Hoàn thiện pháp luật về quảng cáo thương mại

Bài tập học kỳ Luật thương mại 2 – Hoàn thiện quy định pháp luật về quảng cáo thương mại SEPTEMBER 3, 2012 BY LILYNNVIETNAM I/ PHẦN MỞ ĐẦU Trong nền kinh tế hiện nay thì quảng cáo thươn

Bài tập học kỳ Luật thương mại 2 – Hoàn thiện quy định pháp

luật về quảng cáo thương mại

SEPTEMBER 3, 2012 BY LILYNNVIETNAM

I/ PHẦN MỞ ĐẦU

Trong nền kinh tế hiện nay thì quảng cáo thương mại là một trongnhững hoạt động xúc tiến thương mại quan trọng để các doanhnghiệp cạnh tranh với nhau nhằm quảng bá sản phảm của mình,tìm kiếm đối tác cũng như đạt doanh số bán hàng cao Quảng cáokhông chỉ đem lại lợi ích cho doanh nghiệp mà còn góp phần địnhhướng cho người tiêu dùng Thông qua quảng cáo các doanhnghiệp sẽ truyền tải đến người tiêu dùng những hình ảnh, thôngtin về sản phẩm mới,từ đó kích thích thị hiếu dần dần thay đổithói quen của người tiêu dùng Ngoài ra tạo điều kiện cho ngườitiêu dùng tiếp cận với nhiều sản phẩm mới, cho người tiêu dùng

có nhiều sự chọn lựa kích thích mua sắm Nước ta đã có một sốvăn bản pháp luật quy định về quảng cáo thương mại, tạo cơ sởpháp lý để hoạt động quảng cáo thương mại được diễn ra thuậnlợi hơn Tuy nhiên, qua quá trình thực tế áp dụng các quy định vềquảng cáo thương mại, nhận thấy các quy định này còn bộc lộmột số bất cập cần phải được hoàn thiện Nhận thức được điều

này, em đã quyết định chọn đề tài: “Hoàn thiện pháp luật về quảng cáo thương mại” để hoàn thành bài luận của mình.

Bài viết còn nhiều thiếu sót, mong thầy cô chỉ dẫn, góp ý thêm đểbài viết của em được hoàn thiện hơn Em xin chân thành cảm ơn!

II/ NỘI DUNG.

1 1 Khái niệm “Quảng cáo thương mại”.

“Quảng cáo là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân đểgiới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh, hàng hoá,dịch vụ của mình” (Điều 102 Luật Thương Mại 2005)

Quảng cáo là hoạt động xúc tiến thương mại nhằm tuyên truyềngiới thiệu hàng hóa, dịch vụ, hay hoạt động của hãng kinh doanh

về hàng hóa dịch vụ đó, nhằm tạo sự hứng thú của khách hàngđối với sản phẩm Từ đó kích thích sức mua của người tiêu dùng,đẩy mạnh hoạt động sản xuất, bán hàng và dịch vụ Mục đích của

hoạt động quảng cáo là nhằm tăng cường sự nhận thức của ngườitiêu dùng về sản phẩm, giúp người tiêu dùng có thể lựa chọn đượcsản phẩm thích hợp, và đó cũng là cách mà nhà sản xuất quảng

bá sản phẩm Với tác động của thông tin quảng cáo tâm lí kháchhàng dễ bị thay đổi và dễ trở thành nô lệ của hàng hóa vì sự tiêudùng được quảng cáo kích thích

Trong hoạt động quảng cáo thương mại các nhà sản xuất thường

sử dụng ngôn từ phóng đại để kích thích thị hiếu của người tiêudùng như: đệ nhất, tuyệt vời, tuyệt hảo…cho các sản phẩm củamình Nó tạo nên sự thay đổi nhanh chóng các nhu cầu tiêu dùng,dẫn đến hình thành lối sống tiêu dùng

2 Những quy định chung của pháp luật về quảng cáo thương mại

2.1 Chủ thể quảng cáo thương mại

Có nhiều chủ thể tham gia vào hoạt động quảng cáo thươngmại với mục đích, cách thức và mức độ khác nhau Đó có thể làthương nhân (người quảng cáo), thương nhân kinh doanh dịch vụquảng cáo, người phát hành quảng cáo, người cho thuê phươngtiện quảng cáo

