Tìm hiểu vị trí pháp lý của nhà đầu tư gián tiếp trên thị trường chứng khoán Việt Nam, thực trạng và đề xuất pháp lý

Đầu tư thông qua mua, bán cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu và giấy tờ có giá khác của tổ chức, cá nhân và thủ tục thực hiện hoạt động đầu tư gián tiếp theo quy định của pháp luật về chứng k

LỜI MỞ ĐẦU:

Từ khi thị trường chứng khoán chính thức được vận hành ở Việt Nam, hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh lĩnh vực này ngày càng được chú trọng, đầy đủ Luật chứng khoán được ban hành là dấu mốc thể hiện chặng đường liên tục xây dựng và củng cố hệ thống pháp luật về thị trường chứng khoán Việt Nam Một trong những yêu cầu cơ bản của Luật chứng khoán là bảo vệ nhà đầu tư tham gia thị trường mà trong đó các nhà đầu tư tham gia thị trường chứng khoán với nhiều vai trò và vị trí khác nhau Trong đó nhà đầu tư gián tiếp là số đông những người đầu tư tham gia vào thị trường chứng khoán một cách nhỏ lẻ, Từ

những yêu cầu đó chúng ta sẽ “Tìm hiểu vị trí pháp lý của nhà đầu tư gián tiếp trên thị

trường chứng khoán Việt Nam, thực trạng và đề xuất pháp lý” Tìm hiểu những nội dung

cơ bản nhằm bảo vệ người đầu tư theo Luật Chứng khoán và đề xuất một số ý kiến cá nhân nhằm đảm bảo thực hiện những qui định này cũng như một số nhận định ban đầu về khả năng bảo đảm có hiệu quả nhà đầu tư

NỘI DUNG:

I Những vấn đề cơ bản về nhà đầu tư gián tiếp.

1.Khái niệm nhà đầu tư gián tiếp.

Khái niệm về nhà đầu tư được quy định tại Điều 3, khoản 4 Luật đầu tư qui định “Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân thực hiện hoạt động đầu tư theo quy định của pháp luật Việt Nam…”, theo đó có “bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc vô hình để hình thành tài sản…” Việc xác định khái niệm nhà đầu tư nói chung cũng như nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán nói riêng có ý nghĩa pháp lý quan trọng Đối với hoạt động đầu tư gián tiếp, việc xác định tính chất đầu tư sẽ ảnh hưởng tới thái độ của Nhà nước đối với từng loại chủ thể

Khái niệm đầu tư gián tiếp được quy định trong luật đầu tư 2005 như sau:

Khoản 3 Điều 3: “3 Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư thông qua việc mua cổ phần,

cổ phiếu, trái phiếu, các giấy tờ có giá khác, quỹ đầu tư chứng khoán và thông qua các định chế tài chính trung gian khác mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư”.

Ngoài ra luật còn quy định các hình thức đầu tư gián tiếp trong luật đầu tư:

“Điều 26 Đầu tư gián tiếp

1 Nhà đầu tư thực hiện đầu tư gián tiếp tại Việt Nam theo các hình thức sau đây: a) Mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu và các giấy tờ có giá khác;

b) Thông qua quỹ đầu tư chứng khoán;

c) Thông qua các định chế tài chính trung gian khác.

2 Đầu tư thông qua mua, bán cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu và giấy tờ có giá khác của

tổ chức, cá nhân và thủ tục thực hiện hoạt động đầu tư gián tiếp theo quy định của pháp luật

về chứng khoán và các quy định khác của pháp luật có liên quan.”

Căn cứ vào phương thức đầu tư, rõ ràng, trên thị trường chứng khoán có hai nhóm nhà đầu tư thực hiện theo hai phương thức khác nhau Đối với các nhà đầu tư, có vốn, có đủ điều kiện, họ có thể tham gia đầu tư trực tiếp trên thị trường chứng khoán thông qua việc hình

thành các chủ thể kinh doanh chứng khoán trực tiếp Việc các ngân hàng thương mại thành lập các công ty chứng khoán, các tổ chức kinh doanh bảo hiểm thành lập công ty chứng khoán, công ty quản lý quĩ đầu tư chứng khoán là những ví dụ cụ thể về đầu tư trực tiếp trên thị trường chứng khoán Bên cạnh đó, rất nhiều đối tượng khác chỉ thực hiện nắm giữ, giao dịch chứng khoán kiếm lời mà không có nhu cầu trực tiếp quản lý hoạt động đầu tư Như vậy,

từ khái niệm trên chúng ta có thể hiểu đầu tư gián tiếp trong chứng khoán, tức là nhà đầu tư chỉ mang tính thụ động, trông chờ chia lãi cổ tức hoặc ăn lãi từ những biến động trên thị trường mà không can thiệp trực tiếp vào hoạt động của doanh nghiệp

