan hệ tầm vĩ mô tránh hạn chế tính tự do, quyền tự chủ chủ thể kinh doanh chế định mua lại sáp nhập doanh nghiệp không nằm yêu cầu Môi trường kinh doanh lành mạnh, an toàn; lợi ích người tiêu dùng đảm bảo mức cao hệ việc xây dựng môi trường pháp lý lành mạnh, bình đẳng Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp phải đảm bảo tính thống với văn có liên quan có tính khả thi cao Nghĩa là, quy phạm pháp luật hoạt động phải vừa giải vấn đề pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp hữu, không bị mâu thuẫn văn pháp luật có liên quan dự đoán vấn đề pháp sinh tương lai Thiếu yếu tố phát luật tính khả thi 3.2 Kiến nghị hoàn thiện khung pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 3.2.1 Có cần thiết phải xây dựng luật riêng điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Hiện nay, pháp luật điều chỉnh hoạt động M&A quy định nhiều văn khác để đáp ứng yêu cầu nảy sinh có thêm nhiều quy định đưa để hướng dẫn, bổ sung Đây chính lý dẫn đến tình trạng chưa có thống văn pháp luật điều chỉnh hoạt động M&A Việt Nam Nhiều nhà nghiên cứu cho nên xây dựng luật riêng điều chỉnh cách toàn diện hoạt động M&A Việt Nam bao gồm thủ tục, quy trình tiến hành thương vụ M&A Hoạt động thiết nghĩ góp phần giúp nhà đầu tư có nhìn tổng quan khía cạnh pháp lý hoạt động M&A tránh thiếu xót trình tiến hành thương vụ Tuy nhiên, có số ý kiến khác cho không cần thiết có văn pháp luật riêng rẽ điều chỉnh hoạt động M&A thực tế cho thấy quy định pháp luật hoạt động M&A trải dài nhiều lĩnh vực; nghiên cứu kinh nghiệm Thế giới chưa thấy quốc gia có quy định riêng hoạt động M&A bên cạnh chất M&A khế ước, bên tự tìm kiếm thông tin, tự mặc giá thành Nếu có văn quy định pháp luật riêng cho hoạt động 49 e văn dễ bị thay đổi, hiệu lực phần văn pháp luật chuyên ngành khác ban hành sau Theo quan điểm cá nhân, trước hạn chế tồn khung pháp lý phân tích trên, đòi hỏi vấn đề pháp lý cần thay đổi để thúc đẩy hoạt động M&A Tôi đồng ý với quan điểm “không cần phải soạn thảo thêm đạo luật riêng dành cho hoạt động M&A” nhiên, nên có thống văn pháp luật điều chỉnh hoạt động M&A Muốn vậy, trước hết cần phải rà soát lại tất văn qui định liên quan đến mua lại sáp nhập doanh nghiệp, vướng mắc đâu điều chỉnh 3.2.2 Định hướng chung việc ban hành quy định M&A Thứ nhất, quản lý doanh nghiệp Mua lại sáp nhập doanh nghiệp hoạt động liên quan trực tiếp tới doanh nghiệp, cần xác định hệ thống pháp luật doanh nghiệp trọng tâm việc đưa quy định điều chỉnh hoạt động Cụ thể, Luật doanh nghiệp cần xây dựng (i) hệ thống khái niệm mua lại sáp nhập doanh nghiệp phù hợp với thông lệ quốc tế thích hợp với điều kiện Việt Nam; (ii) trình tự, thủ tục thực hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp; (iii) hình thức thực mua lại sáp nhập doanh nghiệp quy định nhằm đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp cổ đông nhỏ, người thứ ba có liên quan trước hậu bất lợi thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp mang lại Thứ hai, quản lý đầu tư Với tư cách ngành luật quản lý hoạt động đầu tư, hệ thống luật đầu tư cần xây dựng quy định liên quan đến: điều kiện đầu tư, có điều kiện thực hoạt động liên quan tới mua lại sáp nhập doanh nghiệp; làm rõ hạn chế hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp cam kết quốc tế; quy trình thủ tục việc chuyển nhượng dự án Thứ ba, quản lý cạnh tranh Luật cạnh tranh cần xây dựng hệ thống quy định đầy đủ liên quan đến việc xác định hành vi cạnh tranh không lành mạnh, làm rõ hành vi bị cấm, bị hạn chế chịu giám sát quan có