* Người quảng cáo

Người quảng cáo là tổ chức, cá nhân có nhu cầu quảng cáo

về hoạt động kinh doanh, hàng hoá, dịch vụ của mình Quảng cáo

là hoạt động giới thiệu đến khách hàng, người tiêu dùng về hànghóa, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, tuy nhiên khôngphải ai cũng có quyền quảng cáo Thương nhân việt Nam, Chinhánh của thương nhân nước ngoài được phép hoạt động thươngmại tại Việt Nam có quyền quảng cáo về hoạt động kinh doanhhàng hóa, dịch vụ của mình hoặc thuê thương nhân kinh doanhdịch vụ quảng cáo thực hiện việc quảng cáo thương mại chomình; Văn phòng đại diện của thương nhân không được trực tiếpthực hiện hoạt động quảng cáo thương mại Trong trường hợpđược thương nhân ủy quyền, Văn phòng đại diện có quyền ký hợpđồng với thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo thương mại

để thực hiện quảng cáo cho thương nhân mà mình đại diện1

Riêng đối với tổ chức, cá nhân nước ngoài muốn quảng cáothương mại tại Việt Nam cần phải thuê thương nhân kinh doanhdịch vụ quảng cáo thương mại Việt Nam thực hiện.

* Thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo

Người kinh doanh dịch vụ quảng cáo là tổ chức, cá nhânthực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trìnhhoạt động quảng cáo nhằm mục đích sinh lời Dịch vụ quảng cáo

là một loại dịch vụ thương mại mà thương nhân được khai thác đểkinh doanh Do đó thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo thương mại phải tự chịu trách nhiệm trước pháp luật nếu nội dungsản phẩm quảng cáo của mình vi phạm các nội dung quảng cáo bịcấm tại Luật Thương mại và các nội dung về sản phẩm quảng cáođược quy định tại Nghị định này; phải chấp hành đúng các quyđịnh về sử dụng phương tiện quảng cáo theo quy định của phápluật hiện hành

* Người phát hành quảng cáo

Người phát hành quảng cáo là tổ chức, cá nhân đưa sảnphẩm quảng cáo đến người tiêu dùng, bao gồm cơ quan báo chí,nhà xuất bản, tổ chức quản lý mạng thông tin máy tính, người tổchức chương trình văn hoá, thể thao, hội chợ, triển lãm và tổchức, cá nhân sử dụng phương tiện quảng cáo khác2

* Người cho thuê phương tiện quảng cáo

Người cho thuê phương tiện quảng cáo là tổ chức, cá nhân

sở hữu phương tiện quảng cáo Người cho thuê phương tiện quảngcáo có thể là thương nhân hoặc không phải là thương nhân nhưngđều có quyền lựa chọn khách hàng cho mình và thu phí từ việccho thuê phương tiện quảng cáo theo thỏa thuận trong hợp đồng

2.2 Hàng hóa, dịch vụ quảng cáo thương mại

Hàng hóa, dịch vụ là những đối tượng của quảng cáo thươngmại là hàng hóa, dịch vụ đang hoặc sẽ được thương nhân cungứng trên thị trường Đối tượng của quảng cáo thương mại là hànghóa, dịch vụ thuộc lĩnh vực kinh doanh của thương nhân, vềnguyên tắc thương nhân được quyền quảng cáo đối với mọi hànghóa, dịch vụ được quyền kinh doanh Tuy nhiên nhằm thực hiệnchính sách xã hội, pháp luật có quy định cấm hoặc hạn chế đối vớimột số hàng hóa, dịch vụ, do đó hàng hóa, dịch vụ quảng cáo

thương mại phải không thuộc hàng hóa, dịch vụ cấm hoặc hạnchế kinh doanh.