Từ những phân tích đó, có thể nhận thấy vị trí, khả năng của mỗi nhóm chủ thể này không giống nhau, có thể xảy ra khả năng “lấn lướt” của các nhà đầu tư chuyên nghiệp với các đối tượng khác Bên cạnh đó, thái độ của các nhà đầu tư cá thể cũng là mối quan tâm đặc biệt của bất kỳ quốc gia nào, thể hiện nhu cầu thu hút các loại nguồn vốn cho nền kinh tế Theo PGS.TS Lê Hồng Hạnh, tại Hoa Kỳ 70% dân chúng là các nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán (đối với các loại chứng khoán niêm yết và chứng khoán giao dịch trên thị trường NASDAQ) cho thấy sức thu hút vốn của thị trường thông qua các hoạt động đầu tư gián tiếp Ở Việt Nam, ngay từ văn bản đầu tiên qui định về thị trường chứng khoán cho đến nay, vấn đề bảo vệ nhà đầu tư đã được ghi nhận như một yêu cầu thiết yếu Điều 4, khoản 3 Luật Chứng khoán định rõ “nguyên tắc hoạt động chứng khoán và thị trường chứng khoán là… bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư” Điều này cũng hoàn toàn phù hợp với yêu cầu của hệ thống pháp luật chứng khoán các quốc gia, kể cả các quốc gia có thị trường chứng khoán phát triển

2.Vai trò của nhà đầu tư gián tiếp trên thị trường chứng khoán Việt Nam.

Nhà đầu tư gián tiếp trên thị trường chứng khoán Việt Nam bao gồm cả nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài và nhà đầu tư gián tiếp trong nước Đây là một chủ thể không thể thiếu trên thị trường chứng khoán, nếu không có những nhà đầu tư này thì cũng đồng nghĩa với việc không có thị trường chứng khoán sôi động và không thể thu được một nguồn vốn lớn tạo

đà cho phát triển kinh tế ở quốc gia đang phát triển như Việt Nam

Như vậy, vai trò của nhà đầu tư gián tiếp trên thị trường chứng khoán Việt Nam là rất

quan trọng:

+Góp phần làm tăng nguồn vốn của các doanh nghiệp và làm giảm chi phi vốn thông qua việc đa dạng hoá rủi ro

+Thúc đẩy cải cách thể chế và nâng cao kỷ luật đối với các chính sách của chính phủ

về thị trường chứng khoán vì thị trường chứng khoán rất cần cho sự phát triển kinh tế và cải cách doanh nghiệp nhà nước

+ Việc các nhà đầu tư gián tiếp trên sàn giao dịch chứng khoán là những người góp phần quan trọng để tạo nên tính thanh khoản của thị trường

2.1 Vai trò của nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài.

Nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài là các khoản vốn đầu tư nước ngoài thực hiện qua định chế tài chính trung gian như các quỹ đầu tư, đầu tư trực tiếp vào cổ phần,các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán

Khi thực hiện đầu tư gián tiếp,các nhà đầu tư nước ngoài không quan tâm đến quá trình sản xuất và kinh doanh thực tế mà chỉ quan tâm đến lợi tức (với một mức rủi ro nhất định) hoặc sự an toàn của những chứng khoán mà họ đầu tư vào (với một mức lợi tức nhất định)

Nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài có vị trí rất quan trọng và cần thiết với một quốc gia đang phát triển như Việt Nam Các nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài đã làm cho thị trường chứng khoán có một nguồn vốn lớn, mang lại những thành quả tích cực đối với nền kinh tế Việt Nam nói chung và đối với thị trường chứng khoán Việt Nam nói chung

Thứ nhất, trực tiếp làm tăng tổng vốn đầu tư gián tiếp và gián tiếp làm tăng tổng vốn

đầu tư xã hội Dòng vốn đầu tư gián tiếp nước ngoài của nhà đầu tư gián tiếp kh đổ vào Việt Nam sẽ trực tiếp làm tăng nguồn vốn đầu tư gián tiếp Hơn nữa khi nguồn vốn của nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài tăng sẽ làm phát sinh hệ quả tích cực gia tăng dây chuyền đến dòng vốn đầu tư của các nhà đầu tư gián tiếp trong nước Nói cách khác, các nhà đầu tư trong nước sẽ

“nhìn gương” các nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài và tăng động lực bỏ vốn đầu tư gián tiếp của mình, kết quả tổng đầu tư gián tiếp xã hội sẽ tăng lên Hơn nữa, dòng đầu tư gián tiếp nước ngoài gia tăng sẽ là một bảo đảm và tạo động lực mới hấp dẫn hơn cho các nhà đầu tư khác mạnh dạn thông qua các quyết định đầu tư trực tiếp mới của mình, kết quả là gán tiếp góp phần làm tăng đầu tư trực tiếp xã hội từ phía các nhà đầu tư cả nước ngoài cũng như trong nước

Thứ hai, góp phần phát triển thị trường tài chính nói riêng, hoàn thiện các thể chế và cơ

chế thị trường nói chung Việc gia tăng và phát triển bộ phận thị trường vốn đầu tư gián tiếp nước ngoài sẽ làm cho thị trường chứng khoán trở nên đồng bộ, cân đối và sôi động hơn

