ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ LUẬT KHOA LUẬT KỸ NĂNG THỰC HÀNH LUẬT KỸ NĂNG VIẾT THƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG Tp. Hồ Chí Minh, 2016 VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L L Trụ sở: 96 An Dương Vương, P. 14, Q. 5, Tp. Hồ Chí Minh Điện thoại: 0971693595 – 01653838784 Fax: 08. 3090909 Email: VPLSlinhlinh.vn Website:www.linhlinh.vn Số: … 022016CV Tp. HCM, ngày 11 tháng 5 năm 2016 Ý KIẾN TƯ VẤN Kính gửi: Ông Nguyễn Văn Tuyến. Địa chỉ: Số 27, phố H, phường G, Thị xã X, tỉnh X. Thưa Ông, Chúng tôi đã nhận được email đề nghị tư vấn của ông ngày 6 tháng 5 năm 2016. Đầu tiên, xin cảm ơn quý khách đã tin tưởng và lựa chọn dịch vụ tư vấn pháp lý của công ty chúng tôi. Xin kính chúc quý khách dồi dào sức khỏe, chúc quý công ty ngày càng phát triển và vững mạnh. Đối với vấn đề Ông yêu cầu về việc hủy Nghị quyết cuộc họp Đại hội đồng cổ đông bất thường ngày 23112013 của công ty Tây Nam, chúng tôi xin tư vấn như sau: 1. Tóm tắt nội dung sự việc: Trước khi đưa ra ý kiến tư vấn, chúng tôi cần chắc chắn rằng sự hiểu biết của chúng tôi về yêu cầu mà ông cung cấp là chính xác. Xin vui lòng sửa chữa nếu có bất kỳ sự nhầm lẫn nào và hãy cho chúng tôi biết bất kỳ sự việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề này. Căn cứ vào những thông tin mà Ông đã cung cấp cho chúng tôi trong email ngày 6 tháng 5 năm 2016. Chúng tôi xin tóm tắt sự việc như sau: Công ty thủy điện Tây Nam (Tây Nam) được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (GCNĐKKD) ngày 10052007, với ba cổ đông sáng lập bao gồm: Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng, chiếm 9% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 61.200.000.000 đồng, chiếm 51% vốn điều lệ; Ông TrầnVăn Sơn góp 48.000.000.000 đồng, chiếm 40% vốn điều lệ. Ông Nguyễn Văn Tuyến là Tổng giám đốc công ty người đại diện theo pháp luật. Ngày 10 tháng 6 năm 2008, Công ty Tây Nam tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông bất thường, 100% cổ đông có quyền dự họp có mặt. Sau cuộc họp, các cổ đông nhất trí và hoàn thành việc chuyển nhượng vốn góp, thông qua Điều lệ mới và tiến hành thủ tục thay đổi nội dung Giấy đăng ký kinh doanh. Cơ cấu vốn của Công ty Tây Nam sau cuộc họp đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) ngày 1062008 như sau: Công ty cổ phần Khoáng sản và Công nghiệp X góp 45.600.000.000 đồng, chiếm 38% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 39.600.000.000 đồng, chiếm 33% vốn điều lệ; Bà Phạm Thanh Mai góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Trần Văn Sơn, góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng chiếm 9% vốn điều lệ. Ngày 23112013, hai cổ đông là bà Phạm Thanh Mai và Công ty CP Khoáng sản và Công nghiệp X đã triệu tập Đại hội đồng cổ đông bất thường tổ chức lại cơ cấu công ty Tây Nam với Tổng giám đốc kiêm người đại diện theo pháp luật là ông Nguyễn Thành Nam. Công ty Tây Nam đã tiến hành đăng ký thay đổi nội dung GĐKKD với Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh X. • Yêu cầu tư vấn: Hủy Nghị quyết cuộc họp ĐHĐCĐ bất thường ngày 23112013 của Công ty Tây Nam. Bồi thường thiệt hại phát sinh. Hủy Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với nội dung đã sửa đổi do Phòng Đăng ký kinh doanh Sở kế hoạch và Đầu tư tỉnh X cấp ngày 4122013. Bài học kinh nghiệm trong việc quản trị nội bộ doanh nghiệp nói chung và tổ chức họp ĐHĐCĐ công ty.
ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT KHOA LUẬT KỸ NĂNG THỰC HÀNH LUẬT KỸ NĂNG VIẾT THƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG Tp Hồ Chí Minh, 2016 VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L & L Trụ sở: 96 An Dương Vương, P 14, Q 5, Tp Hồ Chí Minh Điện thoại: 0971693595 – 01653838784 Fax: 08 3090909 Email: VPLS@linhlinh.vn Website:www.linhlinh.vn Số: … /02-2016-CV Tp HCM, ngày 11 tháng năm 2016 Ý KIẾN TƯ VẤN Kính gửi: Ông Nguyễn Văn Tuyến Địa chỉ: Số 27, phố H, phường G, Thị xã X, tỉnh X Thưa Ông, Chúng nhận email đề nghị tư vấn ông ngày tháng năm 2016 Đầu tiên, xin cảm ơn quý khách tin tưởng lựa chọn dịch vụ tư vấn pháp lý công ty Xin kính chúc quý khách dồi sức khỏe, chúc quý công ty ngày phát triển vững mạnh Đối với vấn đề Ông yêu cầu việc hủy Nghị họp Đại hội đồng cổ đông bất thường ngày 23/11/2013 công ty Tây Nam, xin tư vấn sau: Tóm tắt nội dung việc: Trước đưa ý kiến tư vấn, cần chắn hiểu biết yêu cầu mà ông cung cấp xác Xin vui lòng sửa chữa có nhầm lẫn cho biết việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề Căn vào thông tin mà Ông cung cấp cho email ngày tháng năm 2016 Chúng xin tóm tắt việc sau: - Công ty thủy điện Tây Nam (Tây Nam) cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (GCNĐKKD) ngày 10/05/2007, với ba cổ đông sáng lập bao gồm: Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 đồng, chiếm 9% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 61.200.000.000 đồng, chiếm 51% vốn điều lệ; Ông TrầnVăn Sơn góp 48.000.000.000 đồng, chiếm 40% vốn điều lệ Ông Nguyễn Văn Tuyến Tổng giám đốc công - ty - người đại diện theo pháp luật Ngày 10 tháng năm 2008, Công ty Tây Nam tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông bất thường, 100% cổ đông có quyền dự họp có mặt Sau họp, cổ đông trí hoàn thành việc chuyển nhượng vốn góp, thông qua Điều lệ tiến hành thủ tục thay đổi nội dung Giấy đăng ký kinh doanh Cơ cấu vốn Công ty Tây Nam sau họp đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) ngày 10/6/2008 sau: Công ty cổ phần Khoáng sản Công nghiệp X góp 45.600.000.000 đồng, chiếm 38% vốn điều lệ; DN Xây lắp điện Thịnh Vượng góp 39.600.000.000 đồng, chiếm 33% vốn điều lệ; Bà Phạm Thanh Mai góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Trần Văn Sơn, góp 12.000.000.000 đồng chiếm 10% vốn điều lệ; Ông Nguyễn Văn Tuyến góp 10.800.000.000 - đồng chiếm 9% vốn điều lệ Ngày 23/11/2013, hai cổ đông bà Phạm Thanh Mai Công ty CP Khoáng sản Công nghiệp X triệu tập Đại hội đồng cổ đông bất thường tổ chức lại cấu công ty Tây Nam với Tổng giám đốc kiêm người đại diện theo pháp luật ông Nguyễn Thành Nam Công ty Tây Nam tiến hành đăng ký thay đổi nội dung GĐKKD với Phòng