Hàng hóa, dịch vụ quảng cáo phải thuộc danh mục hànghóa, dịch vụ được phép lưu thông và phải thuộc phạm vi đăng kýkinh doanh của doanh nghiệp Đối với hàng hóa chưa nhập khẩuhay chưa lưu thông trên thị trường cũng như đối với hàng hóa,dịch vụ chưa được thực hiện trong kinh doanh thương mại ở ViệtNam mà muốn quảng cáo thì phải là hàng hóa, dịch vụ khôngthuộc danh mục hàng hóa cấm kinh doanh theo pháp luật ViệtNam

Thương nhân quảng cáo hàng hóa, dịch vụ liên quan đếnthuốc thú y, thuốc bảo vệ thực vật, phân bón, thức ăn chăn nuôi,giống vật nuôi cây trồng phải tuân thủ theo quy định của phápluật có liên quan và không được khẳng định về tính an toàn, tínhkhông độc hại nhưng không có cơ sở khoa học, sử dụng tiếng nói,chữ viết hoặc hành vi vi phạm quy trình và phương pháp sử dụngthuốc thú y, thuốc bảo vệ thực vật Các sản phẩm dinh dưỡngdành cho trẻ nhỏ trước khi đưa ra thị trường đều phải được công

bố tiêu chuẩn sản phẩm tại Bộ Y Tế (Cục an toàn vệ sinh thựcphẩm)

Việc quảng cáo các loại sữa dùng cho trẻ từ trên 12 thángtuổi đến 24 tháng tuổi phải tuân thủ các điều kiện quy định,quảng cáo trên báo hình mà chỉ có hình ảnh không có lời nói thìnội dung “Sữa mẹ là thức ăn tốt nhất cho sức khoẻ và sự pháttriển toàn diện của trẻ nhỏ” phải được thể hiện rõ ràng bằng chữvới thời lượng đủ để người xem có thể đọc được Nếu quảng cáodùng cả hình ảnh và lời nói thì nội dung ” Sữa mẹ là thức ăn tốtnhất cho sức khoẻ và sự phát triển toàn diện của trẻ nhỏ ” phảiđược thể hiện bằng chữ và được nói rõ ràng, mạch lạc để ngườixem có thể đọc và nghe được Quảng cáo trênbáo nói thì phải nói

rõ, mạch lạc: ” Sữa mẹ là thức ăn tốt nhất cho sức khoẻ và sựphát triển toàn diện của trẻ nhỏ ” để người nghe có thể ngheđược Quảng cáo trên báo in, báo điện tử, xuất bản phẩm, bảng,biển hoặc trên các phương tiện quảng cáo khác phải thể hiện rõnội dung ” Sữa mẹ là thức ăn tốt nhất cho sức khoẻ và sự pháttriển toàn diện của trẻ nhỏ ” để người xem có thể đọc được

2.3 Sản phẩm và phương tiện quảng cáo thương mại

* Sản phẩm quảng cáo

Sản phẩm quảng cáo thương mại gồm những thông tinbằng hình ảnh, hành động, âm thanh, tiếng nói, chữ viết, biểutượng, màu sắc, ánh sáng chứa đựng nội dung quảng cáo thươngmại2 Sản phẩm quảng cáo là những thông tin bằng hình ảnh, âmthanh, màu sắc…nhằm truyền tải đến khách hàng và người tiêudùng thông tin về hàng hóa, hoạt động kinh doanh của họ Thôngtin này phải bảo đảm tính chính xác, trung thực, rõ ràng khônggây thiệt hại cho người sản xuất kinh doanh và người tiêu dùng.Tùy thuộc vào đặc tính của hàng hóa, đối tượng khách hàng màsản phẩm phải phù hợp với nếp sống của người Việt Nam

Hình thức thể hiện của sản phẩm quảng cáo phải có tính thẩm mỹkhông trái với truyền thống đạo đức, thuần phong mỹ tục, phải rõràng dễ hiểu và phải có dấu hiệu phân biệt những thông tin quảngcáo với những thông tin không phải là quảng cáo để không gâynhầm lẫn cho nhà sản xuất kinh doanh và người tiêu dùng1 Sảnphẩm quảng cáo phải sử dụng tiếng việt trừ những từ ngữ đã đượcquốc tế hóa, thương hiệu hoặc từ ngữ không thay thế được bằngtiếng việt; Quảng cáo thông qua sách, báo, ấn phẩm được phépxuất bản bằng tiếng dân tộc thiểu số ở Việt Nam, tiếng nướcngoài; chương trình phát thanh, truyền hình bằng tiếng dân tộcthiểu số ở Việt Nam, tiếng nước ngoài