Thứ ba, góp phần tăng cường cơ hội và đa dạng hóa đầu tư, cải thiện chất lượng nguồn

nhân lực và thu thập của đông đảo người dân

Thứ tư, góp phần nâng cao năng lực và hiệu quả quản lý nhà nước theo các nguyên tắc

và yêu cầu kinh tế thị trường, hội nhập quốc tế Sự gia tăng dòng vốn đầu tư gián tiếp nước ngoài và phát triển thị trường tài chính sẽ đặt ra những yêu cầu mới và cũng tạo ra các công

cụ, khả năng mới cho quản lý nhà nước nói chung và quản lý, quản trị doanh nghiệp nói riêng Việc quản lý và quản trị doanh nghiệp phát hành chứng khoán sẽ được thực hiện nghiêm túc, hiệu quả hơn do yêu cầu về báo cáo tài chính doanh nghiệp và minh bạch hóa, cập nhật hóa thông tin liên quan đến các chứng khoán mà doanh nghiệp đã và sẽ phát hành Hơn nữa, về nguyên tắc, các nhà đầu tư chỉ lựa chọn đầu tư vào chứng khoán của các doanh nghiệp đáng tin cậy, đang và sẽ có triển vọng, phát triển tốt trong tương lai Chính điều này

sẽ cho phép quá trình “chọn lọc nhân tạo”, “bỏ phiếu” cho sự hỗ trợ và phát triển các doanh nghiệp này trở nên khách quan và phù hợp với cơ chế thị trường hơn (những doanh nghiệp khác chứng khoán của họ ma không hấp dẫn sẽ phải điều chỉnh lại định hướng và chất lượng quản trị kinh doanh, sáp nhập hoặc giải thể) Hệ thống pháp luật, cũng như các cơ quan

2.2 Vai trò của nhà đầu tư gián tiếp trong nước.

Chứng khoán là một thị trường tài chính cao cấp, đòi hỏi những người có kiến thức chuyên môn và gặp may mới có thể thành công và tham gia lâu dài được Nhưng với điều kiện hiện nay thị trường chứng khoán Việt Nam không thể thiếu các nhà đầu tư nhỏ lẻ mà tiềm năng trở thành các nhà đầu tư chuyên nghiệp

Thị trường chứng khoán là một thị trường tài chính cao cấp, đòi hỏi những người có kiến thức chuyên môn và gặp may mới có thể thành công và tham gia lâu dài được Nhưng

thử hỏi với thị trường chứng khoán Việt Nam hiện nay liệu không có đa phần là các nhà đầu

tư nhỏ lẻ (nhưng tiềm năng trở thành các nhà đầu tư chuyên nghiệp) tham gia thì liệu lượng vốn hóa trên thị trường có đạt được mục tiêu mà Bộ Tài chính, Chính phủ đặt ra hay không? Câu trả lời chắc chắn là không

Vì vậy, chúng ta có thể thấy vài trò của nhà đầu tư gián tiếp đó là tiền mà các nhà đầu

đổ vài thị trường làm gia tăng lượng vốn hóa

Tuy nhiên trong rất rất nhiều giải pháp nhằm thúc đẩy thị trường chứng khoán phát triển bền vững thì một trong những giải pháp tốt nhất là giúp các nhà đầu tư nhận biết rõ hơn

về khoảng giá trị thực của cổ phiếu

II Thực trạng về vị trí của nhà đầu tư gián tiếp trên thị trường chứng khoán Việt Nam.

1 Nhà đầu tư khốn đốn khi công ty chứng khoán phá sản.

Nếu công ty chứng khoán phá sản thì ai sẽ đứng ra bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư khi tài sản (chứng khoán, tiền) của họ đang ký gửi tại công ty chứng khoán? Việc công ty chứng khoán chần chừ chuyển tiền nhà đầu tư sang ngân hàng quản lý cho thấy mối lợi quá lớn từ việc “ghim” tiền của nhà đầu tư lại Một ngân hàng được xem là đầu mối để các công ty chứng khoán kết nối cho biết, đến nay mới có hơn chục công ty chứng khoán chuyển tài khoản nhà đầu tư sang ngân hàng quản lý, nhưng việc kết nối chỉ mang tính đối phó

Nếu Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước mạnh tay, họ sẽ làm triệt để, nếu không họ chỉ chuyển một phần, nhỏ giọt Như vậy, bất chấp quy định của ủy ban chứng khoán về hạn cuối cùng (ngày 1/10/2008) chuyển tiền sang ngân hàng quản lý, nhiều công ty chứng khoán vẫn không thực hiện

Về tiền thì như vậy, về chứng khoán thì sao? Bà Phương Hoàng Lan Hương, Giám đốc Trung tâm Lưu ký chứng khoán cho biết, Việt Nam hiện áp dụng mô hình lưu ký hai cấp

Theo mô hình này, nhà đầu tư mở tài khoản và lưu ký chứng khoán tại thành viên lưu

ký Chứng khoán của nhà đầu tư sau đó được thành viên lưu ký tái lưu ký tập trung tại trung tâm lưu ký trên tài khoản lưu ký tổng hợp của thành viên lưu ký do trung tâm lưu ký mở cho từng thành viên lưu ký

Như vậy, trung tâm lưu ký không quản lý thông tin sở hữu chứng khoán chi tiết của từng nhà đầu tư, mà chỉ quản lý số dư tổng hợp khách hàng của thành viên lưu ký Do vậy, hiện nay chứng khoán của nhà đầu tư chỉ được lưu ký thông qua tài khoản tổng của công ty chứng khoán mở tại trung tâm lưu ký, chứ không trực tiếp đến trung tâm lưu ký

Rõ ràng, cả chứng khoán và tiền của nhà đầu tư đều chưa được quản lý một cách độc lập, minh bạch với tài sản của công ty chứng khoán Trong trường hợp rủi ro đến từ việc phá sản của công ty chứng khoán, tài sản nhà đầu tư sẽ được đảm bảo ra sao?

