Pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại và thực tiễn áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai

Do vậy khi các bên đi vào kí kết, thực hiện hợp đồngđại lý thương mại còn nhiều chỗ không rõ ràng đối với quyền và trách nhiệm giữa cácbên, gây nên tranh cãi, mất kiểm soát dẫn đến hậu q

TÓM LƯỢC

Trong đời sống xã hội của chúng ta, nhu cầu giao lưu, trao đổi hàng hóa, gọichung là giao dịch dân sự là một nhu cầu tất yếu khách quan Để điều chỉnh và đảmbảo tính hiệu lực của các giao dịch đó, pháp luật về hợp đồng đã ra đời và ngày càngchứng tỏ được vai trò quan trọng của mình Hợp đồng chính là sự thỏa thuận giữa cácbên về xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền và nghĩa vụ của các bên Pháp luật vềhợp đồng hiện nay đã cơ bản hoàn thiện với những quy định ràng buộc chặt chẽ

Tuy nhiên, trên thực tế trong quá trình thực hiện hợp đồng đặc biệt là hợp đồngđại lý thương mại mới được quy định mở rộng từ hợp đồng đại lý mua bán hàng hóatrong Luật thương mại 2005 luôn nảy sinh những vấn đề rắc rối do nhiều nguyên nhânkhác nhau Pháp luật chưa điều chỉnh triệt để làm cho việc giao kết, thực hiện hợpđồng hoặc thanh lý hợp đồng trở nên khó khăn, trong nhiều trường hợp dẫn đến tranhchấp phải đưa đến cơ quan pháp luật hoặc cơ quan trọng tài để giải quyết

Qua quá trình thực tập tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai emtìm hiểu được lĩnh vực kinh doanh chủ yếu của công ty là hoạt động đại lý thương mại

Do đó, em muốn đi sâu vào nghiên cứu vấn đề về hợp đồng đại lý tại công ty để hiểu

rõ hơn thực tiễn áp dụng hợp đồng đại lý tại công ty cũng như trải nghiệm những kiếnthức đã học được trong chuyên ngành luật thương mại

LỜI CẢM ƠN

Trong suốt quá trình học tập và rèn luyện tại trường Đại học Thương mại, em

đã nhận được sự hướng dẫn, giúp đỡ và giảng dạy nhiệt tình của các thầy cô giáo trongtrường Qua quá trình học tập em đã tích lũy được một phần kiến thức để vận dụng vào

công việc của mình trong tương lai Với đề tài khóa luận “ Pháp luật về hợp đồng đại

lý thương mại và thực tiễn áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai ”, em đã có cơ hội vận dụng những kiến thức của mình đã học tại trường vào thực

tế đểcủng cố thêm vốn kiến thức và hiểu biết của mình

Sau thời gian thực tập tại Công ty đến nay em đã hoàn thành khóa luận tốtnghiệp của mình Em xin gửi lời cảm ơn đến các thầy cô giáo trong trường đại họcThương mại, đặc biệt em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến ThS Phùng Bích Ngọc người

đã hết lòng hướng dẫn em hoàn thành khóa luận của mình

Em xin gửi lời cảm ơn chân thành tới giám đốc công ty Lưu Hồng Nam cùngtoàn thể nhân viên trong công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai đã tạo điềukiện giúp em hoàn thành khóa luận tốt nghiệp

Mặc dù đã có nhiều cố gắng nhưng do còn hạn chế về lý luận và kinh nghiệmthực tế nên khóa luận của em còn có nhiều thiếu sót, em rất mong nhận được sự góp ýcủa các thầy cô, các chú và anh chị trong công ty để bài viết của em hoàn thiện hơn

Em xin chân thành cảm ơn!

Sinh viên thực hiệnNghiêm Thị Tình

MỤC LỤC TÓM LƯỢC

LỜI CẢM ƠN

LỜI MỞ ĐẦU 1

1.1 Tính cấp thiết của đề tài 1

1.2 Tổng quan các công trình nghiên cứu liên quan 2

1.3 Xác lập và tuyên bố vấn đề nghiên cứu 3

1.4 Đối tượng, mục tiêu và phạm vi nghiên cứu 4

1.4.1 Đối tượng 4

1.4.2 Mục tiêu 4

1.4.3 Phạm vi nghiên cứu 4

1.5 Phương pháp nghiên cứu 4

1.6 Kết cấu khóa luận tốt nghiệp 5

Chương 1 CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 6

1.1 Khái quát về hợp đồng đại lý thương mại 6

1.1.1 Khái niệm về hợp đồng đại lý thương mại 6

1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng đại lý thương mại 6

1.1.3 Các hình thức đại lý thương mại 7

1.2 Nội dung và nguyên tắc của pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại 8

1.2.1 Giao kết hợp đồng đại lý thương mại 8

1.2.1.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng đại lý thương mại 8

1.2.1.2 Chủ thể giao kết hợp đồng đại lý thương mại 9

1.2.1.3 Nội dung giao kết hợp đồng đại lý thương mại 9

1.2.1.4 Hình thức giao kết hợp đồng đại lý thương mại 11

1.2.1.5 Trình tự thủ tục giao kết hợp đồng đại lý thương mại 11

1.2.2 Thực hiện hợp đồng đại lý thương mại 13

1.2.2.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng đại lý thương mại 13

1.2.2.2 Thực hiện hợp đồng về nội dung 13

1.2.2.3 Các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng đại lý thương mại 14

1.2.3 Sửa đổi, chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại 15

1.2.4 Trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng 16

1.2.4.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng 16

1.2.4.2 Phạt vi phạm hợp đồng 17

1.2.4.3 Bồi thường thiệt hại 17

1.2.4.4 Tạm ngừng, đình chỉ và hủy bỏ hợp đồng 18

1.2.5 Giải quyết tranh chấp hợp đồng đại lý thương mại 19

1.2.5.1 Giải quyết bằng thương lượng hòa giải 19

1.2.5.2 Giải quyết bằng trọng tài hoặc Tòa án 19

Chương 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN VẬN TẢI VÀ THƯƠNG MẠI PHÚC LAI 20

2.1 Khái quát về hoạt động đại lý thương mại tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai 20

2.2 Phân tích thực trạng các quy phạm pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại tại công ty 21

2.2.1 Chủ thể giao kết 21

2.2.2 Nguyên tắc, căn cứ giao kết hợp đồng 22

2.2.3 Nội dung giao kết hợp đồng 23

2.3 Thực trạng thực hiện các điều khoản về hợp đồng đại lý thương mại tại Công ty 24

2.3.1 Thực hiện các điều khoản về số lượng, chủng loại 24

2.3.2 Thực hiện các điều khoản về trách nhiệm và quyền hạn của mỗi bên 24

2.3.3 Thực hiện các điều khoản về thanh toán tiền hàng 24

2.3.4 Thực hiện các điều khoản về thời hạn và phụ lục hợp đồng 25

2.3.5 Thực hiện các điều khoản khác trong hợp đồng 25

2.4 Các kết luận và phát hiện qua nghiên cứu 26

2.4.1 Những kết quả đạt được 26

2.4.2 Khó khăn 27

Chương 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN VẬN TẢI VÀ THƯƠNG MẠI PHÚC LAI 30