thẩm quyền việc thực mua lại sáp nhập doanh nghiệp đồng thời đưa chế tài nghiêm khắc hành vi vi phạm Đây chính điều kiện tiên đảm bảo cho ổn định môi trường kinh doanh Việt Nam Thứ tư, ngành luật liên quan cần xây dựng quy định cho hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp ngành nghề đặc thù nhạy cảm 50 Đồng thời, hệ thống pháp luật lao động, kế toán, cần hoàn thiện để giảm thiểu tác động xấu gây thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp 3.2.3 Những giải pháp cụ thể để hoàn thiện khung pháp lý mua lại sáp nhập doanh nghiệp Trên sở khái quát mua lại sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam thực trạng bất cập pháp lý việc điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp chương trước, để hoàn thiện khung pháp lý cho hoạt động M&A Việt Nam, mốt số giải pháp cụ thể đề xuất sau: Thứ nhất, cần phải làm rõ khái niệm M&A phù hợp với thông lệ Thế giới phù hợp với điều kiện Việt Nam Điều nhằm đáp ứng yêu cầu việc quản lý nhà nước phải nhận diện chính xác đối tượng quản lý, từ đưa quy định phù hợp Cụ thể: Theo thông lệ Thế giới thuật ngữ “Merger (sáp nhập) hiểu kết hợp hai hay nhiều doanh nghiệp với (thường có quy mô), thỏa thuận tài sản, phân chia thị trường, thương hiệu thành lập doanh nghiệp với quy mô lớn Hệ pháp lý việc sáp nhập doanh nghiệp tồn (được giữ nguyên tên gọi, cấu vốn cấu trúc doanh nghiệp), doanh nghiệp lại chấm dứt tồn mình; chấm dứt tồn tất doanh nghiệp tham gia hình thành doanh nghiệp đời với tên gọi mới, cấu vốn cấu trúc doanh nghiệp theo lựa chọn chủ thể tham gia thỏa thuận.” hệ pháp lý sáp nhập bao gồm hệ pháp lý Hợp Việt Nam, nên Việt Nam nên thống với quan niệm Thế giới (bỏ khái niệm Hợp nhất) nhằm giảm bớt lúng túng nhà đầu tư đặc biệt nhà đầu tư nước tiến hành thương vụ sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam đồng thời giảm gánh nặng vấn đề lập pháp quy định chung vấn đề pháp lý sáp nhập hợp thực chất hoạt động Hợp khác sáp nhập chỗ chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp“để thành lập doanh nghiệp mới” thay “chuyển sang doanh nghiệp sáp nhập” Hơn thị phần kết hợp, cần bổ sung thêm khái niệm mua lại doanh nghiệp cho phù hợp với thông lệ Thế giới thống nội hàm khái niệm nêu tất văn có liên quan 51 Thứ hai, mở rộng loại hình doanh nghiệp quy định M&A; Theo đó, khái niệm mua lại hay sáp nhập doanh nghiệp không nên giới hạn doanh nghiệp loại quy định Điều 153 Luật doanh nghiệp 2005 Nếu giải khúc mắc tạo điều kiện cho hoạt động M&A đạt hiệu cao lẽ bên có ý định M&A có hội lựa chọn nhiều đối tác phù hợp với mục tiêu kinh doanh Thứ ba, giải vấn đề đặt quản lý cạnh tranh, kiểm soát tập trung kinh tế từ hoạt động M&A; Xây dựng phương pháp xác định có sở kiểm tra độ chính xác nói cách đầy đủ rõ ràng Bổ sung thêm hình thức tập trung kinh tế từ thương vụ M&A không thị trường liên quan chế điều chỉnh theo hướng đánh giá khả thay đổi cấu trúc thị trường Xác định chế phối hợp quan quản lý cạnh tranh quan hữu quan việc kiểm soát tập trung kinh tế Thiết kế lại quan quản lý cạnh tranh có tính phán xử độc lập xây dựng chế tài xử lý hành vi vi phạm nhằm hạn chế cạnh tranh, thống lĩnh thị trường Thứ tư, thống quy định thủ tục góp vốn, mua cổ phần văn pháp luật: Luật doanh nghiệp, luật đầu tư, văn có liên quan Đặc biệt cần có quy định rõ ràng trường hợp mua 49% 49% việc góp vốn, mua cổ phần với điều kiện xem dự án đầu tư Thứ năm, quy định rõ ràng tỷ lệ sở hữu coi nắm chi phối, kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu quy định rõ ràng công ty liên doanh