Theo Điều 71, Luật Chứng khoán, công phải ty chứng khoán “mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán tại công ty hoặc trích lập quỹ bảo

vệ nhà đầu tư để bồi thường thiệt hại cho nhà đầu tư do sự cố kỹ thuật và sơ suất của nhân viên trong công ty”

Quyết định 27/2007/QĐ-BTC về việc ban hành Quy chế tổ chức và hoạt động công ty chứng khoán quy định, khi chấm dứt hoạt động, công ty chứng khoán phải có “phương án xử

lý các hợp đồng đang còn hiệu lực, trong đó đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư”

Quy định thì như vậy, nhưng thực tế không có nhiều công ty chứng khoán mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp Điều này có nguyên nhân từ 2 phía Đối với công ty chứng khoán, phần lớn chưa nhận thức được đầy đủ về ý nghĩa cũng như không muốn tốn tiền mua bảo hiểm, nên không tham gia

Phía công ty bảo hiểm cũng chưa mạnh dạn cung cấp dịch vụ này do ngại rủi ro và còn quá mới tại Việt Nam Năm 2000, Bảo Việt đã có ý định cung cấp dịch vụ bảo hiểm cho các hoạt động trên thị trường chứng khoán Việt Nam

Dự kiến, có 4 loại hình bảo hiểm được thực hiện, đó là bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, bảo hiểm trách nhiệm giám đốc và viên chức, bảo hiểm tổn thất về tài chính, bảo hiểm tội phạm máy tính và gian lận điện tử Vì nhiều lý do, đến nay dịch vụ này vẫn chưa được Bảo Việt triển khai

Vào đầu năm 2007, khi thị trường chứng khoán tăng trưởng nóng, Công ty Bảo hiểm Gras Savoye Willis Vietnam đã triển khai một số sản phẩm bảo hiểm chứng khoán Doanh nghiệp này giới thiệu 3 nghiệp vụ bảo hiểm

Thứ nhất là bảo hiểm tổng hợp bảo vệ hoạt động hàng ngày của công ty chứng khoán như: mất chứng từ trong quá trình vận chuyển, bị mất cắp giấy tờ, tài sản, do bị phá hoại…

Thứ hai là bảo hiểm trách nhiệm, bảo hiểm cho công ty chứng khoán khi nhân viên của

họ làm sai nghiệp vụ, đầu tư không đúng theo yêu cầu của khách hàng, giao dịch không đúng quy định, sử dụng tài khoản của khách hàng để trục lợi, tư vấn sai lệch…

Thứ ba là bảo hiểm dành cho cán bộ điều hành công ty chứng khoán trước những quyết định đầu tư, quản lý của họ… Theo Gras Savoye Willis Vietnam, nhiều quỹ đầu tư hoạt động tại Việt Nam như VinaCapital, Dragon Capital, Mekong Capital, Indochina Capital… đều đã

sử dụng loại hình bảo hiểm này, trong khi số lượng công ty chứng khoán tham gia vẫn quá ít

Hiện chỉ có 1 công ty chứng khoán tham gia mua bảo hiểm của công ty bảo hiểm nói trên được 1 năm, nhưng tới đây công ty chứng khoán này cũng chấm dứt do điều khoản bảo hiểm quá chặt chẽ Có những lỗi xảy ra phổ biến thì không được bảo hiểm, trong khi tổn thất được bảo hiểm lại ít khi xảy ra

Theo giám đốc công ty chứng khoán này, việc mua bảo hiểm là tự nguyện, vì phần lớn công ty chứng khoán khác không mua nhưng đến nay cũng không bị xử phạt gì

Như vậy, mặc dù quy định trong luật đã rõ, công ty chứng khoán phải mua bảo hiểm nghiệp vụ, nhưng việc không tuân thủ quy định này đang diễn ra phổ biến Hiện cũng chưa có quy định cụ thể nào nếu công ty chứng khoán phá sản (nhưng không mua bảo hiểm) làm thất thoát tài sản của nhà đầu tư thì sẽ xử lý ra sao?

Cơ quan nào đứng ra bảo vệ nhà đầu tư? Đây rõ ràng là một lỗ hổng pháp lý cần sớm khỏa lấp Về phía nhà đầu tư cũng nên tìm đến công ty chứng khoán tuân thủ pháp luật tốt, tài chính lành mạnh để mở tài khoản giao dịch nhằm tránh rủi ro cho mình

2. Một số quy định pháp lý về bảo vệ nhà đầu tư gián tiếp ở Việt Nam còn bất cập.

Các quy định về bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư ở Việt Nam được quy định ở Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán Về mặt pháp lý, các nội dung đều được thể hiện trong các khung pháp lý khá chặt chẽ mà ngay từ khi soạn thảo, các nhà làm luật đã tuân thủ các quy định chung để bảo vệ nhà đầu tư nhỏ Tuy nhiên, nhận thức về vấn đề này ở nhiều khía cạnh còn sơ khai, việc tuân thủ chưa chặt chẽ ở cả công ty đại chúng lẫn các thành viên thị trường, thể hiện ở nhiều góc độ:

