Pháp luật về hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài – thực tiễn thực hiện tại công ty cổ phần phòng cháy chữa cháy thăng long

MỤC LỤC 1 DANH MỤC BẢNG BIỂU Tên bảng Bảng 2.1 Nội dung Thống kê doanh thu từ hoạt động đại lý cho thương nhân nước Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết nghiên cứu đề tài Những năm vừa qua, Việt Nam thiết lập quan hệ ngoại giao với 170 quốc gia giới, mở rộng quan hệ thương mại, xuất hàng hoá tới 230 thị trường nước vùng lãnh thổ, ký kết 90 Hiệp định thương mại song phương, gần 60 Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư Trong điều kiện mở cửa thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế, doanh nghiệp nước ngồi có xu hướng mở kênh phân phối Việt Nam ngày nhiều mua bán hàng hàng hóa, cung ứng dịch vụ thơng qua hình thức đại lý thương mại nhiều nhà đầu tư nước lựa chọn Dịch vụ đại lý giúp nhà đầu tư nước ngồi hình thành mạng lưới buôn bán, tiêu thụ, cung ứng dịch vụ phạm vi rộng, tạo điều kiện chiếm lĩnh, mở rộng thị trường mà khơng cần có diện thương mại Việt Nam Trên giới, pháp luật đại lý thương mại hình thành từ sớm lần đầu xuất Bộ luật thương mại 1897 Đức Bộ luật thương mại 1899 Nhật Bản Ở Việt Nam, khái niệm đại lý thương mại pháp luật ghi nhận kể từ thời điểm Luật Thương mại 1997 đời có hiệu thi hành ngày 1/1/1998 Tuy nhiên, phạm vi hoạt động đại lý thương mại Luật giới hạn hàng hóa, đó, nhiều dịch vụ đại lý đại lý bảo hiểm, đại lý chứng khoán, đại lý lữ hành,…không thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Ngày 14/06/2005, Quốc hội khóa XI thơng qua Luật Thương mại 2005 với nhiều sửa đổi, bổ sung nguồn luật trực tiếp điều chỉnh trực tiếp hoạt động đại lý thương mại Sau gần 13 năm thi hành, Luật Thương mại 2005 văn pháp luật liên quan bộc lộ số hạn chế, bất cập, chưa phù hợp với thông lệ quốc tế, bối cảnh thương mại toàn cầu Qua q trình thực tập Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long, em nhận thấy đại lý thương mại cho thương nhân nước kênh phân phối chiếm tỷ trọng doanh thu lớn q trình kinh doanh cơng ty Song hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước hợp đồng thương mại quốc tế nên việc áp dụng pháp luật giao kết thực hợp đồng gặp nhiều khó khăn, khúc mắc, tiềm ẩn tính rủi ro Trước u cầu hồn thiện pháp luật đáp ứng trình hội nhập kinh tế quốc tế, em lựa chọn đề tài “Pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước – thực tiễn thực Công ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long” cho Theo “Báo cáo Bộ/ngành Uỷ ban quốc gia Hợp tác kinh tế quốc tế”, Ban Chỉ đạo liên ngành hội nhập quốc tế kinh tế, 2018 Nguyễn Mai Chi, Luận văn “Pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý”, Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, 2012 3 • • • • khóa luận tốt nghiệp Em hi vọng kết nghiên cứu góp phần đánh giá, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước áp dụng hiệu thực tiễn Công ty Tổng quan công trình nghiên cứu liên quan Kể từ Luật Thương mại 2005 có hiệu lực thi hành đến nay, cơng trình nghiên cứu hợp đại lý thương mại có số lượng lớn, thể nhiều hình thức khác Luận văn, Luận án, đề tài nghiên cứu khoa học, sách chuyên khảo, sách tham khảo, viết tạp chí Có thể liệt kê số tài liệu tiêu biểu sau: Nhóm luận văn, luận án Luận văn Thạc sĩ “Pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý”, Khoa Luật Trường Đại học Quốc gia Hà Nội tác giả Nguyễn Mai Chi (2011); Luận văn Thạc sĩ “Đại lý thương mại theo Luật Thương mại 2005”, Khoa Luật Trường Đại học Quốc gia Hà Nội tác giả Ngô Thị Minh Hải (2011); Luận văn Thạc sĩ “Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa theo pháp luật thương mại Việt