tham gia vào lĩnh vực sản xuất dịch vụ tỷ lệ biểu Đại hội đồng cổ đông thông qua việc đầu tư hay bán tài sản có giá trị lớn 50% giá trị tài sản công ty báo cáo tài chính gần công ty bao nhiêu? Thứ sáu, cần xây dựng khái niệm chính thức doanh nghiệp có vốn đầu tư nước nhà đầu tư nước ngoài; Nhiều kiến nghị sửa đổi định nghĩa doanh nghiệp có vốn đầu tư ngước Luật đầu tư 2005 cách quy định rõ tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Theo đó, tỷ lệ hợp lý đưa 30% tức doanh nghiệp xem doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp có nhà đầu tư nước sở hữu từ 30% vốn điều lệ trở lên Tuy nhiên, việc nên xem xét thận trọng dẫn đến thay đổi quy định pháp luật doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh 52 nghiệp có vốn đầu tư nước Song song với việc sửa đổi quy định Luật đầu tư, Quốc hội Việt Nam nên xem xét để đưa vào luật có liên quan nhằm tạo thống việc áp dụng Bên cạnh đó, số điều kiện thủ tục đầu tư cần sửa đổi để giảm gánh nặng thủ tục hành chính loại doanh nghiệp cụ thể Cụ thể; Trong trường hợp nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước dự định thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước sở hữu ít 30% vốn điều lệ doanh nghiệp, nhà đầu tư thực thủ tục đăng ký thẩm tra để xin cấp giấy chứng nhận đầu tư mà cần tiến hành thủ tục xin cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong trường hợp doanh nghiệp muốn hoạt động lĩnh vực phân phối, quan có thẩm quyền chấp nhận việc bổ sung ngành nghề mà không ngành nghề mà không cần phải xin ý kiến Bộ Công thương Sau có định nghĩa chính thức doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, cần quy định điều kiện để doanh nghiệp có vốn đầu tư nước xem nhà đầu tư nước Để thống với quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Quyết định 88/2009/ QĐ-TTg “tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phải từ 49% trở lên” Tuy nhiên, để tránh trùng lặp, tỷ lệ tính phần sở hữu nhà đầu tư nước tổ chức có 100% vốn nước cá nhân người không mang quốc tịch Việt Nam, không phân biệt nơi cư trú, riêng với tình cá nhân người Việt kiều vừa mang quốc tịch nước vừa mang quốc tích Việt Nam, Chính phủ nên có quy định thêm văn pháp luật hành chưa có quy định đề cập đến vấn đề Ví dụ: doanh nghiệp A doanh nghiệp B hai doanh nghiệp có tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước 30% 60% Theo giả định trên, doanh nghiệp B coi nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp A doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Nếu doanh nghiệp B mua lại 40% giá trị tài sản doanh nghiệp A tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp A 30% + 60%.4 = 54% > 49% Như vậy, sau thương vụ M&A này, doanh nghiệp A trở thành đầu tư chịu điều chỉnh Quyết định 88/2009/QĐ-TTg quy định khác pháp luật nhà đầu nước Thứ bảy, Bổ sung quy định thủ tục nhà đầu tư nước mua bán toàn doanh nghiệp thuộc sở hữu nhiều thành viên nhằm đảm bảo bình đẳng với 53 nhà đầu tư nước việc thực quyền tương tự yêu cầu đồng pháp luật Thứ tám, sửa đổi quy định Luật doanh nghiệp 2005 đăng ký lại doanh nghiệp tư nhân; đăng ký chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hướng sửa đổi phải tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư thể quyền lợi chính họ thực tiễn Cụ thể; Luật doanh nghiệp 2005 nên quy định người mua doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký lại doanh nghiệp thay quy định người mua doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Sửa đổi quy định phản ánh chất quan hệ mua bán doanh nghiệp