Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao
Trang 1MỞ BÀI
Trong nền kinh tế sản xuất hàng hoá, hoạt động trao đổi hàng hoá, dịch vụgiữa các thương nhân với nhau thông qua mua bán là điều kiện quan trọng chosự tồn tại và phát triển của xã hội Khi mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ trênthị trường, tuỳ thuộc vào đối tượng giao dịch, thị trường cũng như tính chất, thờicơ của từng thương vụ, thương nhân có thể lựa chọn các phương thức giao dịchcho phù hợp Một trong những phương thức giao dịch được các thương nhân sửdụng phổ biến nhất hiện nay là hình thức giao dịch qua trung gian trong hoạtđộng thương mại (trung gian thương mại).
Có rất nhiều hình thức trung gian thương mại khác nhau như: đại diện chothương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá, đại lí thươngmại… Trong phạm vi bài viết này, nhóm chúng tôi xin đi vào phân tích mộttrong các hình thức trung gian thương mại phổ biến nhất, đó là đại lí thương mại.Để có thể tìm hiểu rõ hơn về hình thức này, nhóm chúng tôi đã chọn đề tài số 4:
“Nguyễn văn A có nhu cầu làm đại lý kinh doanh xăng dầu cho công tythương mại xuất nhập khẩu X Hãy tư vấn các thủ tục pháp lý để A có thể tiếnhành hoạt động kinh doanh xăng dầu chô công ty thương mại XNK X.”
Trang 2NỘI DUNG
Điều 166 Luật Thương mại năm 2005 quy định: “ Đại lý thương mại làhoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bênđại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cungứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” Chúng ta
thấy so với Luật thương mại năm 1997, Luật thương mại hiện hành đã mở rộngphạm vi hoạt động cho các đại lí thương mại sang lĩnh vực cung ứng dịch vụ.Điều này là hoàn toàn phù hợp với xu thế hội nhập và toàn cầu hoá hiện nay khicác loại hình dịch vụ đang dần hình thành và phát triển mạnh mẽ, chiếm ưu thếtrên thị trường.
Vì chỉ có Nguyễn Văn A có nhu cầu làm đại lý kinh doanh nên có hai loạihình doanh nghiệp phù hợp với A, đó là doanh nghiệp tư nhân (DNTN) hoặc
công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên Về vấn đề vốn, trong
DNTN không xuất hiện sự góp vốn, DNTN không có sự tách bạch giữa sở hữutài sản dùng vào hoạt động kinh doanh của chủ DNTN và tài sản dùng vào hoạtđộng kinh doanh Trong khi đó, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên phảigóp vốn đầy đủ và đúng hạn như đã cam kết trong hồ sơ đăng kí kinh doanh,đồng thời phải xác định và tách biệt tài sản của chủ sở hữu công ty và tài sản của
công ty ( Khoản 2 điều 66 luật Doanh nghiệp 2005)
Bên cạnh đó, xét chế độ chịu trách nhiệm tài sản: điều 141 LDN năm
2005, chủ DNTN tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạtđộng của doanh nghiệp (chế độ chịu trách nhiệm vô hạn) Điều này có nghĩa là
nếu doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ, chủ DNTN sẽ phải sử dụng các tài sảnriêng của mình như tiền, nhà, đất, xe ôtô,… để trang trải các khoản nợ của doanhnghiệp Trong khi đó, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên chỉ phải chịutrách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số
vốn điều lệ của công ty ( Khoản 1 điều 63 Luật Doanh nghiệp năm 2005).
Trang 3Từ những phân tích ở trên, chúng tôi nghĩ A nên chọn hình thức công tyTNHH một thành viên sẽ hạn chế được rủi ro cho A trong quá trình hoạt độngkinh doanh
Để A có thể tiến hành hoạt động kinh doanh xăng dầu làm đại lý cho côngty thương mại XNK X thì A phải đáp ứng các điều kiện quy định tại Điều 14Nghị định số 84/2009/NĐ-CP về kinh doanh xăng dầu: Thương nhân có đủ cácđiều kiện dưới đây được làm đại lý bán lẻ xăng dầu (sau đây gọi tắt là đại lý):
“ 1 Doanh nghiệp được thành lập theo quy định của pháp luật, trongGiấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có đăng ký kinh doanh xăng dầu;
2 Có cửa hàng bán lẻ xăng dầu thuộc sở hữu doanh nghiệp hoặc đồngsở hữu;
3 Cán bộ quản lý, nhân viên trực tiếp kinh doanh phải được đào tạonghiệp vụ về kỹ thuật an toàn phòng cháy, chữa cháy và bảo vệ môi trường theoquy định hiện hành.”