Nam”, Viện Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam tác giả Vũ Hồng Nam (2017); Luận án Tiến sỹ “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam”, Trường Đại học Luật Hà Nội tác giả Nguyễn Thị Vân Anh (2007) Nhóm sách tham khảo Sách tham khảo “Cẩm nang hợp đồng thương mại” Phòng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam VCCI (2007); “Những nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế” Viện thống Tư pháp quốc tế Italia Lê Nết dịch năm 1999; “Pháp luật thương mại dịch vụ Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế” nhóm tác giả PGS.TS Nguyễn Như Phát, TS.Phan Thảo Ngun (2006) Nhóm cơng trình chun khảo “Báo cáo hỗ trợ Bộ Công thương xây dựng Nghị định Đại lý thương mại lĩnh vực phân phối” EU -Việt Nam MUTRAP III Dự án Hỗ trợ thương mại đa biên Giai đoạn III tiến hành từ 8/2008 đến 6/2012; Sách chuyên khảo “Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ” Trung tâm khoa học xã hội nhân văn quốc gia, Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật (2002), NXB Khoa học xã hội; Sách chuyên khảo “Bộ luật Thương mại ngoại lệ đặc biệt kiểm soát Nhật Bản” NXB Chính trị quốc gia (1994) Nhóm báo nghiên cứu Các viết tác giả Nguyễn Thị Vân Anh “Khái niệm, chất pháp lý hoạt động trung gian thương mại” số 1/2006, “Một số ý kiến đại lý thương mại” số 5/2006, “Vấn đề pháp lý quan hệ hợp đồng phát sinh hoạt động trung gian thương mại” số 11/2008 Tạp chí Luật học; Bài báo “Tăng cường quản lý nhà nước hoạt động đại lý thương mại” Tạp chí Cơng thương tác giả Kim Liên 4 (03/08/2011); Bài báo “Quản lý hoạt động đại lý thương mại: “Áo chật” Báo Diễn đàn doanh nghiệp tác giả Mai Thanh (09/08/2011) Có thể thấy hầu hết nghiên cứu đề cập tới khía cạnh hợp đồng đại lý thương mại, cụ thể làm rõ khái niệm, chất, phân tích quy phạm pháp luật thực trạng áp dụng hợp đồng đại lý thương mại Việt Nam kể từ Luật Thương mại 2005 có hiệu lực thi hành Song, khơng có nhiều cơng trình nghiên cứu hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Trong bối cảnh Việt Nam thành viên Công ước Viên 1980, đồng thời tích cực ký kết điều ước quốc tế Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU (EVFTA), Hiệp định Đối tác Toàn diện Tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP), nhà đầu tư nước ngồi mở kênh phân phối Việt Nam thơng qua hình thức đại lý ngày nhiều Vì vậy, pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước cần nghiên cứu nhiều hơn, sâu sắc toàn diện để đưa phương hướng, giải pháp hoàn thiện đáp ứng nhu cầu Xác lập tuyên bố vấn đề nghiên cứu Căn vào tính cấp thiết cần nghiên cứu đề tài, em mong muốn tiếp cận làm rõ số khía cạnh pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, phát ưu, nhược điểm, đặt vấn đề cần giải quyết, từ kiến nghị giải pháp hồn thiện pháp luật nói chung thực tiễn áp dụng Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long nói riêng Do đó, em lựa chọn đề tài: “Pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước – thực tiễn thực Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long” cho khóa luận tốt nghiệp Đối tượng, mục tiêu, phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu Khóa luận tốt nghiệp tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi, thực tiễn áp dụng Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long 4.2 Mục tiêu nghiên cứu 4.2.1 Mục tiêu tổng quát Mục đích khóa luận nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi, phân tích quy phạm pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi, đánh giá tình hình thực thi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long, từ đó, đưa kiến nghị hồn thiện hệ thống pháp luật q trình áp dụng Cơng