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại 30

3.1.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại

đối với Nhà nước 30

3.1.2 Định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại đối với công ty 31

3.1.3 Định hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại đối với đại lý 32

3.2 Các kiến nghị hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại.32 3.2.1 Kiến nghị về xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật 32

3.2.2 Kiến nghị về việc hoàn thiện chế độ hợp đồng nói chung 33

3.2.3 Kiến nghị về việc hoàn thiện chế độ hợp đồng đại lý thương mại 34

3.3 Những vấn đề đặt ra cần tiếp tục nghiên cứu 36 KẾT LUẬN

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

LỜI MỞ ĐẦU 1.1 Tính cấp thiết của đề tài.

Sau 5 năm gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới WTO, Việt Nam đã có nhiềuchuyển biến mạnh mẽ về phát triển kinh tế, xã hội, chính trị ổn định và bền vững Vớitốc độ phát triển kinh tế nhanh, dân số đông với cơ cấu độ tuổi trẻ, Việt Nam có sứchấp dẫn mạnh mẽ đối với các nhà đầu tư trong nước và nước ngoài, đặc biệt là tronglĩnh vực phân phối nói chung và lĩnh vực đại lý thương mại nói riêng

Đại lý thương mại là một hoạt động trung gian thương mại được quy định tạiLuật Thương mại của Việt Nam năm 2005 Đại lý thương mại có một vai trò rất quantrọng trong hoạt động kinh doanh hàng hóa và dịch vụ trên thị trường Trong nhữngnăm gần đây, hoạt động đại lý trở nên rất sôi động và phát triển ở nhiều lĩnh vực,ngành nghề khác nhau như xăng dầu, khí dầu mỏ hóa lỏng, thuốc lá, rượu, bia, nướcgiải khát…

Hiện tại, Việt Nam chưa có một số liệu điều tra chính thức về số lượng các đại

lý nói chung cũng như số lượng các đại lý trong các lĩnh vực cụ thể Nếu chỉ xét tronglĩnh vực xăng dầu, 11 doanh nghiệp đầu mối của Việt Nam đã có khoảng 3.800 đại lýtrực thuộc và 240 tổng đại lý, trong đó các tổng đại lý lại có rất nhiều đại lý trực thuộckhác,…

Mặc dù hoạt động đại lý thương mại đang rất phát triển nhưng pháp luật quyđịnh về hoạt động đại lý vẫn còn chưa đáp ứng được những yêu cầu phát triển trênthực tế Đại lý thương mại mới chỉ được quy định tại một số điều của Luật Thươngmại năm 2005 và một số văn bản quy phạm pháp luật quy định về đại lý đối với một

số mặt hàng như xăng dầu, khí dầu mỏ hóa lỏng còn lại phần lớn chưa có quy địnhcủa Nhà nước về hệ thống đại lý Do vậy khi các bên đi vào kí kết, thực hiện hợp đồngđại lý thương mại còn nhiều chỗ không rõ ràng đối với quyền và trách nhiệm giữa cácbên, gây nên tranh cãi, mất kiểm soát dẫn đến hậu quả vi phạm hợp đồng với biểuhiệm của hàng giả, hàng nhái, chất lượng hàng kém, nhiều khi dẫn đến hiện tượng cục

bộ, đứt nguồn cung, làm bất ổn về giá…

Trong quá trình thực tập tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai (sau đây gọi là công ty Phúc Lai), từ khi thành lập đến nay được hơn 3 năm, Công tyPhúc Lai đã hoạt động trong nhiều lĩnh vực như nhập khẩu nông, lâm, thủy sản, bao bì,

đồ uống, thực phẩm chế biến, nhưng chủ yếu là vật tư, máy móc, thiết bị, phụ tùng vậntải; kinh doanh vận tải, kinh doanh thương nghiệp tổng hợp; ngoài ra còn kinh doanhmột số ngành khác Để hoạt động kinh doanh của mình phát triển công ty Phúc Lai đã tổchức nhiều hình thức bán hàng khác nhau như : bán hàng trực tiếp, bán hàng qua mạnginternet, bán hàng qua đại lý Trong đó kênh bán hàng qua đại lý chiếm một tỷ trọng

doanh số tương đối lớn ( gần 40%) trong tổng doanh thu của công ty Phúc Lai Tuynhiên, trong quá trình thực hiện vẫn tồn tại nhiều bất cập cũng như khó khăn trong việcxác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động đại lý, do đó đã tạo ra không ítnhững vướng mắc, hiểu lầm cũng như sự không hài lòng giữa công ty Phúc Lai và cácđại lý Từ đó, có thể thấy rằng nếu có một hợp đồng đại lý hoàn thiện quy định rõ ràngquyền và nghĩa vụ của các bên cũng như cách thức giải quyết khi có tranh chấp xảy rathì sẽ có thể tăng doanh thu từ kênh bán hàng này từ việc những bên đại lý thấy được sựtương xứng những mật lợi ích cũng như trách nhiệm của mình trong hợp tác kinh doanh.

Để bảo vệ một cách tốt nhất quyền và lợi ích của các bên tham gia quan hệ hợpđồng đại lý thương mại, việc nghiên cứu một cách đầy đủ và toàn diện các vấn đề lýluận cũng như thực tiễn thi hành pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại là rất cần

thiết Chính vì vậy nên em quyết định chọn đề tài “ Pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại và thực tiễn áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai”.

Em hi vọng, kết quả của việc nghiên cứu này mang lại lợi ích cho chính bản thân trongviệc nghiên cứu và tìm hiểu pháp luật cũng như có thể giúp công ty Phúc Lai tronghoạt động đại lý thương mại hoạt động tốt hơn

1.2 Tổng quan các công trình nghiên cứu liên quan.

Trong quá trình nghiên cứu và tìm kiếm tài liệu qua thư viện, tạp chí, sách báo,internet,… để thực hiện đề tài, em tìm thấy rất ít tài liệu nghiên cứu trực tiếp pháp luật

về hợp đồng đại lý thương mại mà chủ yếu là những công trình liên quan đến phápluật về hợp đồng nói chung Các chuyên đề, bài nghiên cứu, luận án tiến sĩ liên quanđến khóa luận nghiên cứu là:

 Bài nghiên cứu “ Hòa giải, thương lượng trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng kinh tế” của TS Trần Đình Hảo đăng trên tạp chí Nhà nước và pháp luật

năm ( 2000)

 Chuyên đề “Thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý bán hàng tại công

ty TNHH Nhà nước 1 thành viên Thực phẩm Hà Nội” tại www Zbook.vn (2011).