Nghiêm cấm việc sử dụng Quốc kỳ, Đảng kỳ, Quốc huy,Quốc ca hoặc giai điệu Quốc ca, hình ảnh lãnh tụ, hình ảnh đồngtiền Việt Nam, hình ảnh biển báo giao thông để quảng cáo; vềnguyên tắc thương nhân không so sánh hàng hóa của mình vớihàng hóa của thương nhân khác trừ trường hợp so sánh hàng hóacủa mình với hàng giả, hàng vi phạm quyền sở hữu trí tuệ trongsản phẩm quảng cáo thương mại sau khi có xác nhận của cơ quanquản lý nhà nước có thẩm quyền về việc sử dụng hàng giả, hàng

vi phạm quyền sở hữu trí tuệ để so sánh2

* Phương tiện quảng cáo

Phương tiện quảng cáo thương mại là các công cụ được sử dụng

để giới thiệu các sản phẩm quảng cáo thương mại Phương tiệnquảng cáo bao gồm tất cả những phương tiện có khả năng truyềntải thông tin đến công chúng như:

- Báo chí (báo in, báo nói, báo hình, báo điện tử);

- Mạng thông tin máy tính;

- Xuất bản phẩm (sách, tờ gấp, tờ rời và các sản phẩm in, nhânbản, phim ảnh, băng hình, đĩa hình, đĩa âm thanh, băng âmthanh);

- Các loại băng – rôn, bảng, biển, pa – nô, áp phích, màn hình đặtnơi công cộng;

- Vật phát quang, vật thể trên không, dưới nước;

- Phương tiện giao thông, vật thể cố định và di động như biểutượng, biển hiệu, hàng hoá, mũ, áo, túi xách, các vật dụng khác;

- Chương trình văn hoá, thể thao, hội chợ triễn lãm;

- Các phương tiện truyền tin và phương tiện quảng cáo thươngmại khác…

Nhằm đảm bảo trật tự quản lý nhà nước trong hoạt động quảngcáo, đảm bảo hài hoà lợi ích kinh tế, chính trị, văn hoá của các tổchức, cá nhân kinh doanh, của Nhà nước, của công chúng, phápluật quy định một số giới hạn về diện tích quảng cáo, thời lượngchương trình quảng cáo, số lần quảng cáo…đòi hỏi chủ thể hoạtđộng quảng cáo phải thực hiện (Điều 10, 11, 12, 13,14 Pháp lệnhquảng cáo)

2.4 Thẩm quyền và thủ tục cấp giấy phép

Thẩm quyền

Bộ Văn hoá – Thông tin ( nay là bộ văn hóa, thể thao và du lịch)cấp giấy phép thực hiện quảng cáo trên mạng thông tin máy tính,kênh, chương trình phát thanh, kênh, chương trình truyền hìnhchuyên quảng cáo và đối với phụ trang, phụ bản chuyên quảngcáo Sở Văn hoá – Thông tin cấp giấy phép thực hiện quảng cáotrên bảng, biển, pa-nô, băng-rôn, màn hình đặt nơi công cộng, vậtphát quang, vật thể trên không, dưới nước, phương tiện giaothông, vật thể di động khác

Ngoài các chủ thể trên cơ quan quản lý Nhà nước về xây dựng,thương mại, giao thông, quy hoạch đô thị cũng có thẩm quyềncấp giấy phép liên quan đến hoạt động quảng cáo.