ty 4.2.2 Mục tiêu cụ thể 5 • Hiểu rõ vấn đề lý luận pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài: Khái niệm, đặc điểm, sở ban hành nội dung pháp luật, nguyên tắc điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi • Tìm hiểu, phân tích, đưa đánh giá tổng quan quy định pháp luật Việt Nam điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước • Nghiên cứu thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long Đề xuất số kiến nghị hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi Cơng ty 4.3 Phạm vi nghiên cứu • Giới hạn phạm vi nghiên cứu: Khóa luận nghiên cứu quy định hợp đồng đại lý • thương mại cho thương nhân nước Luật Thương mại 2005, Bộ luật Dân 2015, Luật quản lý ngoại thương 2017 điều ước, văn kiện quốc tế mà Việt Nam gia nhập, ký kết Bên cạnh đó, khóa luận tìm hiểu quan điểm đại lý thương mại hai hệ thống luật giới: hệ thống luật châu Âu lục địa hệ thống luật Anh – Mỹ • Phạm vi nghiên cứu mặt thời gian: Khóa luận nghiên cứu tình hình pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước kể từ Luật Thương mại 2005 thức có hiệu lực thi hành vào ngày 01/01/2006 Tuy nhiên, tập trung vào giai đoạn từ năm 2013 đến nay, Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long thức ký kết hợp đồng đại lý với nhà đầu tư nước để phân phối sản phẩm phòng cháy chữa cháy Việt Nam • Phạm vi nghiên cứu mặt khơng gian: Khóa luận nghiên cứu phạm vi hoạt động kinh doanh Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long Phương pháp nghiên cứu Khóa luận tốt nghiệp thực sở lý luận khoa học phương pháp Chủ nghĩa Mác – Lênin quan điểm, đường lối trị, kinh tế, văn hóa – xã hội Đảng Cộng sản Việt Nam Khóa luận sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhằm làm rõ nội dung nghiên cứu như: phương pháp thu thập liệu thứ cấp từ tài liệu luận văn, luận án, cơng trình chun khảo, báo cáo nghiên cứu; phương pháp tổng hợp; phương pháp phân tích; phương pháp so sánh; phương pháp chứng minh; phương pháp quy nạp;… Trong đó: • Chương 1: sử dụng phương pháp tổng hợp, phân tích nhằm làm rõ số vấn đề lý luận hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, kết hợp phương pháp so sánh với hợp đồng thương mại nước • Chương 2: phương pháp thu thập liệu thứ cấp, phương pháp tổng hợp, phương pháp phân tích, phương pháp thống kê sử dụng để cung cấp thơng tin, số liệu cần thiết tình hình hoạt động Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long; phân tích 6 quy định pháp luật Việt Nam hành điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài; đánh giá thành tựu, hạn chế thực tiễn áp dụng pháp luật • Chương 3: phương pháp tổng hợp, phân tích, chứng minh, quy nạp sử dụng chủ yếu để làm sở chứng minh, luận giải cho kiến nghị nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Kết cấu khóa luận tốt nghiệp Ngoài phần lời mở đầu, kết luận, danh mục bảng biểu danh mục tài liệu tham khảo, khóa luận gồm có 03 chương: CHƯƠNG 1: Những vấn đề pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước CHƯƠNG 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long CHƯƠNG 3: Một số kiến nghị hoàn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 7 CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI CHO THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI 1.1 Khái quát hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 1.1.1 Khái niệm hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Đại lý thương mại kết trình phân cơng lao động trao đổi hàng hóa từ lâu lịch sử Ban đầu việc mua bán, tiêu thụ hàng hóa, dịch vụ thương mại tiến hành trực tiếp người mua người bán, người cung ứng dịch vụ người sử dụng dịch vụ Dần dần, quy mô kinh doanh mở