 Bài nghiên cứu “Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam” của PGS.TS

Dương Đăng Huệ đăng tại tạp chí Nhà nước và Pháp luật (2002)

 Luận án tiến sĩ “ Hợp đồng kinh tế vô hiệu và hiệu quả của hợp đồng kinh tế

vô hiệu” của Lê Thị Bích Thọ tại Viện Nhà nước và pháp luật, Hà Nội (2002).

 Bài nghiên cứu “Chế định hợp đồng kinh tế - Tồn tại hay không tồn tại” của

GS.TS Lê Hồng Hạnh đăng tại tạp chí Luật học ( 2003)

 Bài nghiên cứu “Điều kiện thương mại chung và nguyên tắc tự do khế ước”

của PGS.TS Nguyễn Như Phát đăng tại tạp chí Nhà nước và pháp luật (2003)

 Bài nghiên cứu “Điều chỉnh thông tin bất cân xứng và quản lý rủi ro trong pháp luật và hợp đồng Việt Nam” của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa tại tạp chí nghiên cứu

lập pháp (2003)

 Bài nghiên cứu “Một số vấn đề liên quan đến việc sửa đổi pháp luật Việt Nam về hợp đồng” đăng tại tạp chí Nhà nước và pháp luật (2004) và “Hoàn thiện pháp luật về biện pháp đảm bảo nhìn từ quyền tự do hợp đồng” của TS Nguyễn Am Hiểu

đăng tại tạp chí Dân chủ và pháp luật (2004)

 Bài nghiên cứu “ Dự thảo Bộ luật dân sự ( sửa đổi) và vấn đề cải cách pháp luật hợp đồng ở Việt Nam” của PGS.TS Phạm Hữu Nghị đăng tại

http//www.vibonline.com,vn//vi-VN/Topic Deltaivaspx? TopicID251 (2005)

 Bài nghiên cứu “Hoàn thiện chế định hợp đồng” của TS Phan Chí Hiếu đăng

tại tạp chí nghiên cứu lập pháp ( 2005)

 Bài nghiên cứu “ Những quy định nghĩa vụ dân sự và hợp đồng trong Bộ luật Dân sự 2005” của TS Nguyễn Thúy Hiền đăng trên tạp chí Dân chủ và pháp luật

(2006)

Ngoài ra còn một số sách chuyên khảo liên quan đến một số khía cạnh của vấn

đề khóa luận nghiên cứu như:

 Quyển “ Chế định về hợp đồng trong Bộ luật Dân sự Việt Nam” của TS.

Nguyễn Ngọc Khánh, Nhà xuất bản tư pháp, Hà Nội (2007)

 Quyển “ Luật hợp đồng Việt Nam – Bản án và Bình luận bản án” của TS Đỗ

Văn Đại, Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, Hà Nội ( 2008)

Những công trình nghiên cứu trên là tài liệu vô cùng quý giá giúp em có thêmnhiều thông tin quan trọng phục vụ cho việc nghiên cứu khóa luận tốt nghiệp Nhữngvấn đề bao quát chung thì được nghiên cứu nhiều nhưng những vấn đề nhỏ trong nóđang ngày càng không phù hợp thì như chưa được tìm hiểu, nghiên cứu sâu, trong khi

đó hoạt động đại lý ngày càng phát triển mạnh pháp luật quy định về hợp đồng đã cónhiều chỗ không thỏa đáng gây mâu thuẫn giữa các bên nên pháp luật về hợp đồng đại

lý cần phải được nghiên cứu nhiều hơn, sâu sắc hơn, toàn diện hơn để từ đó đưa ranhững phương hướng, giải pháp hoàn thiện nó giúp cải thiện pháp luật khi mà phápluật hiện nay chưa đáp ứng được những yêu cầu của hoạt động đại lý thương mại

1.3 Xác lập và tuyên bố vấn đề nghiên cứu

Công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai là công ty hoạt động kinhdoanh trong nhiều lĩnh vực khác nhau trong đó có hoạt động đại lý thương mại chiếm

tỷ trọng lớn trong doanh thu của công ty Với mong muốn đi sâu vào tìm hiểu bảnchất, vai trò, nội dung các hình thức, chủ thể và các vấn đề khác của hợp đồng đại lýthương mại nhằm hiểu rõ những ưu điểm, hạn chế của hợp đồng này và đặt ra các vấn

đề cần giải quyết để từ đó đưa ra những giải pháp nhằm hoàn thiện hơn vấn đề phápluật về hợp đồng đại lý thương mại của công ty Qua đó, em quyết định chọn đề tài “

Pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại và thực tiễn áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai”.

1.4 Đối tượng, mục tiêu và phạm vi nghiên cứu.

1.4.1 Đối tượng.

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là: Đề tài tập trung nghiên cứu về pháp luậtđiều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại trong Luật thương mại 2005 và thực tiễn ápdụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai

1.4.2 Mục tiêu.

Thông qua việc nghiên cứu các vấn đề lý luận, thực trạng pháp luật và thực tiễn

áp dụng pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại tại công ty cổ phần vận tải và thươngmại Phúc Lai nhằm các mục tiêu sau:

 Hiểu rõ hơn những lý luận cơ bản về pháp luật điều chỉnh hơp đồng đại lýthương mại theo quy định của luật thương mại 2005

 Nghiên cứu thực trạng về pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại

áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại Phúc Lai

 Đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại

lý thương mại áp dụng tại công ty cổ phần vận tải và thương mại phúc Lai

1.5 Phương pháp nghiên cứu.

Để thực hiện khóa luận tốt nghiệp, tác giả đã ứng dụng đồng thời và hài hòanhững phương pháp nghiên cứu chủ đạo trong kinh tế chính trị như: Phương pháp duyvật biện chứng và phương pháp duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác- Lê Nin

Trong đó, chú trọng sử dụng các phương pháp phân tích, phương pháp khảo sát,đánh giá thực tiễn, so sánh, diễn giải, quy nạp

Cách phân tích vấn đề theo “ chiều dọc” nhằm làm rõ toàn bộ nội dung pháp lýliên quan đến hợp đồng đại lý trong mối quan hệ biện chứng từ khi giao kết hợp đồng,

xác lập và tuyên bố hợp đồng, thực hiện hợp đồng, cho đến khi sửa đổi, chấm dứt hợpđồng Mặt khác, trong mỗi vấn đề, em cũng sử dụng cách thức truyền thống là đi từnghiên cứu lý thuyết cơ bản cho đến thực trạng pháp luật cũng như thực tiễn áp dụng

và cuối cùng là các kiến nghị hoàn thiện pháp luật

1.6 Kết cấu khóa luận tốt nghiệp

Ngoài phần mở đầu và kết luận, danh mục các bảng, biểu, hình, khóa luận đượckết cấu gồm 3 chương

Chương 1 CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI

Chương 2 THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝTHƯƠNG MẠI TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN VẬN TẢI VÀ THƯƠNG MẠI PHÚC LAI

Chương 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢPĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN VẬN TẢI VÀTHƯƠNG MẠI PHÚC LAI

Chương 1 CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI.