- Công khai thông tin

+ Tổ chức phát hành chuẩn bị hồ sơ thiếu chính xác, không bổ sung các sự kiện mới phát sinh, thời hạn không đúng theo quy định, phát hành không đúng nội dung trong bản đăng ký phát hành, bản cáo bạch không chi tiết Các bản báo cáo tài chính chưa công bố đầy

đủ thông tin mà nhà đầu tư cần và cơ quan quản lý yêu cầu

+ Tổ chức niêm yết thường nộp báo cáo tài chính muộn, sự vi phạm việc công bố thông tin của các cổ đông nội bộ trong mua bán cổ phiếu quỹ còn khá phổ biến Chất lượng website chưa cao, chưa chú trọng kênh thông tin điện tử này tới đông đảo nhà đầu tư nhỏ lẻ

+ Một số công ty đại chúng phát hành thêm cổ phần ra công chúng nhưng không xin phép ủy ban chứng khoán nhà nước, không thông báo trên phương tiện thông tin đại chúng, không đủ điều kiện phát hành ra công chúng song vẫn phát hành, không có phương án phát hành theo quy định của Luật Chứng khoán

+ Công ty chứng khoán tuân thủ việc công bố thông tin khá đều đặn, nhưng những thông tin liên quan đến xung đột lợi ích giữa công ty và khách hàng chưa kịp thời và chưa đầy đủ Các thông tin về việc thực hiện các quy định về an toàn tài chính của công ty chứng khoán, về thực hiện quản lý công ty trong sổ sách chứng từ, về các quy định trong thực hiện đạo đức nghề nghiệp chưa đầy đủ

+ Các bản phân tích, dự báo thị trường xuất hiện khá đều đặn và ngày càng nâng cao chất lượng Tuy nhiên, cùng với thị trường, tính xác thực, tính vô tư và chính xác của các bản phân tích này chưa đạt độ tin cậy Chưa có các chuyên gia phân tích cao cấp xác nhận các bản phân tích này trước khi công bố ra công chúng

+ Việc theo dõi, kiểm tra các thông tin sau khi công bố trên các phương tiện đại chúng gần như buông lỏng Vì vậy, các ảnh hưởng của thông tin sai lệch tới nhà đầu tư nhỏ lẻ không được kiểm soát và điều chỉnh kịp thời

- Vấn đề quản trị công ty còn yếu kém

Mặc dù Bộ Tài chính đã ban hành Quyết định 12/2007 ngày 13/3/2007 về việc quản trị công ty, nhiều công ty đại chúng đã quan tâm nhiều hơn đến thực hiện nghĩa vụ bảo vệ nhà đầu tư nhỏ, song cho đến nay, vẫn là khoảng trống to lớn trên thực tế

+ Luật Chứng khoán quy định công ty chứng khoán có nghĩa vụ “mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho cán bộ quản lý và nhân viên hành nghề tại công ty hoặc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư do sơ suất kỹ thuật và sơ suất của nhân viên trong công ty” Tuy nhiên, quy định trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư chưa được thực hiện, ủy ban chứng khoán nhà nước cũng chưa phạt công ty chứng khoán không thực hiện nghĩa vụ lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư

+ Vấn đề vi phạm các quy định về người liên quan, người có quyền lợi liên quan ở các công ty đại chúng trong các giao dịch ủy quyền, trong góp vốn vào các công ty con là phổ biến

+ Việc quan tâm tới bổ sung điều lệ công ty, nghị quyết đại hội đồng cổ đông trong đại hội rất ít (theo nghiên cứu của CIEM, chỉ có khoảng 8% có bổ sung) Tiếng nói của cổ đông nhỏ là gần như không có

+ Vấn đề lương, thưởng của thành viên Hội đồng quản trị, ban lãnh đạo mặc dù vẫn thông qua đại hội đồng cổ đông, song, chiếm tỷ lệ lớn trong tổng lợi nhuận của công ty, gây ảnh hưởng đến cổ tức của cổ đông nhỏ

+ Vấn đề công bố danh sách và tỷ lệ các thành viên Hội đồng quản trị, ban điều hành,

kế toán trưởng, cán bộ công bố thông tin, thư ký công ty đã có chứng chỉ về quản trị công

ty do ủy ban chứng khoán nhà nước cấp ít được thực hiện, một phần do các công ty đại chúng gần như không biết tới quy định này, hoặc là không tuân thủ Trong khi đó, chế tài cho vấn đề này gần như chưa thể hiện từ phía cơ quan quản lý

+ Hoạt động quan hệ cổ đông, quan hệ công chúng đã được nhiều công ty đại chúng chú ý thực hiện, song phần lớn các công ty chưa thật sự quan tâm, thể hiện ở các kênh thông tin nghèo nàn, thông tin không đầy đủ và không cập nhật, cán bộ chuyên trách về quan hệ công chúng chưa đầy đủ

+ Hiện tượng vi phạm quyền lợi của nhà đầu tư nhỏ tại các kì họp Đại hội đồng cổ đông thường niên là cả một câu chuyện dài hằng năm Những vi phạm này thể hiện ở nhiều khía cạnh như quy định về tỷ lệ sở hữu cổ phần đối với cổ đông khi đi dự đại hội, việc ra thông báo họp đại hội quá ngắn so với yêu cầu quy định, hình thức, nội dung thông báo, nội dung họp