rộng, nhu cầu tiêu thụ lớn điều kiện địa lý xa thời gian có hạn khiến thương nhân nhận cần có hỗ trợ bên trung gian Dưới phương diện kinh tế, đại lý cách thức kinh doanh hay phương thức giao dịch mà đó, việc thiết lập quan hệ người mua người bán hàng hóa (người cung ứng dịch vụ người sử dụng dịch vụ), việc xác định điều kiện giao dịch phải thông qua người trung gian Dưới góc độ pháp lý, đại lý hình thức dịch vụ trung gian thương mại Ở Việt Nam, trung gian thương mại hiểu “là hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá đại lý thương mại.”4 Như vậy, với đặc thù loại hình trung gian thương mại, khái niệm “đại lý thương mại” định nghĩa Điều 166 Luật Thương mại 2005 “là hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.” Điểm khác biệt cần lưu ý hợp đồng đại lý nước hợp đồng đại lý cho thương nhân nước nằm khía cạnh chủ thể Cả bên giao đại lý bên đại lý quan hệ hợp đồng đại lý nước thương nhân Việt Nam, hợp đồng đại lý cho thương nhân nước giao kết bên đại lý thương nhân Việt Nam bên giao đại lý thương nhân nước ngồi Về vấn đề thương nhân nước ngồi, nhìn chung, pháp luật nước giới có cách tiếp cận khác Theo pháp luật Nhật Bản, cơng ty nước ngồi đặt trụ sở Nhật Bản có mục đích thực công việc kinh doanh Nhật Bản, dù thành lập nước ngoài, phải tuân theo quy định công ty thành lập Nhật Bản Bộ luật quy tắc Liên bang Hoa Kỳ xác định thương nhân nước thương Trường Đại học Thương mại, “Giáo trình kỹ thuật thương mại quốc tế”, NXB Thống kê, 2003, tr.17 Khoản 11 Điều Luật Thương mại 2005 Điều 482 Bộ luật Thương mại Luật ngoại lệ đặc biệt kiểm soát Nhật Bản (1994) 8 nhân cư trú sinh sống bên lãnh thổ Hoa Kỳ Pháp luật Việt Nam có quan niệm tương tự với pháp luật Hoa Kỳ: “Thương nhân nước thương nhân thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nước ngồi pháp luật nước ngồi cơng nhận”7 Mặc dù pháp luật Việt Nam không đưa khái niệm cụ thể, nhiên, dựa vào quy định Bộ luật dân 2015 Luật Thương mại 2005, định nghĩa hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước thỏa thuận bên giao đại lý bên đại lý việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao, quan hệ hợp đồng này, bên giao đại lý thương nhân nước 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Thứ nhất, chất hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước hợp đồng dịch vụ Điều 513 Bộ luật Dân 2015 quy định: “Hợp đồng dịch vụ thỏa thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ ” Đối tượng hợp đồng dịch vụ công việc thực được, khơng bị pháp luật cấm, không trái đạo đức xã hội, cụ thể, trường hợp việc mua bán hàng hóa việc cung ứng dịch vụ bên đại lý cho bên giao đại lý Thứ hai, chủ thể, đề cập, bên tham gia quan hệ hợp đồng đại lý cho thương nhân nước phải thương nhân 8, đó, bên giao đại lý thương nhân nước Thương nhân nước bên cạnh việc chịu điều chỉnh pháp luật nước nơi thương nhân đăng ký thành lập, hoạt động chịu điều chỉnh pháp luật nước khác thương nhân muốn tiến hành hoạt động kinh doanh lãnh thổ nước Thứ ba, hợp đồng đại lý cho thương nhân nước phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Theo Khoản 15 Điều Luật Thương mại 2005, hình thức có giá trị pháp lý tương đương văn bao gồm: điện báo, telex, fax, thông điệp liệu hình thức khác theo quy định pháp luật Thứ tư, nội dung hợp đồng đại lý cho thương nhân nước bao gồm điều điều khoản bên thỏa thuận: hàng hóa dịch vụ đại lý; hình thức đại lý; thù lao đại lý; thời hạn hợp đồng đại lý; quyền nghĩa vụ bên Ngoài ra, bên thỏa thuận ghi vào hợp đồng nội dung khác biện pháp bảo đảm hợp đồng, chế độ bảo hành hàng hóa đại lý, nghĩa vụ tốn chi phí liên quan Title 17 Commodity and Security Exchanges of Code of Federal Regulations