Cũng theo khoản 1 Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1 tháng 10năm 2010 về hưóng dẫn chi tiết một số điều của luật doanh nghiệp quy định vềquyền thành lập doanh nghiệp: Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cảdoanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, không phân biệt nơi đăngký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch,
Trang 4nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp,đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quyđịnh của Luật Doanh nghiệp.
* Các trình tự đăng ký kinh doanh mà ông A cần phải tiến hành:
Theo quy định tại Điều 15 Luật Doanh nghiệp về trình tự đăng ký kinh
doanh thì:
1 Người thành lập doanh nghiệp nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh theoquy định của Luật này tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền và phảichịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của nội dung hồ sơ đăng ký kinhdoanh.
2 Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét hồ sơ đăng ký kinhdoanh và cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong thời hạn mười ngàylàm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ; nếu từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinhdoanh thì thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết.Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung.
3 Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét và chịu trách nhiệm về tính hợp lệcủa hồ sơ khi cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không được yêu cầungười thành lập doanh nghiệp nộp thêm các giấy tờ khác không quy định tạiLuật này.
4 Thời hạn cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh gắn với dự án đầutư cụ thể thực hiện theo quy định của pháp luật về đầu tư.
Trong đó hồ sơ đăng ký kinh doanh bao gồm:1 Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp;
2 Dự thảo Điều lệ công ty có đầy đủ chữ ký của chủ sở hữu công ty,người đại diện theo pháp luật đối với trường hợp chủ sở hữu là cá nhân; ngườiđại diện theo ủy quyền, người đại diện theo pháp luật đối với chủ sở hữu công tylà tổ chức Chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm về sự phù hợp pháp luậtcủa điều lệ công ty;
Trang 53 Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân quy định tạiĐiều 24 Nghị định này của chủ sở hữu công ty đối với trường hợp chủ sở hữucông ty là cá nhân hoặc Quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinhdoanh, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc giấy tờ tương đương khác,Điều lệ hoặc tài liệu tương đương khác của chủ sở hữu công ty đối với trườnghợp chủ sở hữu công ty là tổ chức (trừ trường hợp chủ sở hữu công ty là Nhànước);
4 Danh sách người đại diện theo ủy quyền đối với công ty trách nhiệmhữu hạn một thành viên được tổ chức quản lý theo quy định tại khoản 3 Điều 67của Luật Doanh nghiệp lập theo mẫu do Bộ Kế hoạch và Đầu tư quy định Kèmtheo danh sách này phải có Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cánhân quy định tại Điều 24 Nghị định này của từng đại diện theo ủy quyền.
Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân quy định tạiĐiều 24 Nghị định này của người đại diện theo ủy quyền đối với công ty tráchnhiệm hữu hạn một thành viên được tổ chức quản lý theo quy định tại khoản 4Điều 67 của Luật Doanh nghiệp;
5 Văn bản ủy quyền của chủ sở hữu cho người được ủy quyền đối vớitrường hợp chủ sở hữu công ty là tổ chức;
6 Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyềnđối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải cóvốn pháp định;
(Theo quy định tại Điều 21 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng04 năm 2010 của chính phủ về đăng ký kinh doanh).
A kinh doanh trong lĩnh vực xuất nhập khẩu xăng dầu không thuộc cáctrường hợp yêu cầu phải có giấy chứng chỉ hành nghề nên khi A đã chuẩn bị đầyđủ các giấy tờ cần thiết như giấy đề nghị đăng ký kinh doanh, dự thảo Điều lệcông ty, danh sách thành viên bản sao, giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặcchứng thực cá nhân hợp pháp khác; văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ
Trang 6quan, tổ chức có thẩm quyền… A đến (Phòng kinh doanh, Sở kế hoạch đầu tư)?tỉnh nơi đặt trụ sở của đại lý kinh doanh xăng dầu của A để đăng ký kinh doanh
* Về tên của doanh nghiệp, theo quy định tại Điều 31 Luật Doanh nghiệp2005 và một số quy định tại các Điều 13, 14, 15, 16 Nghị định số 43/2010/NĐ-
CP về đăng ký doanh nghiệp thì:
1 Tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèmtheo chữ số và ký hiệu, phải phát âm được và có ít nhất hai thành tố sau đây:
a) Loại hình doanh nghiệp; b) Tên riêng.
2 Tên doanh nghiệp phải được viết hoặc gắn tại trụ sở chính, chinhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải được inhoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệpphát hành.
3 Căn cứ vào quy định tại Điều này và các điều 32, 33 và 34 củaLuật này, cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền từ chối chấp thuận tên dự kiếnđăng ký của doanh nghiệp Quyết định của cơ quan đăng ký kinh doanh là quyếtđịnh cuối cùng.
Theo những quy định trên, theo chúng tôi, ông Nguyễn Văn A có thể đặttên cho đại lý của mình là Công ty trách nhiệm hữu hạn Nguyễn Văn A.