+ Việc công ty niêm yết phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ, song chậm trễ trong việc niêm yết các cổ phiếu lên sàn Với điều kiện thị trường chứng khoán Việt Nam đang ở giai đoạn trầm lắng thì điều này gây bất lợi cho cổ đông do giá cổ phiếu giảm mạnh Các thủ tục niêm yết đã được ủy ban chứng khoán nhà nước, Trung tâm lưu ký quy định, song thực

tế nảy sinh chủ yếu thuộc về phía doanh nghiệp như chưa chủ động thực hiện các thủ tục hành chính để niêm yết với ủy ban chứng khoán nhà nước, Trung tâm lưu ký

Ví dụ: Ngày 9/8, cổ phiếu của Quốc Cường Gia Lai (QCG) chính thứcđược giao dịch tại HOSE Trong bản cáo bạch ban đầu của công ty, kết quả kinh doanh 6 tháng chỉ lãi 13,4

tỷ đồng và chưa có xác nhận của kiểm toán Tut nhiên, khi có báo cáo soát xét vào ngày 17/8 thì số lãi này “nở” 61,2 tỷ đồng, với khoản lãi khủng từ việc bán dự án số 106 Lý Chính Thắng (quận 3 TPHCM) được thực hiện vào ngày 29/6.

Những con số và sự kiện khiến cho các nhà đầu tư nghi ngờ việc dấu lãi bắt nguồn từ

lộ trình niêm yết của công ty Ngày 9/8 QCG có phiên giao dịch đầu tiên tại HOSE thì ngày 11/8, công ty được UBCK cấp phép phát hành 61,2 triệu cổ phiếu Trước thời điểm được cấp phép phát hành QCG vẫn giữ số liệu lợi nhuận 6 tháng đầu năm là 13,4 tỷ đồng Tuy nhiên, ngay sau khi giấy phép phát hành được cấp, thông tin về khoản lợi nhuận đột biến gấp gần 5 lần số liệu trước đó (64, 1 tỷ đồng) được công bố tại báo cáo điều chỉnh ngày 18/8, tác động lớn đến giao dịch của nhà đầu tư.

Qua tìm hiểu vụ việc, thì QCG không có vi phạm về pháp luật về vụ việc này, tuy nhiên, sự “lách luật” của QCG đã làm không ít nhà đầu tư phải lao đao khốn đốn.

Vậy pháp luật cần có quy định như thế nào để bảo vệ nhà đầu tư trong những tình huống tương tự? Bởi các nhà đầu tư nhỏ (gián tiếp) thường rất ít kinh nghiệm và kiến thức chuyên sâu về thị trường chứng khoán

Các quy định về quỹ đầu tư

Quỹ đại chúng là quỹ đầu tư chứng khoán thực hiện chào bán chứng chỉ quỹ ra công chúng Quỹ đại chúng thường có số lượng nhà đầu tư tham gia đông đảo, trong đó có nhiều nhà đầu tư không chuyên nghiệp và các nhà đầu tư nhỏ, các nhà đầu tư gián tiếp Quỹ đại chúng là mô hình tạo điều kiện thu hút những nguồn vốn nhàn rỗi nhỏ thành một lượng vốn lớn để đầu tư chứng khoán có hiệu quả Quỹ đại chúng có hai loại là quỹ mở và quỹ đóng Trong quá trình quản lý quỹ đại chúng, hoạt động đầu tư của quỹ do công ty quản lý quỹ thực hiện chịu nhiều sự hạn chế của pháp luật Theo Luật chứng khoán 2006, công ty quản lý quỹ không được sử dụng vốn và tài sản của quỹ đầu tư chứng khoán để thực hiện các hoạt động sau đây:

Đầu tư vào chứng chỉ quỹ của chính quỹ đại chúng đó hoặc của một quỹ đầu tư khác; Đầu tư vào chứng khoán của một tổ chức phát hành quá 15% tổng giá trị chứng khoán đang lưu hành của tổ chức đó;

Đầu tư quá 20% tổng giá trị tài sản của quỹ vào chứng khoán đang lưu hành của một tổ chức phát hành;

Đầu tư quá 10% tổng giá trị tài sản của quỹ đóng vào bất động sản; đầu tư vốn của quỹ

mở vào bất động sản;

Đầu tư quá 30% tổng giá trị tài sản của quỹ đại chúng vào các công ty trong cùng một nhóm công ty có quan hệ sở hữu với nhau;

Cho vay hoặc bảo lãnh cho bất kỳ khoản vay nào

Pháp luật quy định những hạn chế trên đối với quỹ đại chúng mà không hạn chế đối với quỹ thành viên là do quỹ đại chúng phát hành chúng chỉ quỹ ra công chúng nên thường

có số lượng nhà đầu tư tham gia lớn Đồng thời, quỹ đại chúng có những nhà đầu tư không chuyên nên họ có thể gặp nhiều rủi ro nếu quỹ có những hoạt động đầu tư mạo hiểm Chính

vì vậy, pháp luật cần có những quy định về hạn chế đầu tư nhằm đảm bảo an toàn cho quỹ đại chúng

III Một sô giải pháp nhằm bảo vệ nhà đầu tư gián tiếp.