Khoản Điều 16 Luật Thương mại 2005 Điều 167 Luật Thương mại 2005 Điều 168 Luật Thương mại 2005 9 đến hoạt động đại lý, hỗ trợ kỹ thuật, sở vật chất cho đại lý tổ chức quảng cáo tiếp thị, thưởng phạt vật chất, bồi thường thiệt hại,…Bộ luật Dân 2015 Luật Thương mại 2005 không quy định hợp đồng đại lý mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bắt buộc phải có nội dung cụ thể Tuy nhiên, số luật chuyên ngành đưa điều khoản chủ yếu mà hợp đồng đại lý cần đảm bảo Luật kinh doanh bảo hiểm 2000 (Điều 87) 1.2 Cơ sở ban hành nội dung pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 1.2.1 Cơ sở ban hành pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Như trình bày trên, hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước giao kết bên thương nhân Việt Nam (bên đại lý) bên thương nhân nước ngồi (bên giao đại lý) Vì vậy, quan hệ đại lý thương mại cho thương nhân nước chịu điều chỉnh pháp luật Việt Nam pháp luật nước Mà quốc gia lại có quy định riêng hợp đồng đại lý thương mại Do đó, việc làm rõ luật điều chỉnh giao kết thực hợp đồng yếu tố đặc biệt quan trọng 1.2.1.1 Pháp luật nước Sự đời điều ước văn kiện quốc tế góp phần thống nhất, hài hòa hóa pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại quốc tế nói chung hoạt động đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nói riêng, kể đến số điều ước quốc tế quan trọng như: Công ước Rome 2008 Luật áp dụng nghĩa vụ theo hợp đồng; Bộ nguyên tắc Luật hợp đồng châu Âu (Principles of European Contract Law – viết tắt: PECL); Công ước Liên Mỹ luật áp dụng cho hợp đồng quốc tế 1994; Nguyên tắc Hợp đồng thương mại quốc tế (PICC) Với chất dịch vụ trung gian thương mại, pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại nước không giống Các nước theo truyền thống luật châu Âu lục địa Pháp, Đức, Bỉ, Nhật Bản bên cạnh luật dân có ban hành luật thương mại, quy định cụ thể hoạt động đại lý Các nước theo truyền thống pháp luật Anh – Mỹ khơng có quy định riêng điều chỉnh hoạt động đại lý thương mại, tất giao dịch qua trung gian mục đích gọi chung “Law of agency” (luật đại diện) Luật đại diện Anh – Mỹ dùng thuật ngữ người đại diện (agent) để người thực hành vi danh nghĩa bên ủy quyền hay danh nghĩa theo yêu cầu bên ủy quyền 10 Tuy cách thức quy định khác pháp luật nước tập trung đề cập số vấn đề hợp đồng đại lý thương mại: quyền nghĩa vụ bên; hình thức hợp đồng; trả tiền thù lao; chấm dứt hợp đồng; bồi thường thiệt hại 10 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại Tập 2, NXB Công an Nhân dân, Hà Nội 2010, tr.82 10 10 đồng, bên tuân thủ thực nghiêm chỉnh điều khoản thỏa thuận, trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản 2.3.2.3 Thực tiễn thực điều khoản hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Nội dung hợp đồng kết đàm phán bên dựa nguyên tắc điều chỉnh quy định pháp luật Nội dung hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long ký kết bao gồm điều khoản sau: Tên hàng hóa; Chất lượng hàng hóa; Số lượng, chủng loại; Giá cả; Giao nhận hàng hóa; Thanh tốn; Quyền nghĩa vụ bên; Thời hạn hiệu lực hợp đồng; Giải tranh chấp; Chấm dứt hợp đồng đại lý • Điều khoản số lượng, chủng loại: Số lượng chủng loại sản phẩm Công ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long tự định thông báo cho bên giao đại lý vào tình hình tiêu thụ lượng hàng tồn kho chu kỳ kinh doanh Bên giao đại lý cung cấp sản phẩm theo yêu cầu Công ty, trường hợp chưa hết chu kỳ kinh doanh mà xảy tình trạng thiếu hàng hóa để phân phối, Cơng ty có quyền đề nghị bên giao đại lý cung cấp thêm sản phẩm phải báo trước cho phía giao đại lý khoảng thời gian hợp lý từ 10 -14 ngày • Điều khoản chất lượng