1.1 Khái quát về hợp đồng đại lý thương mại.

1.1.1 Khái niệm về hợp đồng đại lý thương mại.

 Khái niệm đại lý thương mại

Khái niệm đại lý thương mại được quy định tại Điều 166 Luật thương mại 2005: “Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thỏa thuậnviệc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên đại lý hoặc cung ứng dịch

vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.”

Định nghĩa đại lý thương mại theo Luật thương mại 2005 đã thể hiện rõ đại lýthương mại là hoạt động dịch vụ thương mại dưới hình thức thuê và nhận làm dịch vụ muabán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ trong đó bên giao đại lý là bên có nhu cầu mua bánhàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ nhưng không trực tiếp thực hiện công việc này mà ủyquyền cho một bên khác ( bên đại lý) thay mặt mình mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch

vụ hộ mình

 Khái niệm hợp đồng đại lý thương mại

Mặc dù không được quy định trong luật nhưng căn cứ theo Điều 166 Luật thươngmại 2005 có thể đưa ra khái niệm hợp đồng đại lý thương mại:

Hợp đồng đại lý thương mại là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên đại lý nhândanh chính mình mua bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giaođại lý cho khách hàng để hưởng thù lao

1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng đại lý thương mại.

Hợp đồng đại lý thương mại có những đặc điểm sau:

Thứ nhất: Bên đại lý phải dùng chính danh nghĩa của mình để thực hiện việc

mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng

Đây là một đặc điểm quan trọng của hợp đồng đại lý thương mại cho phép phânbiệt hợp đồng đại lý với hợp đồng đại diên cho thương nhân Theo Khoản 1 Điều 9Luật doanh nghiệp 2005 quy định “ hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đãghi trong giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Từ quy định trên đi đến nhận định:Trong quan hệ hợp đồng đại lý thương mại do bên giao đại lý thực hiện việc mua, bán,

ủy quyền thông qua bên đại lý nên bắt buộc phải có quyền kinh doanh những mặt hàng

đó hay nói cách khác là phải có ngành nghề kinh doanh phù hợp với hàng hóa đại lý

Do bên đại lý thực hiện việc mua bán, nhận ủy quyền cho bên giao đại lý bằng chínhdanh nghĩa của mình nên phải có ngành nghề kinh doanh phù hợp với hàng hóa đại lýmua, đại lý bán, đại lý cung ứng dịch vụ.Từ nghĩa vụ cụ thể của bên giao đại lý là nhândanh chính mình để thực hiện việc mua bán khối lượng hàng hóa nhất định cho bên

giao đại lý nên bên đại lý phải có đăng ký kinh doanh phù hợp với hàng hóa ghi tronghợp đồng.

Thứ hai: Trong quan hệ hợp đồng đại lý, bên đại lý không phải là chủ sở hữu

đối với hàng hóa, dịch vụ mà là nhận ủy nhiệm quyền mua, bán hàng hóa của bên giaođại lý

Đặc điểm này làm cho hợp đồng đại lý thương mại hoàn toàn khác với hơp đồngmua bán hàng hóa, đặc biệt là các hợp đồng “ mua sỉ bán lẻ” Đặc trưng nổi bật củahợp đồng mua bán hàng hóa là có sự chuyển quyền sở hữu hàng hóa từ người bán chongười mua và kể từ thời điểm chuyển giao quyền sở hữu thì rủi ro xảy ra đối với hànghóa cũng được chuyển giao từ người bán sang cho người mua, trừ trường hợp các bên

có thỏa thuận khác.Với hợp đông đại lý bên giao đại lý được toàn quyền định đoạt vớihàng hóa của mình phải chịu rủi ro đối với hàng hóa cũng như chịu trách nhiệm vớikhách hàng về chất lượng của hàng hóa

Thứ ba: Để thực hiện hoạt động đại lý thương mại, bên đại lý vừa phải thực

hiện các hành vi pháp lý ( giao kết hợp đồng với khách hàng), vừa phải thực hiện cáchành vi thực tế ( nhận hàng hóa từ bên giao đại lý để giao cho người mua trong trườnghợp đại lý bán, hoặc nhận tiền từ bên giao đại lý để thanh toán cho khách hàng; nhậnhàng từ khách hàng để giao cho bên đại lý trong trường hợp đại lý mua hàng)

Đặc điểm này giúp phân biệt hợp đồng đại lý thương mại với hợp đồng ủy thácmua bán hàng hóa, trong đó bên được ủy thác chủ yếu thực hiện các hành vi pháp lý ( bênđược ủy thác chỉ sử dụng danh nghĩa của mình ký hợp đồng với khách hàng; còn việcgiao hàng, thanh toán có thể được thực hiện trực tiếp giữa bên ủy thác với khách hàng)

Thứ tư: Hợp đồng đại lý là một dạng của hợp đồng dịch vụ.

Bên đại lý bán hàng, mua hàng, nhận ủy quyền cho bên giao đại lý để nhận thùlao Trong quan hệ hợp đồng đại lý, lợi ích giữa bên đại lý được hưởng chính là thù laođại lý, mà xét dưới khía cạnh pháp lý thì khoản tiền này chính là thù lao dịch vụ màbên giao đại lý phải thanh toán cho bên đại lý do sử dụng dịch vụ mua bán hàng hóa,cung ứng dịch vụ của bên đại lý

1.1.3 Các hình thức đại lý thương mại.

Theo Điều 169 Luật thương mại 2005 quy định các hình thức đại lý gồm:

+ Đại lý bao tiêu là hình thức đại lý mà bên đại lý thực hiện việc mua, bán trọnvẹn một khối lượng hàng hóa hoặc cung ứng đầy đủ một dịch vụ cho bên đại lý

Trong trường hợp này mức thù lao được hưởng là mức chên lệch giữa giá mua,giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá do bên giao đại lý ấn định chobên đại lý Có thể nói hình thức này bên đại lý có thể ấn định quyền quyết định giá

mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng trên cơ sở giá giao dịch đại lý màbên giao đại lý đã ấn định.