Ông Nguyễn Văn A sau khi đã trở thành một thương nhân phải có thêmcác điều kiện (quy định tại khoản 2 và 3 Điều 14 Nghị định số 84/2009/NĐ-CP )để trở thành đại lý xăng dầu:
- Có cửa hàng bán lẻ xăng dầu thuộc sở hữu doanh nghiệp hoặc đồng sởhữu.
- Cán bộ quản lý, nhân viên trực tiếp kinh doanh phải được đào tạonghiệp vụ về kỹ thuật an toàn phòng cháy, chữa cháy và bảo vệ mội trường theoquy định hiện hành.
Trang 7Như vậy, ông A phải mở cửa hàng bán lẻ xăng dầu và cán bộ, nhân viêncủa cửa hàng phải đáp ứng các điều kiện nhất định theo quy định của pháp luậthiện hành thì mới có thể tiến hành hoạt động kinh doanh xăng dầu trên thịtrường.
2 Có cửa hàng bán lẻ xăng dầu thuộc sở hữu doanh nghiệp hoặc đồngsở hữu.
2.1 Điều kiện về cơ sở vật chất và trang thiết bị của cửa hàng bán lẻ
a Yêu cầu về thiết kế
- Đối với cửa hàng bán lẻ xăng dầu trên đất liền: yêu cầu về thiết kế phảitheo quy định của Tiêu chuẩn Việt Nam TCVN 4530 : 1998 (phụ lục 1 kèm theoThông tư số 14/1999/TT-BTM).
- Đối với cửa hàng bán lẻ xăng dầu cho các phương tiện trên sông, trênbiển:
+ Trường hợp cửa hàng xây dựng cố định trên đất liền để bán xăng dầucho tàu, thuyền, ghe, xuồng…trên sông, trên biển: ngoài việc thiết kế cửa hàngtheo yêu cầu trên, còn phải có thiết kế xây dựng cầu tàu cố định cho tàu, thuyền,ghe, xuồng…cặp vào để đảm bảo an toàn khi bơm rót xăng dầu.
+ Trường hợp sử dụng phương tiện vận tải đường bộ (ô tô xì-téc) để bánxăng dầu cho tàu, thuyền, ghe, xuồng…trên sông, trên biển thì phải có bãi đỗ xeđược thiết kế, xây dựng đảm bảo yêu cầu tiêu chuẩn về mặt bằng; có thiết kế, cóthiết kế, xây dựng cầu tàu cố định cho tàu, thuyền, ghe, xuồng…cặp vào để đảmbảo an toàn khi bơm rót xăng dầu.
- Việc thiết kế phải do một tổ chức có tư cách pháp nhân được phép hoạtđộngt thiết kế theo quy định của Nhà nước.
b Về địa điểm kinh doanh
- Cửa hàng bán lẻ xăng dầu trên đất liền phải được cơ quan chức năng cóthẩm quyền cấp giấy phép xây dựng.
- Cửa hàng bán lẻ xăng dầu và kho nổi trên sông, trên biển:
Trang 8+ Cửa hàng và kho nổi cố định: phải được neo đậu tại các điểm theo quyđịnh của địa phương và được cơ quan có thẩm quyền quản lý đường sông hoặcquản lý đường biển chấp thuận.
+ Cửa hàng, kho nổi di động: khi neo đậu để bán hàng không làm ảnhhưởng đến luồng tuyến giao thông, bảo đảm trật tự, an toàn trên sông, trên biển.
+ Phải cách xa khu dân cư, khu vực tập trung tàu, thuyền, bến đò, bến phà,cảng, khu vực nuôi trông thuỷ hải sản ít nhất 100m.
- Địa điểm xây dựng kho xăng dầu trên đất liền phải phù hợp với quyhoạch của địa phương, được Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh phê duyệt.
- Địa điểm xây dựng cảng xăng dầu: phải phù hợp với quy hoạch địaphương, được Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh phê duyệt và được sự chấp thuận của Bộgiao thông vận tải và Bộ khoa học Công nghệ và Bộ Tài nguyên Môi trường.
c Về dụng cụ đo lường
- Phải có đủ phương tiện đo lường theo quy định, các phương tiện nàyphải được cơ quan quản lý Nhà nước về Tiêu chuẩn Đo lường Chất lượng hoặcđơn vị được uỷ quyền kiểm định, kẹp chì (niêm phong) và cho phép sử dụng.
d Đối với các phương tiện vận tải xăng dầu chuyên dùng (như ô tô xì –téc,tàu dầu đường sông, tàu dầu đường biển…)
- Phải được cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền kiểm định cho phépsử dụng để vận tải xăng dầu.