Đăng - ký kinh doanh tỉnh X • Yêu cầu tư vấn: Hủy Nghị họp ĐHĐCĐ bất thường ngày 23/11/2013 - Công ty Tây Nam Bồi thường thiệt hại phát sinh Hủy Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp với nội dung sửa đổi Phòng Đăng ký kinh doanh Sở kế hoạch Đầu tư tỉnh X cấp ngày - 4/12/2013 Bài học kinh nghiệm việc quản trị nội doanh nghiệp nói chung tổ chức họp ĐHĐCĐ công ty Căn pháp lý: Để cung cấp ý kiến pháp lý cho ông, kiểm tra luật, nghị định quy định hành liên quan đến vân đề cần tư vấn: - Luật doanh nghiệp 2005, Luật số 60/2005/QH11 ban hành ngày 29 tháng 11 năm 2005 “Luật doanh nghiệp 2005” (LDN 2005) - Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 có hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng năm 2015 “Luật Doanh nghiệp - 2014” (LDN 2014) Bộ luật Dân 2005 số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng năm 2005 có - hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 01 năm 2006 (BLDS 2005) Nghị định 96/2016/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 2014 - Nghị định 78/2015/NĐ-CP quy định đăng ký doanh nghiệp - Nghị định 43/2010/NĐ-CP có hiệu lực thi hành từ ngày 01/6/2010 Nội dung tư vấn: Trước đưa ý kiến tư vấn, cần chắn hiểu biết yêu cầu mà ông cung cấp xác Xin vui lòng sửa chữa có nhầm lẫn cho biết việc cần thiết khác liên quan đến vấn đề Căn vào thông tin cung cấp, xin tư vấn sau: 3.1 Việc hủy bỏ Nghị ĐHĐCĐ: Ông Bà có quyền yêu cầu hủy bỏ Nghị Đại hội đồng cổ đông bất thường ngày 23/11/2013 (i) Cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 10 tháng năm 2008: vấn đề thông qua họp có hiệu lực giá trị pháp lý (Trong bối cảnh xin chứng minh Luật Doanh nghiệp - 2005) Trình tự, thủ tục họp tổ chức theo Điều lệ công ty Luật doanh nghiệp 2014 Cụ thể thẩm quyền theo điểm a khoản Điều 97 Luật doanh nghiệp 2005; điều kiện tiến hành có 100% cổ - đông có quyền dự họp có mặt thỏa Điều 102 LDN 2005 Việc chuyển nhượng cổ phần thỏa Khoản Điều 84 LDN 2005 Quyết định thông qua thỏa Điều 104 LDN 2005 Việc đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập tiến hành thỏa điều kiện quy định khoản Điều 41 nghị định 43/2010 Qua đó, thấy việc chuyển nhượng cổ phần cấu lại phần góp vốn cổ đông hoàn toàn hợp pháp (ii) - Cuộc họp ĐHĐCĐ ngày 23 tháng 11 năm 2013 bà Phạm Thanh Mai Công ty CP khoáng sản Công nghiệp X triệu tập: Thứ nhất, vào khoản Điều 147 Luật doanh nghiệp 2014, trình tự thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông không thực theo quy định Luật này: Theo khoản 2, Điều 114 Luật doanh nghiệp 2014 cổ đông Nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên thời hạn liên tục 06 tháng tỉ lệ nhỏ theo quy định Điều lệ công ty có quyền triệu tập Đại đồng cổ đông trường hợp: Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền cổ đông, nghĩa vụ người quản lý định vượt thẩm quyền giao; Nhiệm kì Hội đồng quản trị vượt 06 tháng mà Hội đồng quản trị chưa bầu thay thế; Trường hợp khác theo quy định điều lệ công Tuy bà Mai công ty X chiếm 48% cổ phần liên tục tháng việc yêu cầu triệu tập không thuộc trường hợp quy định - LDN 2014 