1 Các biện pháp bảo vệ nhà đầu tư nói chung.

Đối với ủy ban chứng khoán nhà nước.

Ủy ban Chứng khoán đã đưa các quy định về bảo vệ nhà đầu tư vào Luật Chứng khoán

và các văn bản dưới luật khá cụ thể Xuất phát từ thực tế thị trường, Ủy ban có thể có những điều chỉnh và bổ sung sau đây:

- Thống nhất mẫu hợp đồng giao dịch cho các công ty chứng khoán thực hiện, tránh việc từng công ty chứng khoán tự thiết kế hợp đồng như hiện nay, từ đó đưa ra những quy định gây bất lợi cho nhà đầu tư, ví dụ như quy định về giao dịch trực tuyến

- Sớm có hướng dẫn các công ty chứng khoán thực hiện quy định mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho cán bộ quản lý và nhân viên hành nghề tại công ty hoặc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu tư do sơ suất kỹ thuật và sơ suất của nhân viên trong công ty Theo Nghị định 85/2010/NĐ-CP về xử phạt vi phạm hành chính trong thị trường chứng khoán, các công ty chứng khoán phải thực hiện cả hai quy định này, trong đó việc trích lập quỹ bảo vệ nhà đầu

tư đang gặp khó khăn về nguồn trích, phí, xử lý đền bù, cơ sở trích, niên độ tính

- Bổ sung và cụ thể hóa về việc bảo vệ nhà đầu tư trong quản trị công ty, căn cứ theo các tiêu chí của các cơ quan quốc tế có uy tín như Forbers, IFC , trong đó cụ thể hơn tới mức độ dễ dàng để cổ đông có thể kiện ra tòa án khi quyền lợi bị ảnh hưởng bởi công ty

- Đưa các nội dung về bảo vệ nhà đầu tư nhỏ vào chương trình đào tạo quản trị công ty bắt buộc cho các công ty đại chúng

- Ủy ban chứng khoán cần kiên quyết thực hiện Quyết định 12/2007/QĐ-UBCK về việc quản trị công ty theo điều lệ mẫu, giao cho các vụ chức năng quản lý chặt chẽ các đối tượng phải đi học về quản trị công ty trong các công ty đại chúng, báo cáo thường xuyên cho

Ủy ban, coi đó là một chỉ tiêu đánh giá và xếp hạng đối với doanh nghiệp Ủy ban giao cho Trung tâm NCKH & Đào tạo Chứng khoán thực hiện đào tạo về quản trị công ty đối với công

ty đại chúng, tiến tới thành lập Viện Quản trị công ty với sự hỗ trợ của các tổ chức quốc tế

- Có thể giao cho các hiệp hội trong ngành chứng khoán thống nhất các quy tắc về đạo đức nghề nghiệp trong lĩnh vực chứng khoán, bao gồm cả cổ phiếu và trái phiếu, đào tạo bắt buộc và tập huấn thường xuyên đối với người hành nghề chứng khoán Sớm nghiên cứu xây dựng một danh sách những người hành nghề vi phạm luật pháp khi hành nghề, công bố rộng rãi trong các thành viên thị trường trên các trang điện tử và văn bản để ngăn ngừa, chấn chỉnh

tư cách hành nghề

- Siết chặt hơn công tác giám sát thị trường đối với công ty đại chúng, công khai các chế tài và mức phạt thường xuyên đối với các hành vi vi phạm quy định Có thể lập, công bố

và lưu giữ danh sách các công ty đại chúng đưa vào “danh sách đen” trong thực thi Luật Chứng khoán khi vi phạm Luật này cũng như vi phạm các quy định về bảo vệ nhà đầu tư nhỏ

- Các vụ chức năng của ủy ban chứng khoán nhà nước: Siết chặt hơn việc quản lý người hành nghề chứng khoán, công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, thường xuyên theo dõi điều kiện và tư cách hành nghề của người hành nghề chứng khoán; Phối hợp với Trung tâm nghiên cứu khách hàng và Đào tạo Chứng khoán trong việc tập huấn, bồi dưỡng người hành nghề trong các công ty chứng khoán để đảm bảo điều kiện hành nghề theo luật định, tránh kéo dài tình trạng hành nghề “chui” hoặc “nợ” chứng chỉ; Phối hợp với các hiệp hội trong ngành chứng khoán trong việc theo dõi về đạo đức nghề nghiệp của người hành nghề chứng khoán

Đối với công ty đại chúng

Bên cạnh các hoạt động chuyên môn, công ty đại chúng cần có tầm nhìn dài hạn về sự phát triển của doanh nghiệp Thực tế của thời kỳ khủng hoảng tài chính 2008 cho thấy, nếu công ty làm ăn trung thực, coi trọng nhà đầu tư thì nhà đầu tư và cổ đông không bỏ rơi công

ty lúc hoạn nạn Vì vậy, giới lãnh đạo doanh nghiệp cần:

- Thực hiện nghiêm túc Luật Doanh nghiệp trong việc tổ chức đại hội đồng cổ đông, trong công bố và thực thi các báo cáo tài chính bán niên và thường niên

