Quy định của pháp luật về việc mua bán và sáp nhập các công ty cổ phần

Lý do chọn đề tài Hiện nay, nước ta trong nền kinh tế hội nhập thế giới, việc kinh doanh ngày càng phát triển, nhu cầu mở rộng quy mô, phạm vi kinh doanh ngày càng cao; đồng thời nền ki

Mục Lục

PHẦN MỞ ĐẦU 3

1 Lý do chọn đề tài 3

2 Ích lợi của việc nghiên cứu đề tài 3

3 Giới hạn của đề tài 3

4 Phương pháp nghiên cứu: 3

5 Bố cục 4

NỘI DUNG 5

1 QUAN ĐIỂM CỦA NHÀ NƯỚC VỀ HOẠT ĐỘNG M&A TẠI CÁC CTCP 5

1.1 Khái niệm và các hình thức M&A 5

1.1.1 Khái niệm 5

1.1.2 Các hình thức của M&A 6

1.2 Quan điểm của Nhà nước về hoạt động M & A trong các CTCP 7

1.3 Hành lang pháp lý tạo điều kiện cho các ngân hàng tiến hành sáp nhập, hợp nhất, mua lại: 8

1.4 Những quy định cụ thể trong hoạt động M&A trong CTCP 9

1.4.1 Trình tự tiến hành hoạt động sáp nhập doanh nghiệp: 9

1.4.2 Thủ tục tiến hành sáp nhập 10

1.4.2 Hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp : 10

2 ĐÁNH GIÁ THỰC TRẠNG VỀ HOẠT ĐỘNG M&A DƯỚI SỰ CHẾ TÀI CỦA PHÁP LUẬT VÀ ĐỊNH HƯỚNG PHÁT TRIỂN HOẠT ĐỘNG M&A 11

2.1 Những thành tựu đạt được của hoạt động M&A 11

2.2 Những khó khăn, hạn chế của hoạt động M&A 13

2.3 Đánh giá, đóng góp ý kiến 16

3 KẾT LUẬN 18

BẢNG PHỤ LỤC 19

NHẬN XÉT CỦA GVHD

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Hiện nay, nước ta trong nền kinh tế hội nhập thế giới, việc kinh doanh ngày càng phát triển, nhu cầu mở rộng quy mô, phạm vi kinh doanh ngày càng cao; đồng thời nền kinh tế đang phải chịu áp lực với tình trạng lạm phát, làm ảnh hưởng trực tiếp đến hoạt động kinh doanh của các công ty cổ phần, đặt ra nhiều vấn đề và thách thức mới Đứng trước tình hình đó, các công ty cổ phần muốn tồn tại và cạnh tranh với nhau hoặc với các tổ chức kinh tế nước ngoài khác thì việc “mua bán và sáp nhập” các công ty cổ phần được xem là phương pháp hữu hiệu nhất để hoạt động hiệu quả và tăng năng lực cạnh tranh

Hoạt động mua bán và sáp nhập là một xu hướng toàn cầu, một nhân tố quan trọng trong việc hoàn thiện các doanh nghiệp và Việt Nam không thể loại trừ làn sóng ấy Nhà Nước ta đóng vai trò hết sức quan trọng trong việc đưa ra các điều luật

để điều chỉnh trong bộ luật kinh tế nhằm thúc đẩy hoạt động M&A Tuy nhiên bên cạnh đó vẫn còn nhiều hạn chế cần khắc phục, đồng thời tìm ra hướng giải quyết, khắc phục trong thời gian tới Vì vậy mà đây là vấn đề hết sức quan trọng, rất đáng quan tâm và tìm hiểu kỹ, đặc biệt là với các bạn sinh viên

Chính vì những lý do trên mà tôi quyết định nghiên cứu tìm hiểu kĩ về “quy định của pháp luật về việc mua bán và sáp nhập các công ty cổ phần” để có cái nhìn chính xác, cặn kẽ hơn về vấn đề này; từ đó có thể áp dụng tốt các điều luật vào kinh doanh sau này

2 Ích lợi của việc nghiên cứu đề tài

Tìm hiểu rõ việc mua bán và sáp nhập công ty cổ phần ở Việt Nam dưới sự

3 Giới hạn của đề tài

Việc mua bán và sáp nhập các công ty cổ phần ở Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu:

Dựa trên cơ sở lý thuyết là tìm hiểu các bộ luật kinh tế: luật doanh nghiệp, luật cạnh tranh, luật đầu tư, luật chứng khoán cùng các dữ liệu về Luật trên các website

5 Bố cục

Bài tiểu luận gồm 3 phần:

Quan điểm của Nhà nước về mua bán và sáp nhập các công ty cổ phần

Đánh giá thực trạng về hoạt động M&A dưới sự chế tài của pháp luật và định hướng phát triển hoạt động M&A