2.2 Điều kiện về môi trường, phòng chống cháy nổ
a Về bảo vệ môi trường
- Các cửa hàng bán lẻ xăng dầu phải chấp hành các quy định về bảo đảmvệ sinh môi trường, cụ thể:
+ Các cửa hàng trên đất liền phải có hệ thống tiêu thoát nước thải theo quyđịnh.
+ Các cửa hàng trên sông, trên biển trong quá trình hoạt động kinh doanhkhông để xăng dầu rơi rớt trên sông, trên biển, phải có dụng cụ chứa đựng nước
Trang 9thải (nước dấm Balat, nước trong lacanh…); việc tiêu thoát nước phải thải đúngnơi quy định không làm ô nhiễm môi trường và cảnh quan xung quanh.
+ Có báo cáo tác động môi trường do Sở Tài nguyên và Môi trường kiểmtra xác nhận.
- Kho, cảng xăng dầu:
+ Phải có trang thiết bị thích hợp ứng cứu sự cố tràn dầu Cảng có trọng tải1000 tấn trở lên phải có thiết bị phao quây, thiết bị hút tràn dầu, giấy thấm dầu,chất phân tán và có phương án phòng cháy chữa cháy, ứng cứu sự cố tràn dầu doSở Tài nguyên và Môi trường phê duyệt, cấp Giấy chứng nhận.
+ Phải có báo cáo đánh giá tác động môi trường:
Đối với kho có dung tích trên 3000 m3 báo cáo đánh giá tác động môi
trường phải được Bộ Tài nguyên và Môi trường phê duyệt.
Đối với kho có dung tích nhỏ hơn hoặc bằng 3000 m3 báo cáo đánh giá
tác động môi trường phải được Sở Tài nguyên và Môi trường phê duyệt.
b Về phòng cháy chữa cháy
- Các cửa hàng bán lẻ xăng dầu phải được trang bị đầy đủ các thiết bịphòng cháy chữa cháy phù hợp với quy mô, tính chất từng loại hình cửa hàngtheo quy định tại Phụ lục 1 kèm theo Thông tư số 14/1999/TT-BTM; các phươngtiện thiết bị đó phải luôn ở trạng thái hoạt động tốt; phải có phương án phòngcháy, chữa cháy được cơ quan phòng cháy chữa cháy tỉnh, thành phố trực thuộctrung ương kiểm tra, phê duyệt và cấp Giấy chứng nhận.
- Kho, cảng, phương tiện vận tải xăng dầu:
Được trang bị đầy đủ các phương tiện phòng chống cháy nổ, chữa cháyphù hợp với quy mô, tính chất của công trình và phương tiện vận tải theo quyđịnh tại Phụ lục 2 kèm theo Thông tư số 14/1999/TT-BTM được cơ quan phòngcháy chữa cháy tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương kiểm tra và cấp Giấychứng nhận.
Trang 102.3 Trình tự, thủ tục đăng ký điều kiện kinh doanh cho cửa hàng bánlẻ.
Theo quy định tại điều 15 Nghị định 84/2009/NĐ-CP một cửa hàng bán lẻ
xăng dầu phải có các điều kiện sau:" Cửa hàng bán lẻ xăng dầu có đủ các điềukiện dưới đây được cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh xăng dầu:
1 Địa điểm của cửa hàng bán lẻ xăng dầu phải phù hợp với quy hoạch đãđược cấp có thẩm quyền phê duyệt;
2 Được xây dựng và có trang thiết bị theo đúng các quy định hiện hànhvề tiêu chuẩn cửa hàng kinh doanh xăng dầu do Bộ Khoa học và Công nghệ banhành;
3 Cán bộ quản lý, nhân viên trực tiếp kinh doanh phải được đào tạonghiệp vụ về kỹ thuật an toàn phòng cháy, chữa cháy và bảo vệ môi trường theoquy định hiện hành "
Khi mở cửa hàng kinh doanh xăng dầu, thương nhân Nguyễn Văn A phảiđáp ứng đủ các điều kiện về cơ sở vật chất và trình độ cán bộ, nhân viên theoquy định của pháp luật Đồng thời cửa hàng bán lẻ xăng dầu của ông A còn phảiđược cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinhdoanh xăng dầu Vì thế, ông A phải hoàn tất các thủ tục, giấy tờ sau:
Theo quy định tại Điều 16 Nghị định số 84/2009/ NĐ-CP:
- Sở Công thương tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi có cửa hàngbán lẻ xăng dầu có trách nhiệm cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanhxăng dầu cho cửa hàng bán lẻ xăng dầu khi có đủ điều kiện.
- Hồ sơ đề nghị cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh xăng dầucho một cửa hàng mới mở bao gồm:
Đơn đề nghị cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh xăng dầutheo mẫu số 3 ban hành kèm theo Nghị định (Phụ lục 1).
Bản sao hợp lệ Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của thương nhânNguyễn Văn A sở hữu cửa hàng bán lẻ xăng dầu