+ Đại lý độc quyền là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bêngiao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứngmột hoặc một số loại dịch vụ nhất định Loại đại lý này thường áp dụng cho nhữngmặt hàng có tính chất địa lý nhất định như tương bần Hưng Yên, nước mắm Phú Quốc,

…

+ Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ là hình thức đại lý mà bênđâị lý tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hóa,cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trựcthuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động dưới sự quản lý của tổng đại lý và với danhnghĩa của tổng đại lý

+ Các hình thức đại lý khác mà các bên thỏa thuận

1.2 Nội dung và nguyên tắc của pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại.

1.2.1 Giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

1.2.1.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

 Nguyên tắc tự nguyện: Việc giao kết hợp đồng thương mại phải dựa trên cơ

sở tự do ý chí của các bên trong quan hệ hợp đồng, bất kỳ cơ quan, tổ chức hay cánhân đều không được áp đặt ý chí của mình cho bên tham gia quan hệ hợp đồng Khixác lập quan hệ hợp đồng các chủ thể có quyền tự do lựa chọn bạn hàng, thời điểmgiao kết, bàn bạc thỏa thuận nội dung của hợp đồng Tuy nhiên, khi các bên sử dụngquyền giao kết hợp đồng phải tuân theo quy định của pháp luật

 Nguyên tắc bình đẳng cùng có lợi: trong quan hệ kinh doanh thì lợi nhuận làđộng lực thúc đẩy hành động của các chủ thể kinh doanh Theo nguyên tắc này thì nộidung của hợp đồng bảo đảm được lợi ích kinh tế của các bên cũng như sự tương ứng vềquyền và nghĩa vụ đối với bất cứ tổ chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế nào Tính bìnhđẳng này không phụ thuộc vào quan hệ sở hữu và quan hệ quản lý của chủ thể

 Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản: Các bên tham gia quan hệ hợpđồng kinh tế phải tự mình gánh vác trách nhiệm tài sản, gồm phạt vi phạm hợp đồng,bồi thường thiệt hại khi có hành vi vi phạm hợp đồng Các cơ quan Nhà nước, các tổchức kinhh tế khác không thể đứng ra chịu trách nhiệm tài sản thay cho bên vi phạm

 Nguyên tắc không trái với pháp luật đòi hỏi việc giao kết và thực hiện hợpđồng phải hơp pháp: Mọi thỏa thuận trong hợp đồng phải hoàn toàn không trái vớinhững quy định của pháp luật, không được lợi dụng giao kết hợp đồng để hoạt động

trái pháp luật Vấn đề này có ý nghĩa trong việc giưa trật tự, an toàn trong lĩnh vực hợpđồng kinh tế cũng như hợp đồng thương mại.

1.2.1.2 Chủ thể giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

Chủ thể giao kết hợp đồng đại lý là thương nhân Chủ thể của hợp đồng đại lýtheo điều 167 Luật thương mại 2005 bao gồm bên giao đại lý và bên đại lý Trong đó,bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hóa cho bên đại lý bán hoặc giao tiền cho bênđại lý mua hoặc là thương nhân ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch

vụ Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán hoặc nhận tiền làm đại

lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ

Theo Điều 6 Luật thương mại 2005 quy đinh: thương nhân bao gồm tổ chứckinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập,thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Thương nhân có quyền hoạt động thương mạitrong các ngành nghế, tại các địa bàn dưới các hình thức và theo các pháp luật phươngthức mà pháp luật không cấm Quyền hoạt động thương mại hợp pháp của thương nhânđược nhà nước bảo hộ Đăng ký kinh doanh là điều kiện bắt buộc được công nhận làthương nhân, nó là nghĩa vụ của thương nhân Thương nhân là cá nhân thì cá nhân đóphải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Đó là khả năng của cá nhân bằng hành vi củamình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa cụ dân sự (điều 17 Bộ Luật dân sự 2005); đượchoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên như một nghề

1.2.1.3 Nội dung giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

Trong Luật thương mại 2005 không quy định nội dung giao kết hợp đồng đại lýthương mại, nhưng được quy định trong Điều 402 Bộ luật dân sự 2005 như sau:

 Đối tượng hợp đồng:

Đây là điều khoản cơ bản của hợp đồng mà khi thiếu nó hợp đồng không thểhình thành được do người ta không thể hình dung được các bên tham gia hợp đồngnhằm mục đích trao đổi cái gì Đối tượng của hợp đồng đại lý thương mại được xácđịnh thông qua tên gọi của hàng hoá Trong hợp đồng đại lý thương mại các bên có thểghi rõ tên hàng bằng tên thông thường, tên thương mại, tên khoa học…để tránh có sựhiểu sai lệch về đối tượng hợp đồng

mua biết tường tận với những yêu cầu về tính năng, tác dụng quy cách…Xác định cụthể chất lượng của sản phẩm thường cũng là cơ sở để xác định giá cả một cách tốtnhất

 Giá cả hàng hoá

Các bên có quyền thoả thuận giá cả và phải được ghi cụ thể trong hợp đồnghoặc nếu không ghi cụ thể thì phải xác định rõ phương pháp xác định giá, và đây làđiều khoản quan trọng trong các cuộc thương lượng để đi đến ký kết hợp đồng

 Phương thức thanh toán

Phương thức thanh toán là cách thức mà bên mua và bên bán thoả thuận, theo

đó bên mua phải thanh toán cho bên bán tiền hàng đã mua theo một phương thức nhấtđịnh Có nhiều phương thức thanh toán nhưng việc lựa chọn phương thức nào cũngxuất phát từ yêu cầu của người bán là thu tiền nhanh, đầy đủ và yêu cầu của ngườimua là nhận được hàng đúng số lượng, chất lượng, thời hạn như đã thoả thuận vàkhông có rủi ro trong thanh toán

 Thời hạn và địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng

Thời hạn thực hiện hợp đồng là khoảng thời gian mà bên bán phải hoàn thànhnghĩa vụ giao hàng cho bên mua theo đúng đối tượng của hợp đồng, đúng địa điểm đãthoả thuận trong hợp đồng Bên mua có nghĩa vụ phải nhận hàng đúng thời hạn, địađiểm và trả tiền cho bên bán Các bên có thể thoả thuận với nhau về thời hạn giao hàngsao cho hợp lý căn cứ vào tình hình thực tiễn, khả năng thực hiện của mỗi bên Địađiểm giao hàng có thể do hai bên thoả thuận, phù hợp với điều kiện thực tế, thuận tiện

và có lợi cho cả hai bên Khi thoả thuận cần thoả thuận cụ thể địa chỉ giao hàng, bảođảm nguyên tắc phù hợp với khả năng đi lại của phương tiện vận chuyển, bảo đảm antoàn cho phương tiện

 Quyền và nghĩa vụ của các bên

Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng đại lý do các bên thoả thuận.Trong trường hợp các bên không có thoả thuận khác thì quyền và nghĩa vụ của các bênđược thực hiện theo các quy định của Bộ Luật dân sự 2005 và Luật thương mại 2005

 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng

Các bên có thể thoả thuận về trách nhiệm do vi phạm hợp đồng Bên vi phạm cóthể bị buộc phải thực hiện đúng hợp đồng đó là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên viphạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thựchiện và bên vi phạm phải chịu chi phí để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạm phảichịu chi phí phát sinh