hàng hóa: Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long đặt mục tiêu cung cấp thiết bị phòng cháy, chữa cháy chất lượng cao tới tay người tiêu dùng Việt Nam lên hàng đầu Vì vậy, kiểm tra chất lượng hàng hóa nhập khâu quan trọng mà Công ty quan tâm Quá trình kiểm tra hàng hóa thực cán kỹ thuật có trình độ cao kinh nghiệm lâu năm Các thiết bị phòng cháy chữa cháy mà bên giao đại lý cung cấp phải đảm bảo đạt Tiêu chuẩn Việt Nam Phòng cháy chữa cháy Bộ Khoa học & Công nghệ ban hành Nếu phát có hàng hóa khơng đảm bảo chất lượng, Cơng ty có quyền thơng báo trả lại hàng cho bên giao đại lý Chi phí cho q trình tái xuất bên giao đại lý chi trả • Điều khoản giá cả: Giá giao đại lý bên giao đại lý ấn định thông báo cho Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long trước chốt đơn đặt hàng Hai bên thỏa thuận Cơng ty có quyền tự định giá bán hàng hóa cho khách hàng vào tình hình cụ thể thị trường chi phí vận chuyển hàng hóa từ nước ngồi Việt Nam Phía Cơng ty Cổ phần phòng cháy chữa cháy Thăng Long có trách nhiệm chuyển ngoại tệ nước ngồi để tốn tiền hàng cho bên giao đại lý theo hóa đơn (bao gồm VAT) mà bên giao đại lý xuất cho Cơng ty Cơng ty trả hết sau nhận hàng trả 50% tiền hàng, trường hợp Cơng ty muốn nợ tiền hàng phải có văn đề nghị với bên giao đại lý bên giao đại lý chấp thuận 28 28 • Điều khoản thù lao đại lý: Thù lao đại lý mà Cơng ty Cổ phần phòng cháy chữa cháy Thăng Long hưởng mức chênh lệch giá bán hàng hóa cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý • Điều khoản quyền nghĩa vụ bên: Trong trình thực hợp đồng, bên giao đại lý phải giao hàng hóa chứng từ liên quan đến thời gian, địa điểm, chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa, cung cấp thơng tin cần thiết để Công ty thực hợp đồng đại lý Ngược lại, Cơng ty có nghĩa vụ nhận hàng, tốn tiền hàng, bảo quản hàng hóa, tổ chức trưng bày, quảng cáo, tiêu thụ sản phẩm tới tay người tiêu dùng • Điều khoản thời hạn hợp đồng: Hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long thường ký hợp đồng trở thành đại lý cho thương nhân nước với thời hạn từ 2-3 năm Trong trường hợp bên có thay đổi bổ sung số điều khoản phải lập phụ lục hợp đồng, phụ lục hợp đồng coi phần hợp đồng • Điều khoản giải tranh chấp: Hai bên quan hệ hợp đồng ưu tiên phương pháp thương lượng, hòa giải nhằm giải tranh chấp sở đơi bên có lợi Trong trường hợp thương lượng, hòa giải khơng thành, bên thống giải Tòa án kinh tế Thành phố Hà Nội Pháp luật áp dụng trình giải Tòa án lựa chọn dựa mối liên hệ gắn bó với hợp đồng • Điều khoản chấm dứt hợp đồng đại lý: Hợp đồng đại lý Cơng ty Thăng Long thương nhân nước ngồi chấm dứt trường hợp sau: (i) hợp đồng thực xong, hết thời hạn hợp đồng; (ii) bên quan hệ hợp đồng giải thể, phá sản không đủ khả thực nghĩa vụ hợp đồng; (iii) hợp đồng bị đơn phương chấm dứt thực Khi bên đề nghị chấm dứt hợp đồng trước thời hạn phải báo cho bên lại trước 60 ngày Trong thời hạn không 30 ngày kể từ ngày bên đề nghị nhận thông báo, bên tiến hành lý hợp đồng 2.3.2.4 Thực tiễn thực quy định quản lý Nhà nước hoạt động đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi • Thủ tục hải quan: Các sản phẩm mà Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long nhập bao gồm foam chữa cháy, báo cháy, bình chữa cháy, vòi chữa cháy Căn Nghị định 69/2018/NĐ-CP, sản phẩm không bị cấm hay hạn chế nhập khẩu, Cơng ty nhập vào Việt Nam Về mặt kiểm tra chuyên ngành, theo Thông tư 14/TT-BCA, sản phẩm thuộc Danh mục hàng hóa có khả gây an tồn, thuộc trách nhiệm quản lý Bộ Cơng an Vì vậy, trước giao kết hợp đồng đại lý cho thương nhân nước ngồi, Cơng ty phải làm thủ tục đăng ký kiểm tra chất lượng hàng hóa quan