Kết luận

NỘI DUNG

1 QUAN ĐIỂM CỦA NHÀ NƯỚC VỀ HOẠT ĐỘNG M&A TẠI CÁC CTCP

1.1 Khái niệm và các hình thức M&A

1.1.1 Khái niệm

Theo Luật cạnh tranh Việt Nam (ra đời năm 2004), tại Chương II, Mục 3, Điều 17 các khái niệm về sáp nhập và mua lại được Luật định nghĩa như sau:

Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn

bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại

Như vậy, nhìn chung thì khái niệm sáp nhập và mua lại được hiểu theo hệ thống pháp lý Việt Nam có cùng bản chất là sự hợp nhất của hai hoặc nhiều hơn hai chủ thể thành một chủ thể duy nhất còn hoạt động, chủ thể còn lại sẽ chấm dứt hoạt động Trong sáp nhập, đó là sự hợp nhất của hai chủ thể có cùng tương quan với nhau về sức mạnh, còn mua lại là hoạt động “cá lớn nuốt cá bé” của chủ thể lớn mạnh hơn đối với chủ thể yếu hơn Do đó, hệ quả là việc thanh toán cho một hoạt động sáp nhập thông thường được thực hiện bằng phương pháp hoán đổi cổ phiếu, nghĩa là một doanh nghiệp tiến hành sáp nhập và mua lại sẽ thanh toán cho một doanh nghiệp khác bị sáp nhập và mua lại- cụ thể là cổ đông của doanh nghiệp bị sáp nhập và mua lại – bằng cổ phiếu phổ thông của nó mới phát hành, còn đối với mua lại việc thanh toán có thể được thực hiện cả bằng cổ phiếu phổ thông và tiền mặt

1.1.2 Các hình thức của M&A

1.1.2.1 Một số hình thức Sáp nhập

Dựa vào cấu trúc của từng doanh nghiệp, có khá nhiều hình thức sáp nhập khác nhau Dưới đây là một số loại hình được phân biệt dựa vào mối quan hệ giữa hai công ty tiến hành sáp nhập:

Sáp nhập cùng ngành (hay còn gọi là sáp nhập chiều ngang): Diễn ra đối với hai công ty cùng cạnh tranh trực tiếp và chia sẻ cùng dòng sản phẩm và thị trường

Sáp nhập dọc: Diễn ra đối với các doanh nghiệp trong chuỗi cung ứng, ví dụ giữa một công ty với khách hàng hoặc nhà cung cấp của công ty đó Chẳng hạn như nhà cung cấp kem ốc quế sáp nhập với một đơn vị sản xuất kem Sáp nhập mở rộng thị trường: Diễn ra đối với hai công ty bán cùng loại sản phẩm nhưng ở những thị trường khác nhau

Sáp nhập mở rộng sản phẩm: Diễn ra đối với hai công ty bán những sản phẩm khác nhau nhưng có liên quan tới nhau trong cùng một thị trường Sáp nhập kiểu tập đoàn: Trong trường hợp này, hai công ty không có cùng lĩnh vực kinh doanh nhưng muốn đa dạng hóa hoạt động lĩnh vực kinh doanh

đa ngành nghề

Có hai hình thức sáp nhập được phân biệt dựa trên cách thức cơ cấu tài chính Mỗi hình thức có những tác động nhất định tới công ty và nhà đầu tư:

Sáp nhập mua: Như chính cái tên này thể hiện, loại hình sáp nhập này xảy ra khi một công ty mua lại một công ty khác Việc mua công ty được tiến hành bằng tiền mặt hoặc thông qua một số công cụ tài chính

Sáp nhập hợp nhất: với hình thức sáp nhập này, một thương hiệu công ty mới được hình thành và cả hai công ty được hợp nhất dưới một pháp nhân mới Tài chính của hai công ty sẽ được hợp nhất trong công ty mới

1.1.2.2 Các hình thức mua bán

Chúng ta có thể thấy hoạt động mua bán chỉ khác đôi chút so với hình thức sáp nhập Trên thực tế, nó có thể chỉ khác về mặt thuật ngữ Giống như sáp nhập, mua bán cũng nhằm mục đích đạt được lợi thế quy mô, tăng hiệu quả và thị phần Không giống như tất cả các loại hình sáp nhập, mua bán liên quan đến một công ty mua lại một công ty khác chứ không phải hợp nhất để tạo thành công ty mới

Trong mua bán, giống như đối với một số giao dịch sáp nhập đã đề cập ở trên, một công ty có thể mua lại một công ty khác bằng tiền mặt, cổ phiếu hay kết hợp cả hai loại trên Một hình thức khác phổ biến trong những thương vụ mua bán nhỏ hơn là mua tất cả tài sản của công ty bị mua