đơn giản hóa thủ tục gia nhập thị trường cho nhà đầu tư; Bổ sung quy định chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Về lý thuyết, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần công ty đối vốn, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần ngược lại Quy định tạo quán đảm bảo bình đẳng nhà đầu tư lựa chọn mô hình công ty đối vốn để kinh doanh Thứ chín, pháp luật nên có quy định định hướng nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp có đặc điểm chuyển giao quyền sở hữu từ người bán sang người mua thông qua hình thức pháp lý hợp đồng mua bán doanh nghiệp Do vậy, hợp đồng mua bán doanh nghiệp loại hợp đồng mua bán tài sản nên bên ký kết hợp đồng phải tuân thủ nguyên tắc chung Bộ luật dân năm 2005 giao kết hợp đồng, điều kiện có hiệu lực hợp đồng Tuy nhiên, doanh nghiệp loại hàng hóa đặc biệt nên pháp luật doanh nghiệp phải dự liệu quy định riêng mang tính khuyến nghị, định hướng cho nhà đầu tư tham khảo ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Nhà lập pháp Việt Nam xây dựng quy định mang tính định hướng nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp phải vào chất quan hệ mua bán doanh nghiệp Việt Nam có tính đến phù hợp với pháp luật nước xu hội nhập kinh tế quốc tế Trên sở pháp lý mang tính định hướng vừa đảm bảo tôn trọng quyền tự giao kết hợp đồng nhà đầu tư kinh doanh vừa hạn chế rủi ro, tranh chấp xảy vừa bảo vệ cạnh tranh lành mạnh thị trường 54 3.3 Kiến nghị nhằm đảm bảo thực thi hiệu quy định mua lại sáp nhập doanh nghiệp Để đảm bảo quy định pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp thực thi cách hiệu cần phải có biện pháp nhằm tăng cường hiểu biết nhà đầu tư phân định rõ thẩm quyền quan có thẩm quyền việc tiến hành thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp 3.3.1 Nâng cao nhận thức pháp luật chủ thể kinh tế quan thi hành pháp luật Mỗi chế định pháp luật phải hướng đến đối tượng cụ thể Đối với chế định mua lại doanh nghiệp, đối tượng mà hướng tới doanh nghiệp nhà đầu tư nước Nhìn chung doanh nghiệp Việt Nam chủ yếu doanh nghiệp vừa nhỏ nên nhận thức pháp luật hạn chế đặc biệt pháp luật điều chỉnh hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp hệ thống pháp luật điều chỉnh vấn đề chưa hoàn thiện đồng Để quy định pháp luật thực vào đời sống, cần có công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật hiệu để đối tượng chịu tác động trực tiếp gián tiếp quy định có nhận thức quyền nghĩa vụ Trong việc xây dựng pháp luật, chế tài biện pháp hữu ích việc nâng cao tính tự giác chấp hành quy định pháp luật từ chủ thể ý thức vai trò phải tự nâng cao ý thức hiểu biết pháp luật thân Nhiều quy định pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp thiếu vắng chế tài, việc tuân thủ quy định thường ít chủ thể thi hành pháp luật quan tâm Bên cạnh cần phải nhắc đến tầm quan trọng việc nâng cao hiểu biết quan thực thi pháp luật Một chế định pháp luật thực hiệu có tương tác giữa chủ thể chịu tác động chế định bên chủ thể có thẩm nghĩa vụ thực thi chế định Như vậy, cần phải tiến hành tuyên truyền pháp luật nói chung pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập nói riêng để quy phạm pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp diễn hiệu 55 3.3.2 Nâng cao tính khả thi quy định pháp luật sáp nhập mua lại doanh nghiệp Cần phải tiến hành sửa đổi, điều chỉnh quy định pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp đề cập nhằm tăng tính khả thi việc áp dụng quy định Ví dụ: giao dịch theo quy định sáp nhập Điều 56 Nghị định 