2.5 Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại

Việc thuê dịch vụ quảng cáo thương mại phải được xác lập trên cơ

sở hợp đồng bằng văn bản, có tên gọi là hợp đồng dịch vụ quảngcáo thương mại Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại là sựthỏa thuận giữa bên thuê quảng cáo và bên làm dịch vụ quảngcáo thương mại nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt cácquyền và nghĩa vụ về quảng cáo hoạt động sản xuất kinh doanh,hàng hóa, dịch vụ thương mại

Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại tuân thủ nguyên tắc cơbản của hợp đồng cung ứng dịch vụ nói chung Ngoài điều khoản

về chủ thể của hợp đồng (tên, địa chỉ, điện thoại, FAX, số tàikhoản… của các bên), nội dung của hợp đồng dịch vụ quảng cáothương mại bao gồm các điều khoản thỏa thuận về sản phẩmquảng cáo thương mại, phương thức, phương tiện quảng cáothương mại; thời gian, phạm vi quảng cáo; phí dịch vụ và cácquyền, nghĩa vụ có liên quan của các bên…

Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại được ký bằng văn bảnhoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương

Tùy thuộc nội dung, phạm vi sử dụng dịch vụ, dịch vụ quảng cáothương mại có thể là hợp đồng dịch vụ trọn gói, có thể là hợpđồng phát hành quảng cáo hay hợp đồng cho thuê phương tiệnquảng cáo Nếu sử dụng dịch vụ trọn gói, thương nhân kinh doanhdịch vụ sẽ tham gia vào hoạt động quảng cáo ngay từ khâu sáng

tạo ra sản phẩm quảng cáo đến phát hành sản phẩm quảng cáo,

sử dụng phương tiện quảng cáo mà các bên đã thỏa thuận lựachọn cũng như các thủ tục pháp lý cần thiết để giới thiệu,khuyech trương về hàng hóa dịch vụ kinh doanh trong khoảngthời gian và không gian mà các bên giao ước Tuy nhiên, để thựchiện hợp đồng dịch vụ trọn gói, thương nhân kinh doanh dịch vụquảng cáo có thể phải kí kết một hoặc một số hợp đồng với ngườikhác để thực hiện một số công đoạn của hoạt động quảng cáonhư phát hành sản phẩm quảng cáo, thuê phương tiện quảngcáo…

Trường hợp thương nhân tự quảng cáo mà không thuê dịch vụ,hoạt động quảng cáo có thể được tiến hành thông qua hợp đồngphát hành quảng cáo, hợp đồng thuê phương tiện quảng cáo được

kí kết giữa thương nhân quảng cáo với người phát hành quảngcáo, người cho thuê phương tiện quảng cáo

2.6 Các hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm

Quảng cáo là quyền tự do cả doanh nghiệp Doanh nghiệp có thể

sử dụng mọi hình thức, biện pháp để quảng bá sản phẩm củamình Nó có ý nghĩa đặc biệt quan trọng đối với doanh nghiệp, nómang lại cơ hội cho thương nhân này nhưng cũng là thách thứccho thương nhân khác Do dó để đẩy mạnh sản xuất đáp ứng nhucầu tiêu dùng thì sự cạnh canh giữa các thương nhân là điềukhông thể tránh khỏi Giữa hoạt động quảng cáo thương mại vàhành vi cạnh tranh không lành mạnh chỉ là ranh giới mỏng manhrất khó nhận biết Vì thế để đảm bảo trật tự trong hoạt độngquảng cáo thương mại, đảm bảo lợi ích của Nhà nước, doanhnghiệp và người tiêu dùng pháp luật quy định một số hành vi bịcấm trong hoạt động quảng cáo thương mại

Quảng cáo làm tiết lộ bí mật nhà nước, phương hại đến độc lập,chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự, an toàn xã hội Đây là hoạtđộng rất nhạy cảm nó tác động trực tiếp đến ý thức con người, vìvậy nội dung thông tin truyền tải phải chính xác, ràng không chứa

đựng những thông tin xấu không rõ ràng làm ảnh hưởng đến anninh quốc gia, trật tự an toàn xã hội.