Một loại hình mua bán khác là sáp nhập ngược, diễn ra khi một một công ty

tư nhân mua lại một doanh nghiệp đã niêm yết trên sàn trong một thời gian tương đối ngắn Thông thường khi khi một công ty tư nhân có triển vọng lớn và muốn tăng vốn sẽ mua một công ty đã niêm yết trên sàn giao dịch chứng khoán và biến mình thành một công ty đại chúng và được phát hành cổ phiếu

Nói chung, mục tiêu cuối cùng của tất cả các thương vụ mua bán sáp nhập là tạo ra sự cộng hưởng và nâng cao giá trị lớn hơn nhiều so với giá trị của từng bên riêng lẻ Thành công của mua bán hay sáp nhập phụ thuộc vào việc có đạt được sự cộng hưởng hay không

1.2 Quan điểm của Nhà nước về hoạt động M & A trong các CTCP

Tháng 8 năm 2001, Hội nghị lần thứ 3 Ban Chấp hành Trung ương Đảng

Trung ương Đảng về tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả doanh nghiệp nhà nước Để triển khai Nghị quyết trung ương này, Thủ tướng Chính phủ ra Chỉ thị số 04/2002/CT-TTg ngày 08 tháng 02 năm 2002 về việc tiếp tục sắp

ra Nghị định số 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng 6 năm 2002 về chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần Các văn kiện pháp lý này đã mở ra một giai đoạn mới của cổ phần hóa - giai đoạn tiến hành ồ ạt Có thể thấy, các CTCP đóng vai trò nòng cốt trong nền kinh tế Việt Nam, nhưng bên cạnh đó Nhà nước vẫn khuyến khích sáp nhập, hợp nhất, mua lại để tăng quy mô các CTCP ngang tầm khu vực

Một trong những mục tiêu đối với các CTCP trong giai đoạn này là nâng cao năng lực cạnh tranh cũng như tăng quy mô vốn điều lệ, tài sản có đi đôi với nâng cao chất lượng và khả năng sinh lời của tài sản có Riêng đối với việc nâng cao vốn điều lệ, đề án này đề cập tới hàng loạt giải pháp như phát hành trái phiếu, cổ phiếu, sáp nhập, hợp nhất, mua lại Tuy nhiên, Nhà nước chỉ dừng lại ở việc khuyến khích chứ không dùng mệnh lệnh buộc các CTCP sáp nhập hay hợp nhất, mà phải dựa trên điều kiện kinh tế và trên cơ sở tự nguyện giữa các CTCP

Kiên quyết xử lý các CTCP yếu kém và có khả năng gây rủi ro lớn cho hệ thống các CTCP, bao gồm cả các biện pháp giải thể, phá sản các theo quy định pháp luật, song đảm bảo không gây tác động lớn về mặt kinh tế - xã hội Tạo điều kiện cho các CTCP mua, bán, hợp nhất, sáp nhập để tăng khả năng cạnh tranh và quy mô hoạt động

1.3 Hành lang pháp lý tạo điều kiện cho các ngân hàng tiến hành sáp nhập, hợp nhất, mua lại:

Hoạt động M&A được chế tài bởi Luật cạnh tranh năm 2004 với đối tượng

áp dụng là tổ chức, cá nhân kinh doanh (sau đây gọi là chung là doanh nghiệp) bao gồm cả doanh nghiệp sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ, công ích, doanh nghiệp hoạt động trong các ngành, lĩnh vực thuộc độc quyền nhà nước và doanh nghiệp nước ngoài hoạt động ở Việt Nam

Vấn đề độc quyền được đề cập đến ở:

Chương 2, Mục III, điều 16, điều 17, điều 18 – trường hợp tập trung kinh tế

bị cấm- quy định như sau: Cấm tập trung kinh tế nếu thị phần kết hợp của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm trên 50% trên thị trường liên quan, trừ trường hợp quy định tại Điều 19 của Luật này hoặc trường hợp doanh nghiệp sau khi thực hiện tập trung kinh tế vẫn thuộc loại doanh nghiệp nhỏ và vừa theo quy định của pháp luật

Điều 19 – Trường hợp miễn trừ đối với tập trung kinh tế bị cấm:1/ Một hoặc nhiều bên tham gia tập trung kinh tế đang trong nguy cơ bị giải thể hoặc lâm vào tình trạng phá sản; 2/ Việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất khẩu hoặc góp phần phát triển kinh tế-xã hội, tiến bộ kỹ thuật, công nghệ

Như vậy, tinh thần của Luật cạnh tranh là nhằm khống chế các tác động xấu của hoạt động M&A bởi hoạt động M&A thường dẫn tới “sự tập trung kinh tế” hay

sẽ dẫn đến tình trạng sẽ xuất hiện các doanh nghiệp có khả năng thao túng thị trường