108/2006/NĐCP áp dụng nhà đầu tư nước không thực tế công ty nước sáp nhập với doanh nghiệp Việt Nam Việc quy định hạn chế doanh nghiệp Việt Nam sáp nhập với theo Luật đầu tư Khoản Điều 56 Nghị định 108/2006/ NĐ-CP quy định trình tư, thủ tục đầu tư theo hình thức mua lại áp dụng nhà đầu tư nước ngoài, cụ thể “trường hợp nhà đầu tư nước sáp nhập, mua lại doanh nghiệp hoạt động Việt Nam thực thủ tục đầu tư để cấp giấy Chứng nhận đầu tư theo quy định Nghị định này” Quy định gần thực thực tế thời điểm này, 90% doanh nghiệp Việt Nam hoạt động theo thủ tục đăng ký kinh doanh Mỗi doanh nghiệp có giấy đăng ký kinh doanh có hay nhiều giấy chứng nhận đầu tư có nhiều dự án Nhà đầu tư mua lại doanh nghiệp phải gắn với thủ tục đăng ký kinh doanh không mua lại dự án để cấp giấy chứng nhận đầu tư theo quy định Nghị định Hơn nữa, quy định áp dụng cho nhà đầu tư nước ngoài, giao dịch mua lại doanh nghiệp nước sở pháp lý để thực Như vậy, đòi hỏi thiết yếu việc hoàn thiện quy định pháp luật sáp nhập mua lại doanh nghiệp Việt Nam nâng cao tính khả thi quy định này, tránh tình trạng quy định pháp luật có giá trị thực tiễn, doanh nghiệp thiếu hành lang pháp lý cần thiết để thực giao dịch kinh tế quan thi hành pháp luật hướng dẫn cụ thể để thực Để khắc phục vướng mắc bên lại áp dụng hình thức mua lại phần vốn góp, cổ phần phân tích Từ phân tích giao dịch mua lại sáp nhập doanh nghiệp thực theo hình thức khác nhau, nhiên để mua lại sáp nhập doanh nghiệp trở thành hình thức đầu tư quan trọng, phù hợp với thông lệ Quốc tế cần có văn pháp luật quy định chi tiết hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp với nội dung, hình thức trình tự thủ tục thực Về mặt quản lý Nhà nước thuận lợi việc kiểm soát giao dịch mua lại sáp nhập theo cam kết điều ước Quốc tế mà 56 Việt Nam thành viên tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư lộ trình mở cửa thị trường; tuân thủ quy định điều kiện tập trung kinh tế pháp luật cạnh tranh pháp luật doanh nghiệp; đáp ứng yêu cầu đầu tư trường hợp dự án đầu tư thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện tránh thất thu thuế chuyển nhượng vốn 3.3.3 Ban hành đầy đủ kịp thời văn tài liệu hướng dẫn Điều cần thiết việc ban hành đầy đủ kịp thời văn hướng dẫn nghiệp vụ nội ngành, nhằm mục đích mục đích tạo cách hiểu thống quan liên quan có thẩm quyền thi hành quy định pháp luật, quan cấp cấp địa phương với Bênh cạnh đó, văn từ ban hành đến có hiệu lực khoảng thời gian định Thời gian hội tốt để quan thực thi pháp luật liên quan đến việc tiến hành tập huấn, trao đổi, kiến nghị tương tác lẫn để đưa cách hiểu thống quy phạm đó, khiến cho việc thực thi tiến hành nhanh chóng thuận lợi 3.3.4 Tăng cường phối hợp ban ngành để đảm bảo kiểm soát vĩ mô hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp Trước hết, việc mua lại sáp nhập doanh nghiệp không dừng lại phạm vi quy định pháp luật lĩnh vực hoạt động doanh nghiệp, đầu tư, cạnh tranh mà liên quan đến chế định tài chính kế toán Do đó, việc kiểm soát hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp đặt đòi hỏi phải có phối hợp thống có hệ thống quy phạm pháp luật (i) quy phạm pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp lĩnh vực đầu tư đặt điều kiện, khuyến khích hạn chế đối việc đầu tư theo hình thức M&A, biện pháp quản lý hành chính (cấp giấy phép, thẩm định, xin chấp thuận) (ii) Các quy phạm pháp luật mua lại sáp nhập doanh nghiệp luật doanh nghiệp quy định cấu, tổ chức doanh nghiệp tham gia trình tái cấu lại doanh nghiệp (iii) quy phạm pháp luật kế