Bên vi phạm cũng có thể bị buộc phải bồi thường thiệt hại đã gây ra và bị phạt

vi phạm trong thời gian áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng theo yêu cầu

của bên bị vi phạm Trường hợp bên bị vi phạm không thực hiện chế tài buộc thựchiện đúng hợp đồng trong thờii hạn mà bên bị vi phạm ấn định thì bên bị vi phạm được

áp dụng các chế tài khác để bảo vệ quyền lợi chính đáng của mình

 Phạt vi phạm hợp đồng

Phạt vi phạm hợp đồng là một chế tài trong thương mại Theo đó, bên bị viphạm yêu cầu bên vi phạm phải trả một khoản tiền phạt nhất định do vi phạm hợpđồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận Như vậy, trong trường hợp các bên không cóthoả thuận về việc phạt vi phạm hợp đồng thì bên bị vi phạm không có quyền yêu cầubên vi phạm hợp đồng phải trả cho mình một khoản tiền phạt nhất định với lý do bênkia đã vi phạm hợp đồng Các bên có thể thoả thuận về các trường hợp được miễntrách nhiệm đối với hành vi vi phạm Khi các bên có thoả thuận về việc phạt vi phạmhợp đồng mà thuộc các trường hợp được miễn trách nhiệm thì thoả thuận ấy không cógiá trị Nghĩa là bên bị vi phạm không thể viện lý do rằng bên kia vi phạm để yêu cầubồi thường trong những trường hợp như vậy

Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều

vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị nghĩa vụhợp đồng vi phạm

 Những thoả thuận khác

Ngoài những nội dung trên, các bên cũng có thể thoả thuận các điều khoảnkhác, cụ thể hơn để làm rõ quyền và nghĩa vụ của mỗi bên Ví dụ như về bao bì, mẫumã,…

1.2.1.4 Hình thức giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

Là cách thức mà các bên thể hiện ý chí của mình trong quá trình giao kết hợpđồng Theo Bộ luật dân sự 2005 hình thức của hợp đồng có thể là văn bản, lời nói,hành vi hoặc cách thức khác Khi pháp luật quy định hình thức của hợp đồng được thựchiện theo một hình thức nhất định thì hợp đồng phải giao kết theo hình thức đó mới cóhiệu lực theo pháp luật Theo Luật thương mại 2005 hình thức của hợp đồng là văn bản vàcác hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương theo quy định của pháp luật

Do đó, hợp đồng đại lý thương mại phải được lập thành văn bản hoặc bằng cáchình thức khác có giá trị pháp lý tương đương ( Điều 168 Luật thương mại 2005) Vì vậy,việc sửa đổi, bổ sung hợp đồng đại lý chỉ có hiệu lực khi được các bên chấp nhận và lậpthành văn bản, hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Đối với những thỏa thuậnmiệng hoặc thông qua hành vi thực tế về vấn đề đại lý không có giá trị pháp lý

1.2.1.5 Trình tự thủ tục giao kết hợp đồng đại lý thương mại.

Về bản chất, hợp đồng đại lý thương mại là một hợp đồng dân sự nên quá trìnhgiao kết một hợp đồng đại lý được thực hiện giống như một hợp đồng dân sự được quyđịnh trong Bộ luật dân sự 2005

 Đề nghị giao kết hợp đồng

Là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghịnày của bên đề nghị đối với bên được xác định cụ thể (Theo khoản 1 điều 390 Bộ Luậtdân sự 2005) Như vậy, về bản chất một đề nghị giao kết hợp đồng là một chào hàng

Có thể thấy quá trình sửa đổi luật của nước ta như Bộ Luật dân sự, Luật thương mại

2005 đã bám sát với Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Cụthể theo điều 14 của Công ước thì chào hàng là: “đề nghị về việc ký kết hợp đồngđược gửi đích danh cho một hoặc một vài người được gọi là đơn chào hàng, nếu đềnghị đó rõ ràng và thể hiện ý định đặt quan hệ trong trường hợp được sự chấp thuậncủa người chào hàng.”

Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời,nếu bên

đề nghị lại giao kết hợp đồng với bên thứ ba trong thời hạn chờ bên được đề nghị trảlời thì phải bồi thường thiệt hại cho bên được đề nghị nếu có thiệt hại phát sinh (theokhoản 2 điều 390 Bộ luật dân sự 2005) Nhưng bên được đề nghị phải chứng minh đượcthiệt hại phát sinh đó là thực tế làm gây ra hậu quả lớn đến việc giao kết hợp đồng

Những nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng phải rõ ràng để bên được đềnghị giao kết hợp đồng hiểu rõ mong muốn giao kết hợp đồng của bên đề nghị giao kếthợp đồng Khi đó, bên được đề nghị giao kết hợp đồng phải chịu sự ràng buộc bởinhững nội dung đã đề nghị và không được thay đổi nội dung đó nếu bên được đề nghịđồng ý Nếu có sửa đổi đề nghị thì được coi là đề nghị mới Yếu tố bắt buộc có tínhđặc trưng của một đề nghị giao kết hợp đồng là việc chuyển đề nghị cho một hoặcnhiều người đã được xác định Đề nghị đó phải rõ ràng, xác định một cách trực tiếp,gián tiếp, số lượng, giá cả, thủ tục,

 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Là sự trả lời của bên được đề nghị cho bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộcác nội dung đó trong đề nghị giao kết hợp đồng Như vậy, chấp nhận đề nghị giao kếthợp đồng chỉ có giá trị khi đó là hành vi mang tính tích cực của các đối tác trong giaodịch Không thể coi là bên được đề nghị giao kết hợp đồng đã đồng ý với lời đề nghịtrong khi họ không có biểu hiện nào ra bên ngoài để cho bên đề nghị biết là mình đồng

ý với toàn bộ đề nghị giao kết hợp đồng

 Thời điểm giao kết hợp đồng

Thời điểm giao kết hợp đồng được xác định như sau: hợp đồng được giao kết

vào thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết Hợp đồng cũng xemnhư được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu

có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết Thời điểm giao kết hợp đồngbằng văn bản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản

1.2.2 Thực hiện hợp đồng đại lý thương mại.

1.2.2.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng đại lý thương mại

Các bên có nghĩa vụ thực hiện đúng và đầy đủ các nội dung trong hợp đồng đại

lý trên tinh thần hợp tác, tôn trọng lợi ích của nhau Thực hiện đúng có nghĩa là thựchiện đúng đối tượng, chất lượng, chủng loại, mẫu mã, thời hạn, địa điểm, giá, phươngthức thanh toán cũng như các thỏa thuận khác Hợp tác, tương trợ giúp đỡ lẫn nhautrong quá trình thực hiện hợp đồng Theo nguyên tắc này, các bên phải hợp tác thườngxuyên theo đó quá trình thực hiện hợp đồng giúp đỡ lẫn nhau khắc phục khó khănđồng thời thực hiện đầy đủ và nghiêm chỉnh các nghĩa vụ đã cam kết Ngay cả khi xảy

ra tranh chấp các bên phải chủ động thương lượng giải quyết

1.2.2.2 Thực hiện hợp đồng về nội dung.

Quyền và nghĩa vụ của bên đại lý.

Trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác, bên đại lý có quyền và nghĩa vụnhư sau:

 Quyền của bên đại lý (theo Điều 174 Luật thương mại 2005):

+ Có quyền giao kết hợp đồng đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý, trừtrường hợp quy định tại khoản 7 Điều 175 của Luật này;

+ Có quyền yêu cầu bên giao đại lý giao hàng hoặc tiền theo hợp đồng đại lý,nhận lại tài sản dùng để bảo đảm (nếu có) khi kết thúc hợp đồng đại lý;

+ Có quyền yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thông tin và các điềukiện khác có liên quan để thực hiện hợp đồng đại lý;

+ Có quyền quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đốivới đại lý bao tiêu;

+ Có quyền hưởng thù lao, các quyền và lợi ích khác do hoạt động đại lý mang lại

 Nghĩa vụ của bên đại lý (theo Điều 175 Luật thương mại 2005):

+ Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá hàng hóa, giácung ứng dịch vụ do bên giao đại lý ấn định;

+ Thực hiện đúng các thỏa thuận về giao nhận tiền, hàng với bên giao đại lý;+ Thực hiện các biện pháp đảm bảo thực hiện nghĩa vụ theo quy định của pháp luật;+ Bảo quản hàng hóa sau khi nhận; liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng hànghóa của đại lý ua bán hàng hóa trong trường hợp có lỗi do mình gây ra;

+ Chịu sự kiểm tra, giám sát của bên giao đại lý và báo cáo tình hình hoạt độngđại lý với bên giao đại lý;

+ Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kếthợp đồng đại lý với một bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa hoặc dịch vụ nhấtđịnh thì phải tuân thủ quy định đó

Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý.

Trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác, bên giao đại lý có quyền và nghĩa

vụ như sau:

 Quyền của bên giao đại lý ( theo Điều 172 Luật thương mại 2005):

+ Có quyền ấn định giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng;+ Có quyền ấn định giá giao đại lý;

+ Có quyền yêu cầu bên đại lý thực hiện các biện pháp bảo đảm theo quy địnhcủa pháp luật;

+ Yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền hoặc giao hàng theo hợp đồng đại lý;

+ Có quyền kiểm tra, giám sát việc thực hiện hợp đồng của bên đại lý

 Nghĩa vụ của bên giao đại lý ( theo Điều 173 Luật thương mại 2005):

+ Hướng dẫn, cung cấp thông tin tạo điều kiện cho bên đại lý thực hiện hợpđồng đại lý;

+ Chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa của đại lý mua bán hàng hóa, chấtlượng dịch vụ của đại lý cung ứng dịch vụ;

+ Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại lý;

+ Hoàn trả cho bên đại lý tài sản của bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu có) khikết thúc hợp đồng đại lý;

+ Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên đại lý, nếunguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật có một phần do lỗi của mình gây ra

1.2.2.3 Các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng đại lý thương mại.

Các biện pháp bảo đảm được quy định chi tiết tại Điều 324 Bộ luật dân sự2005:

Cầm cố tài sản: Là dùng tài sản thuộc quyền sở hữu của mình để đảm bảo cho

việc thực hiện hợp đồng Việc cầm cố tài sản phải được lập thành văn bản Người giữvật cầm cố phải có nghĩa vụ bảo quản, không được bán, tặng, cho thuê, cho mượn, traođổi tài sản cầm cố trong thời hạn văn bản cầm cố tài sản có hiệu lực

Thế chấp tài sản: là việc bên có nghĩa vụ dùng tài sản thuộc quyền sở hữu của

mình để đảm bảo cho việc thực hiện hợp đồng Bên thế chấp tài sản phải có nghĩa vụbảo đảm nguyên giá trị của tài sản, không được chuyển dịch quyền tài sản cho ngườikhác trong thời hạn văn bản thế chấp có hiệu lực pháp lý

Bảo lãnh tài sản: là sự bảo đảm tài sản thuộc quyền sở hữu của người nhận bảo

lãnh để chịu trách nhiệm về tài sản thay cho người được bảo lãnh khi người này viphạm hợp đồng đã giao kết Người nhận bảo lãnh phải có tài sản không ít hơn giá trịhợp đồng được bảo lãnh

Đặt cọc: Là trường hợp một bên giao cho bên kia một tài sản ( tiền, kim khí

quý, ) để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng

Ngoài những hình thức trên trong Bộ luật dân sự 2005 còn có những hình thứckhác như : ký cược, ký quỹ, phạt vi phạm và các hình thức theo thỏa thuận giữa các bên

1.2.3 Sửa đổi, chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại.

Luật thương mại 2005 không quy định các trường hợp sửa đổi, chấm dứt, hủy

bỏ hợp đồng đại lý thương mại Nhưng trong Bộ luật dân sự 2005 có quy định cụ thể

về những trường hợp này

Sửa đổi hợp đồng: Theo Điều 423 Bộ luật dân sự 2005 quy định hợp đồng đại

lý thương mại là loại hợp đồng được soạn thảo bằng văn bản và các hình thức khác cógiá trị tương đương Hơn nữa hình thức giao kết hợp đồng đại lý thương mại là hìnhthức giao kết trực tiếp nên khi có sửa đổi hợp đồng đại lý thương mại thì các bên nhấtthiết phải gặp gỡ trao đổi các điều khoản cần sửa đổi Sau khi sửa đổi xong các bên sẽchính thức coi các điều khoản đó là các điều khoản trong nội dung của hợp đồng mới (theo Điều 423 Bộ luật dân sự 2005)

Chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại: Theo quy định tại Điều 424 Bộ luật dân

sự 2005

+ Hợp đồng đã được hoàn thành: Khi các bên tham gia hợp đồng đã thực hiệnxong toàn bộ nôi dung nghĩa vụ thì hợp đồng được coi là đã hoàn thành Trong hợpđồng đại lý nếu khi bên đại lý đã bán một số lượng hàng theo thoả thuận, đã cung ứngdịch vụ được một khối lượng xác định theo thoả thuận, đã giao hàng hoặc tiền cho bêngiao đại lý và nhận thù lao từ bên giao đại lý thì hợp đồng được coi là đã hoàn thành.Khi đó hợp đồng đại lý được coi là chấm dứt