1.4 Những quy định cụ thể trong hoạt động M&A trong CTCP

Đối với việc sáp nhập CTCP, trình tự và thủ tục sáp nhập được qui định như sau

1.4.1 Trình tự tiến hành hoạt động sáp nhập doanh nghiệp:

Trước tiên, các công ty bị sáp nhập chuẩn bị hợp đồng sáp nhập và dự thảo Điều lệ công ty sáp nhập

Bước hai, các cổ đông của các công ty hoặc các cổ đông của các công ty bị sáp nhập thông qua hợp đồng sáp nhập, điều lệ công ty, bầu hoặc bổ nhiệm các chức danh quan trọng của công ty sáp nhập như bầu hoặc bổ nhiệm chủ tịch HĐTV, HĐQT, giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty sáp nhập

Bước ba, trong quá trình thực hiện giao dịch, các chủ sở hữu công ty nhận sáp nhập ra quyết định sáp nhập công ty

1.4.2 Thủ tục tiến hành sáp nhập

Thủ tục sáp nhập được quy định tại khoản 2 Điều 153 Luật doanh nghiệp 2005:

ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có các nội dung chủ yếu về tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty nhận sáp nhập; tên, địa chỉ, trụ sở chính của công ty bị sáp nhập; thủ tục và điều kiên sáp nhập,; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn

và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị sáp nhập thành vốn góp; cổ phần, trái phiếu của công ty nhận sáp nhập, thời hạn thực hiện sáp nhập doanh nghiệp;

thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập và tiến hành đăng kí kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định của Luật này Trong trường hợp này, hồ sơ đăng kí kinh doanh phải kèm theo hợp dồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua;

nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập

1.4.2 Hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp :

Hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp là cơ sở để các bên tiến hành sáp nhập doanh nghiệp với các điều khoản để ràng buộc các cam kết, trách nhiệm pháp lí với nhau và cơ quan công quyền Không giống như hợp đồng mua bán tài sản, hàng hóa thông thường, hợp đồng sáp nhập doanh nghiệp còn có các quy định để cam kết giải quyết hàng loạt vấn đề “ hậu” sáp nhập doanh nghiệp

Hình thức hợp đồng sáp nhập phải bằng văn bản, từ ngữ rõ ràng, nội dung bao quát được các vấn đề như xác định tư cách của bên bị sáp nhập, bên nhận sáp nhập; đối tượng ( phải có bảng kê chi tiết); biện pháp bảo đảm hợp đồng ( bảo lãnh/ cầm cố/ thế chấp); các vấn đề về mặt tài chính, kế toán, cổ phần, cổ phiếu, vay nơ, các thỏa thuận về giải quyết “ hậu” sáp nhập doanh nghiệp, thời điểm chuyển giao xác lập quyền sở hữu, luật áp dung, hiệu lực hợp đồng

2 ĐÁNH GIÁ THỰC TRẠNG VỀ HOẠT ĐỘNG M&A DƯỚI SỰ CHẾ TÀI CỦA PHÁP LUẬT VÀ ĐỊNH HƯỚNG PHÁT TRIỂN HOẠT ĐỘNG M&A

2.1 Những thành tựu đạt được của hoạt động M&A

Sự hình thành và phát triển của hoạt động sáp nhập doanh nghiệp doanh nghiệp trên thế giới và ở Việt Nam sáp nhập doanh nghiệp được xem là lời giải cho bài toán nâng cao năng lực cạnh tranh, mở rộng thị trường và hiệu quả kinh doanh Trên thế giới, hoạt động M&A, trong đó có việc công ty này mua phần lớn hơn hoặc toàn bộ cổ phần của công ty khác hoặc hai công ty gộp chung cổ phần để trở thành một công ty mới

Hoạt động M&A tại Việt Nam đạt kỷ lục mới, với mức tăng trưởng ấn tượng 135% trong năm 2011, giá trị thương vụ vào khoảng 4,7 tỷ USD, Nếu so với các con số của năm 2010, chỉ có 345 thương vụ, giá trị 1,7 tỷ USD, thì số liệu về giá trị giao dịch của năm 2011 đã lập một kỷ lục mới Nhìn vào sơ đồ tăng trưởng, có thể thấy, kỷ lục này đạt một tầm vóc mới cho năm 2011, được cho là năm của hành động, năm của thương vụ (tại Diễn đàn M&A Việt Nam 2011, vào thời điểm tháng 3/2011, Nhóm nghiên cứu MAF đã dự báo xu hướng và đặt chủ đề của Diễn đàn là Time to deal - Thời điểm để hành động)

Ngày 04/10/2011, Hội đồng quản trị hai doanh nghiệp là công ty CP Vinpearl và công ty CP Vincom đã họp và có nghị quyết thông qua chủ trương sáp