toán, tài chính thuế liên quan cần quy định rõ nghĩa vụ mà doanh nghiệp tham gia trình sáp nhập mua lại doanh nghiệp phải thực để đảm bảo tuân thủ đầy đủ quy định pháp luật Việt Nam quản lý tài chính doanh nghiệp, tránh thất thoát, hao hụt thế, tránh hoạt động rửa tiền, đồng thời quy định rõ nghĩa vụ thuế bên tham gia để bảo đảm mức thu chi ngân sách Nhà nước; (iv) quy định liên quan quản lý tiền tệ đặc biết giao 57 dịch cần phải đạt mục tiêu quản lý dòng vốn vào Việt Nam chuyển nước cách có hiệu quả, chặt chẽ Các biện pháp kiểm soát hoạt động mua lại doanh nghiệp cần phải đạt yêu cầu sau, nhằm đảm bảo cho kinh tế thị trường thông thoáng định hướng (i) điều chỉnh mối quan hệ liên quan đề cập Như tránh việc chủ thể tham gia tận dụng kẽ hở pháp luật để trục lợi thông qua hành vi mua lại sáp nhập doanh nghiệp, đồng thời tránh việc lúng túng quan thực thi pháp luật trình hành pháp hành lang pháp lý không đầy đủ; (ii) điều chỉnh tầm vĩ mô: quan hệ xã hội kinh doanh thương mại, trước hết quan hệ dân theo nghĩa rộng Do quan hệ này, thỏa thuận dựa ý chí tự nguyện bên phải tôn trọng tuyết đối, với điều kiện thỏa thuận không trái với quy định pháp luật đạp đức xã hội Hơn nữa, để xây dựng kinh tế thị trường đích thực, hoạt động kinh doanh thương mại cần phải điều chỉnh quy luật thị trường, khung khổ pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp nhằm mục đích tạo hành lang pháp lý phù hợp định hướng kinh tế theo định hướng Đảng Nhà nước Do vậy, việc kiểm soát mặt pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp nên dừng lại mức độ điều chỉnh vĩ mô, đầy đủ không chi tiết xã hội phát triển làm xuất thêm tình tiết mua lại sáp nhập khác doanh nghiệp dẫn đến sửa đổi, hủy bỏ văn lỗi thời 58 KẾT LUẬN Mua lại sáp nhập doanh nghiệp tượng tất yếu kinh tế thị trường nhu cầu mở rộng tăng cường hiệu kinh doanh nhà đầu tư Hiện nay, mua lại sáp nhập doanh nghiệp hình thức kinh doanh phổ biến sôi động kinh tế thị trường Để thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp diễn hiệu nhằm bảo vệ lợi ích bên liên quan, nhà đầu tư hiểu rõ chất hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp cần có khuôn khổ pháp luật hoàn thiện, bao quát toàn hoạt động M&A Mỗi quốc gia có quy định pháp luật riêng hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp tựu chung lại nhằm giải vấn đề: chất pháp lý hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp; hình thức, cách thức thực thương vụ mua lại sáp nhập doanh nghiệp hạn chế, trường hợp bị cấm việc thực giao dịch Hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp nhìn nhận theo nhiều khía cạnh pháp luật Việt Nam: (i) số hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp; (ii) hình thức đầu tư trực tiếp gián pháp luật Việt Nam; (iii) năm kinh doanh dẫn đến tập trung kinh tế theo pháp luật cạnh tranh; (iv) điều chỉnh Luật dân với tư cách loại giao dịch dân sư dựa sở thỏa thuận bên Các quy định pháp luật Việt Nam hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp tương đối tiến có nhiều điểm tương đồng với thông lệ chung Thế giới Tuy nhiên, quy định cụ thể điều chỉnh hoạt động M&A lại nằm rải rác nhiều văn pháp luật khác dẫn đến việc thiếu tập trung áp dụng; văn mâu thuẫn chồng chéo với nội dung Trước thực trạng đó, việc tiếp tục hoàn thiện pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp cần thiết Trên sở quan điểm định hướng hoàn thiện cần quan tâm đến vấn đề thực thi pháp luật sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật hoạt động mua lại sáp nhập doanh nghiệp 