Thứ hai, theo khoản Điều 141 LDN 2014, họp ĐHĐCĐ tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện 51% tổng số cổ phần có - quyền biểu Ở đây, bà Mai công ty X có 48% cổ phần Thứ ba, theo khoản Điều 144 LDN 2014, việc bầu thành viên Hội đồng quản trị Ban kiếm soát phải tổ chức theo nguyên tắc bầu - dồn phiếu Thứ tư, theo Điều 146 LDN 2014 quy định “ Cuộc họp ĐHĐCĐ phải ghi biên ” phải gửi đến tất cổ đông thời hạn 15 ngày kể từ ngày kết thúc họp Công ty Tây Nam tiến hành thay đổi cấu công ty mà chưa thông qua tất cổ đông Từ điều trên, việc Ông yêu cầu hủy bỏ Nghị ĐHĐCĐ hợp lý, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh với nội dung sửa đổi bị tuyên vô hiệu • Bồi thường thiệt hại phát sinh, trường hợp bà Phạm Thanh Mai Công ty khoáng sản công nghiệp X gây thiệt hại cho quý công ty bên thỏa thuận mức độ bồi thường, hình thức bồi thường tiền, vật thực công việc, phương thức bồi thường lần nhiều lần ( quy định Khoản Điều 605 BLDS 2005) Tuy nhiên, không thỏa thuận được, bà Mai Công ty khoáng sản công nghiệp X không chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại, ông khởi kiện Tòa án, bà Mai Công ty khoáng sản công nghiệp X bồi thường thiệt hại khoảng thời gian từ ngày 23/11/2013 đến tháng 5/2014, thiệt hại hết thời hiệu khởi kiện ( thời hiệu khởi kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại 02 năm, kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân, - chủ thể khác bị xâm phạm, quy định Điều 607 BLDS 2005) • Lưu ý Ông Bà cần lưu ý vấn đề pháp lý sau đây: Thời hiệu yêu cầu vòng 90 ngày kể từ ngày nhận biên họp ĐHĐCĐ biên kết kiểm phiếu lấy ý kiến ĐHĐCĐ (Điều - 147 LDN 2014) Cơ quan giải tranh chấp trọng tài Tòa án (theo Điều lệ công ty thỏa thuận bên phát sinh tranh chấp) 3.2 Kinh nghiệm việc quản trị nội doanh nghiệp tổ chức Đại - hội cổ đông công ty: Thứ nhất, việc quản trị nội doanh nghiệp: + Cần có quy định cụ thể, rõ ràng quyền lợi nghĩa vụ cổ đông công ty phù hợp với quy định pháp luật + Hội đồng quản trị Ban kiểm soát lãnh đạo cần có sách phương hướng hoạt động, kiểm soát phù hợp với tình hình công ty thời kì + Có công khai minh bạch hoạt động, thông tin công ty đến cổ đông + Công ty phải công bố công khai đầy đủ nguyên tắc quản trị - công ty + Xây dựng Điều lệ công ty chặt chẽ, phù hợp với thực trạng công ty Thứ hai, tổ chức Đại hội cổ đông: + Cần có chuẩn bị kỹ càng, bản, chặt chẽ chuyên nghiệp thủ tục theo quy định pháp luật Điều lệ công ty + Các cổ đông cần nắm rõ quy định pháp luật ĐHĐCĐ + Việc tổ chức ĐHĐCĐ cần quy định rõ bước quy chế nội quản trị công ty Điều lệ công ty + Tránh nhầm lẫn thủ tục tổ chức ĐHĐCĐ sai sót thủ tục ảnh hưởng đến nội dung họp Cụ thể, để tổ chức họp ĐHĐCĐ thủ tục trình tự pháp lý cần chuẩn bị kỹ bước sau: Chuẩn bị cho họp Tiến hành họp Biên họp Chúng hy vọng nội dung tư vấn đáp ứng yêu cầu Ông, Bà (i) (ii) (iii) Nếu Ông, Bà vấn đề cần trao đổi, liên hệ trực tiếp với theo địa Trân trọng Nơi nhận: - VĂN PHÒNG LUẬT SƯ L & L Trưởng văn phòng Ông Nguyễn Văn Tuyền; Bà Lý Thị Thu Nga; Doanh nghiệp xây lắp điện Thịnh Vượng; Lưu VT