Quảng cáo có sử dụng sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảngcáo trái với truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, thuần phong

mỹ tục Việt Nam và trái với quy định của pháp luật Việt Nam làmột quốc gia có truyền thống lịch sử lâu đời, văn hóa đa dạng và

đa dân tộc Vì vậy nghiêm cấm mọi hoạt dộng quảng cáo ảnhhưởng đến lợi ích chính trị của Nhà nước, quảng cáo có tính kỳ thịdân tộc tự do tính ngưỡng tôn giáo Tuyệt đối nghiêm cấm hành vi

sử dụng Quốc kỳ, Đảng kỳ, Quốc huy, Quốc ca hoặc giai điệuQuốc ca, hình ảnh lãnh tụ, hình ảnh đồng tiền Việt Nam, hình ảnhbiển báo giao thông để quảng cáo làm ảnh hưởng đến hình ảnh sựnghiêm trang của cơ quan Nhà nước.Quảng cáo có tính chất bạolực, kinh dị, dùng từ ngữ không lành mạnh đều bị coi là hành vi viphạm

Quảng cáo hàng hoá, dịch vụ mà Nhà nước cấm kinh doanh, hạnchế kinh doanh hoặc cấm quảng cáo

Quảng cáo thuốc lá, rượu có độ cồn từ 30 độ trở lên và các sảnphẩm, hàng hoá chưa được phép lưu thông, dịch vụ chưa đượcphép cung ứng trên thị trường Việt Nam tại thời điểm quảngcáo.Trong lĩnh vực y tế quy định nghiêm cấm quảng cáo thuốcchữa bệnh cho người bán theo đơn của thầy thuốc; thuốc chưađược cấp đăng ký hoặc hết hạn đăng ký, đã loại ra khỏi danh mụcthuốc cho phép sử dụng; thuốc đã được đăng ký nhưng bị đình chỉlưu hành; các thiết bị dụng cụ y tế chưa được phép sử dụng, dịch

vụ y tế chưa được phép thực hiện tại Việt Nam

Lợi dụng quảng cáo thương mại gây thiệt hại đến lợi ích của Nhànước, tổ chức, cá nhân Pháp luật nghiêm cấm hành vi cạnh tranhkhông lành mạnh trong quảng cáo, lợi dụng hình thức quảng cáonhằm nói xấu, gây nhầm lẫn làm ảnh hưởng đến hàng hóa, dịch

vụ của thương nhân khác

Quảng cáo bằng việc sử dụng phương pháp so sánh trực tiếp hoạtđộng sản xuất, kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình với hoạt

động sản xuất, kinh doanh hàng hoá, dịch vụ cùng loại củathương nhân khác.

Quảng cáo sai sự thật về một trong các nội dung số lượng, chấtlượng, giá, công dụng, kiểu dáng, xuất xứ hàng hóa, chủng loại,bao bì, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của hàng hoá,dịch vụ Các thông tin về giá, số lượng, chất lượng…là nhữngthông tin có ý nghĩa quyết định đến sự lựa chọn của khách hàngđối với sản phẩm mà doanh nghiệp quảng cáo Một khi các thôngtin sai lệch thì sự lựa chọn của khách hàng cũng không chính xác

Vì vậy pháp luật yêu cầu đối với các nhà kinh doanh phải minhbạch và trung thực về những thông tin mà họ đưa ra cho kháchhàng

Quảng cáo cho hoạt động kinh doanh của mình bằng cách sửdụng sản phẩm quảng cáo vi phạm quyền sở hữu trí tuệ; sử dụnghình ảnh của tổ chức, cá nhân khác để quảng cáo khi chưa được

Tổng chi phí cho quảng cáo tại Việt Nam tăng nhanh trong nhữngnăm vừa qua với tốc độ trên dưới 25% mỗi năm Trong năm 2005,doanh số quảng cáo báo, đài và tivi là khoảng 320 triệu USD (theoTNS Việt Nam) Nếu tính cả các loại quảng cáo ngoài trời sẽ đạttrên dưới 400 triệu USD Tổng chi phí cho ngành truyền thông tiếpthị tại Việt Nam – bao gồm cả quảng cáo, khuyến mãi, quan hệcông chúng, tiếp thị trực tiếp,… hiện đã vượt con số 1 tỷ USD Hơn 80% ngân sách quảng cáo tại Việt Nam hiện nay đang đượcthực hiện bởi khoảng 50 công ty quảng cáo đa quốc gia