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu văn pháp luật Bộ luật dân năm 2005; Bộ luật lao động năm 2012; Luật doanh nghiệp năm 2005; Luật cạnh tranh năm 2004; Luật đầu tư năm 2005; Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp; Nghị định 88/2006/NĐ-CP đăng ký kinh doanh; Nghị định 108/2006/NĐ-CP hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư năm 2005; Nghị định 78/2006/NĐ-CP quy định đầu tư trực tiếp nước ngoài; 10 Nghị định 109/2008/NĐ-CP bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước; 11 Nghị định 139/2007/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật doanh nghiệp 2005; 12 Thông tư 03/2004/TT-NHNN hướng dẫn quản lý ngoại hối việc góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam; 13 Quyết định 88/2009/QĐ-TTg việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam; 14 Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC quy chế hoạt động nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam; II Tài liệu luận văn, tạp chí, sách… 15 Nguyễn Thị Hoàng Oanh, luận văn thạc sĩ, Sự điều chỉnh pháp luật thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp: Kinh nghiệm quốc tế thực tiễn Việt Nam, 2009, Khoa luật, ĐH QGHN; 16 Đoàn Thanh Huyền, luận văn thạc sĩ, Một số vấn đề pháp lý thực tiễn hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp Việt Nam, 2010, Đại học Luật Hà Nội; 17 Trần Thị Bảo Ánh, chương IV: Hợp đồng mua bán doanh nghiệp, giáo trình số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mai kỹ đàm phán, soạn thảo hợp đồng, ĐH Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân; 18 ThS Trần Thị Bảo Ánh, Bất cập pháp luật Việt Nam hành mua bán doanh nghiệp Việt Nam giải pháp hoàn thiện, tạp chí Luật học số năm 2011; 19 Vũ Bá Phú, Tập trung kinh tế môi trường cạnh tranh, Diễn đàn M&A Việt Nam năm 2010; 20 LS Nguyễn Hưng Quang, Pháp luật điều chỉnh hoạt động M&A, Diễn đàn M&A Việt Nam năm 2010; 21 ThS.Vũ Phương Đông, Về phương thức mua bán công ty thông qua việc mua bán phần vốn góp chi phối công ty, Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam–Những vấn đề cần hoàn thiện, Tạp chí Luật học số 09/2010; 60 22 Nguyễn Lan Phương, M&A cần nhiều khung pháp lý, tạp chí Kinh tế Quản lý số 12 năm 2008; 23 LS Nguyễn Ngọc Bích, Mua bán, sáp nhập công ty – nhiều kiểu mua bán, Thời báo Kinh tế Sài Gòn, số năm 2007; 24 Nguyễn Hòa Nhân, M&A Việt Nam: Thực trạng giải pháp bản, tạp chí Khoa học số năm 2009; III Tài liệu tham khảo từ Internet 25 Phạm Hoài Tuấn, “Bàn miễn trừ giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp bị cấm theo pháp luật cạnh tranh”, http://huanphamhoai.wordpress.com/2011/06/07/; 26 TS Phạm Trí Hùng, Khung pháp lý điều tiết sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Việt Nam, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/12/23/4219/; 27 TS Phạm Trí Hùng, Khía cạnh pháp lý cấu trúc giao dịch sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/03/24/4606/ 28 28 Nguyễn Quang, Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp: Không cần luật riêng, http://www.nguoidaibieu.com.vn/Trangchu/VN/tabid/66/CatID/7/ContentID/9418 8/Default.aspx; 29 PGS TS Phạm Duy Nghĩa, Luật mua bán doanh nghiệp: Bình luận ngắn từ góc nhìn quản trị công ty, http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/7luat-vemua-bandoanhnghiep-binh-luan-ngan-tu-goc-nhin-quan-tri-cong-ty; 30 Thanh Hương, Những yếu tố để thực sáp nhập mua lại doanh nghiệp thành công ,http://www.vcad.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=2397&lang=vi-VN 61