+ Theo thoả thuận của các bên: Hợp đồng đại lý cũng đựơc coi là chấm dứt khihết thời hạn mà các bên thoả thuận ghi trong hợp đồng Trong trường hợp này, hợpđồng được coi là chấm dứt mà không phụ thuộc vào việc các bên trong hợp đồng đại

lý đã thực hiện xong toàn bộ nội dung nghĩa vụ ghi trong hợp đồng hay chưa

Trong trường hợp hợp đồng còn hiệu lực mà các bên có nghĩa vụ không có khảnăng thực hiện được hợp đồng đại lý mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ hoặc nếuviệc thực hiện hợp đồng không còn có lợi hoặc gây ra tổn thất về mặt vật chất cho cácbên thì các bên có thể thoả thuận chấm dứt hợp đồng Hợp đồng đại lý sẽ chấm dứt khicác bên đạt được sự thoả thuận về vấn đề đó

+ Cá nhân giao kết hợp đồng đã chết, pháp nhân hoặc chủ thể khác chấm dứthợp đồng mà hợp đồng phải do chính cá nhân, pháp nhân hoặc chủ thể đó thực hiện.

+ Hợp đồng bị huỷ bỏ, đơn phương chấm dứt thực hiện: Các bên có quyền thoảthuận về điều kiện huỷ bỏ hợp đồng Khi có điều kiện theo thoả thuận hoặc pháp luật

có quy định thì một bên trong quan hệ hợp đồng có quyền hủy bỏ hợp đồng và khôngphải bồi thường thiệt hại khi bên kia vi phạm hợp đồng Tuy nhiên khi huỷ bỏ hợpđồng cần phải lưu ý, bên hủy bỏ hợp đồng phải có nghĩa vụ thông báo ngay cho bênkia biết về việc huỷ bỏ Trong trường hợp bên huỷ hợp đồng thông báo chậm hoặckhông thông báo về việc huỷ bỏ hợp đồng cho bên kia biết, mà gây thiệt hại cho bênkia, thì phải bồi thường thiệt hại Khi hợp đồng bị huỷ bỏ, thì hợp đồng không có hiệulực từ thời điểm giao kết và các bên hoàn trả cho nhau tài sản đã nhận, nếu không hoàntrả được bằng hiện vật thì hoàn trả bằng tiền Bên có lỗi trong việc hợp đồng bị hủyphải bồi thường thiệt hại

Một bên có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng và không phải bồithường thiệt hại khi bên kia vi phạm hợp đồng, mà việc vi phạm đó là điều kiện đểchấm dứt hợp đồng, do các bên đã thoả thuận hoặc pháp luật có quy định

Theo Điều 177 Luật thương mại 2005 quy định: Nếu các bên không có thoảthuận khác thì thời hạn đại lý chỉ chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớmhơn 60 ngày kể từ khi một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việcchấm dứt hợp đồng đại lý Nếu bên giao đại lý thực hiện thông báo chấm dứt hợp đồngtheo quy định nêu trên thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường mộtkhoản tiền cho thời gian mình làm đại lý cho bên đại lý đó, trừ trường hợp các bên cóthoả thuận khác Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao đại lý trung bìnhtrong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý.Trong trường hợp thời gian đại lý dưới 1 năm thì khoản bồi thường được tính là mộttháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý Nếu hợp đồng đại lý đựơcchấm dứt trên cơ sở yêu cầu của bên đại lý thì bên đại lý không có quyền yêu cầu bêngiao đại lý bồi thường cho thời gian mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý

+ Hợp đồng không thể thực hiện được do đối tượng của hợp đồng không còn vàcác bên có thỏa thuận thay thế đối tượng khác hoặc bồi thường thiệt hại

+ Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật

1.2.4 Trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng.

1.2.4.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng.

Buộc thực hiện đúng hợp đồng là hình thức chế tài, theo đó bên vi phạm nghĩa

vụ hợp đồng phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ theo yêu cầu của bên bị vi phạm Căn cứ

để áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng là: có hành vi vi phạm hợp đồng và

có lỗi của bên vi phạm Căn cứ để áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng là: cóhành vi vi phạm hợp đồng và có lỗi của bên vi phạm Biểu hiện cụ thể của việc ápdụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm thực hiện đúng cácnghĩa vụ theo hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện (tựsửa chữa khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ, mua hàng hóa, nhận cung ứngdịch vụ của người khác theo đúng loại hàng hoá, dịch vụ ghi trong hợp đồng ) và bên

vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh Những trường hợp bên bị vi phạm và bên vi phạmthoả thuận gia hạn thực hiện nghĩa vụ hoặc thoả thuận thay thế nghĩa vụ này bằngnghĩa vụ khác, không được coi là áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng

Theo Điều 297 Luật Thương mại, khi áp dụng chế tài buộc thực hiện đúng hợpđồng, bên bị vi phạm có thể lựa chọn hoặc yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợpđồng hoặc lựa chọn các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạmphải chịu chi phí phát sinh Chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng theo Luật Thươngmại được đặt ra khi có vi phạm các điều khoản về số lượng, chất lượng hàng hóa, yêucầu kỹ thuật của công việc Khi bên vi phạm giao hàng thiếu, cung ứng dịch vụ khôngđúng hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm phải giao đủ hàng, cungứng dịch vụ theo đúng thoả thuận trong hợp đồng Nếu bên vi phạm giao hàng kémchất lượng, cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầubên vi phạm loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàngkhác thay thế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng Trường hợp bên vi phạm khôngthực hiện yêu cầu thực hiện đúng hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhậncung ứng dịch vụ của người khác theo đúng loại hàng hoá, dịch vụ ghi trong hợp đồng

và bên vi phạm phải bù chênh lệch giá Bên bị vi phạm cũng có thể tự sửa chữakhuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của dịch vụ và yêu cầu bên vi phạm phải trả các chiphí thực tế hợp lý

1.2.4.2 Phạt vi phạm hợp đồng.

Theo Điều 300 Luật thương mại quy định phạt vi phạm hợp đồng là hình thức chếtài áp dụng đối với hành vi vi phạm hợp đồng, theo đó bên bị vi phạm yêu cầu bên viphạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thỏa thuận

Chế tài phạt vi phạm hợp đồng có mục đích chủ yếu là trừng phạt, tác động vào

ý thức của các chủ thể hợp đồng nhằm giáo dục ý thức tôn trọng hợp đồng, phòngngừa vi phạm hợp đồng Với mục đích như vậy, phạt vi phạm hợp đồng được áp dụngmột cách phổ biến đối với các vi phạm hợp đồng: Các bên có thoả thuận về việc ápdụng chế tài này; có hành vi vi phạm hợp đồng

Mức tiền phạt vi phạm hợp đồng bị giới hạn bởi pháp luật (các bên có quyềnthoả thuận về mức phạt nhưng không được vượt quá mức phạt do pháp luật quy định)