- Thực hiện nghiêm túc quan hệ công chúng và quan hệ cổ đông, quan tâm xây dựng

bộ máy công bố thông tin trong doanh nghiệp; lựa chọn bộ phận thư ký công ty am hiểu luật pháp và quan hệ xã hội

Đối với các tổ chức nghề nghiệp (hiệp hội trong ngành chứng khoán, VCCI )

- Đưa các nội dung về bảo vệ nhà đầu tư nhỏ vào mẫu đánh giá doanh nghiệp, xếp hạng tín dụng đối với các tổ chức tín dụng

- Sớm ban hành các bộ quy tắc đạo đức nghề nghiệp trong ngành chứng khoán, áp dụng trên cả thị trường cổ phiếu và trái phiếu và có chế tài kiểm soát, giám sát người hành nghề chứng khoán trong các hành vi liên quan đến đạo đức hành nghề

- Thực hiện tốt vai trò trung gian giữa các thành viên thị trường và cơ quan quản lý trong việc lập quỹ và thực hiện luật pháp về chứng khoán và thị trường chứng khoán

- Đối với các tổ chức liên đoàn luật sư, công chứng: Tăng cường đào tạo cho các luật

sư về chuyên ngành chứng khoán, cập nhật các quy định có liên quan về kinh doanh chứng khoán để có thể bảo vệ cho nhà đầu tư nhỏ trong các vụ kiện có liên quan về chứng khoán

Đối với các cơ quan kiểm tra, giám sát.

Cần xác định cơ chế cưỡng chế thực thi đủ mạnh cho cơ quan quản lý nhà nước đối với các chủ thể tham gia thị trường IOSCO và các tổ chức quốc tế luôn khuyến nghị đối với các quốc gia thành viên trong việc tổ chức, quản lý thị trường: phải cho cơ quan quản lý có thẩm quyền đầy đủ trong quá trình giám sát, kiểm tra, thanh tra và hoạt động cưỡng chế thực thi đầy đủ Đề xuất này không nằm ngoài mục đích bảo vệ nhà đầu tư tham gia thị trường bởi lẽ chỉ khi các qui định nghiêm ngặt trên thị trường được thực hiện đầy đủ và có chế tài đủ mạnh,

có cơ chế xử lý tức thì và nghiêm khắc đối với các đối tượng vi phạm, hoạt động trên thị trường mới ổn định và quyền lợi của các nhà đầu tư, đặc biệt là nhà đầu tư không có tổ chức mới được bảo vệ Để làm được điều này, Luật Chứng khoán các quốc gia thường qui định vị trí pháp lý độc lập cho Uỷ ban Chứng khoán nhà nước cùng với quyền năng đầy đủ (đặc biệt

là quyền ban hành văn bản pháp luật), quyền thanh tra, thậm chí điều tra các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán Nên chăng nhà lập pháp Việt Nam tiếp tục xem xét vấn đề này Luật Hải quan, Dự thảo Luật Quản lý thuế đề xuất quyền của thanh tra hải quan, thanh tra thuế tham gia quá trình điều tra các hành vi phạm tội trong lĩnh vực xuất nhập khẩu, quản lý thuế, thanh tra chứng khoán cũng cần được đặt ở vị trí tương tự

Đối với việc công bố thông tin

Tạo điều kiện tiếp cận cơ hội đầu tư chính xác, trung thực Tiếp cận cơ hội đầu tư chính xác và trung thực là điều kiện quan trọng để hoạt động đầu tư có hiệu quả Sẽ không có nhiều tranh luận khi đặt vai trò của công khai hoá mọi cơ hội đầu tư với phương thức công bố

và cơ hội tiếp nhận thông tin tốt nhất Những qui định về phát hành đại chúng cùng với chế

độ công bố thông tin thể hiện rõ ràng, chi tiết những yêu cầu này Chế độ phát hành đại chúng theo Luật chứng khoán với yêu cầu cụ thể giúp nhà đầu tư tiếp nhận thông tin chính xác, bao gồm thông tin các sự kiện quan trọng và các chứng khoán dự kiến chào bán Mằc dù chứng khoán được chào bán không có đảm bảo về chất lượng từ phía cơ quan quản lý nhà nước nhưng những điều kiện của tổ chức phát hành đại chúng đã cho thấy các chuẩn mực đạt được

để nhà đầu tư tự quyết định việc mua chứng khoán Các qui định liên quan đền điều kiện chào bán, trình tự, thủ tục đăng ký chào bán cũng là cơ sở để duy trì niềm tin của công chúng đối với tổ chức phát hành cụ thể hoá yêu cầu về công bố thông tin Bên cạnh những ưu điểm nổi trội của chế độ công bố thông tin ghi nhận trong Luật Chứng khoán, cần tiếp tục xác định nội dung thông tin công bố, trình tự, thời gian công bố, đối tượng phải thực hiện công bố thông tin… Qui định tốt những vấn đề này việc kiểm tra, giám sát, tuân thủ pháp luật của các chủ thể mới có đủ cơ sở pháp lý để thực hiện

Đối với công ty quản lý quỹ - quỹ đầu tư chứng khoán

Công ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán là công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn, được ủy ban chứng khoán nhà nước cấp giấy phép thành lập và hoạt động để thành