Nhà nước cấp phép 29 29 • Nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác: Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long đăng ký mã số thuế, kê khai thuế nộp loại thuế thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế giá trị gia tăng, thuế nhập khẩu, lệ phí môn Đồng thời, công ty định kỳ báo cáo tình hình tài doanh nghiệp với quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy định • Thanh tốn: Q trình tốn Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng (i) (ii) Long tuân thủ quy định quản lý ngoại hối Cơng ty tốn tiền bán hàng thơng qua 02 phương thức: Phương thức chuyển tiền: Công ty viết giấy ủy nhiệm cho ngân hàng để thực chuyển tiền cho bên giao đại lý Phương thức Công ty sử dụng, chủ yếu để trả tiền với lơ hàng đặt bổ sung, số lượng ít; Phương thức tín dụng chứng từ L/C: Cơng ty xin mở thư tín dụng Ngân hàng, Ngân hàng thay mặt phía Cơng ty cam kết với bên giao đại lý trả tiền thời gian quy định bên giao đại lý xuất trình chứng từ phù hợp Với phương thức này, hàng hóa giao phía Cơng ty phải trả tiền, tính đảm bảo cao nên Công ty sử dụng thường xuyên 2.4 Các kết luận phát qua nghiên cứu 2.4.1 Thành tựu đạt Về hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, pháp luật Việt Nam có bước phát triển lớn Luật Thương mại 2005 văn luật chuyên ngành, văn luật đề cập tương đối đầy đủ khía cạnh đại lý thương mại Đặc biệt, đời Luật Quản lý ngoại thương 2017 thể quan điểm, chủ trương, sách Đảng Nhà nước, khuyến khích thương nhân phát triển hoạt động ngoại thương bối cảnh xu hướng hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng Từ đó, tạo lập hành lang pháp lý an tồn, thu hút khơng nhà đầu tư nước mở kênh phân phối Việt Nam Những năm vừa qua, hoạt động đại lý thương mại xuất lĩnh vực, đa dạng loại hình đáp ứng yêu cầu tiêu thụ hàng hóa, cung ứng dịch vụ người tiêu dùng, nhà sản xuất đối tượng có liên quan Đối với Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long, Công ty chấp hành tốt quy định pháp luật nói chung quy định đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nói riêng Đội ngũ nhân viên ln chủ động tìm tòi, nắm bắt, cập nhật thông tin pháp luật nhằm tạo tảng vững cho phát triển ổn định công ty Nhờ vậy, công ty không trở thành đối tác tin cậy nhà đầu tư nước ngồi mà nhà cung ứng thiết bị phòng cháy chữa cháy chủ đạo thị trường Việt Nam Doanh thu từ hoạt động đại lý cho thương nhân nước liên tục tăng qua năm, mạng lưới kinh doanh công ty ngày mở rộng 2.4.2 Hạn chế, bất cập 2.4.2.1 Đối với hệ thống pháp luật 30 30 Những quy định hợp đồng đại lý thương mại chồng chéo, không thống nhất, mâu thuẫn lẫn nhau, số quy định tồn hạn chế, bất cập gây khó khăn cho việc thực áp dụng pháp luật thương nhân tham gia hoạt động Riêng hoạt động đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, Luật Thương mại 2005 dừng lại quy định đại lý thương mại nước Các quy định Luật Quản lý ngoại thương 2017 Nghị định số 69/2018/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Quản lý ngoại thương quan tâm tới nghĩa vụ thuế thủ tục xuất nhập Mặc dù Nghị định 09/2018/NĐ-CP quy định chi tiết Luật thương mại Luật Quản lý ngoại thương hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa có đề cập tới hoạt động đại lý song phạm vi áp dụng dừng nhà đầu tư nước ngoài, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, quy định chưa cụ thể, chi tiết quyền nghĩa vụ bên Trong bối cảnh trình hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng, pháp luật Việt Nam cần xây dựng, sửa đổi, bổ sung quy định liên quan đến hoạt động đại lý cho thương nhân nước phù hợp với cam kết, tập quán quốc tế nhằm điều chỉnh hiệu quan hệ phát sinh từ hợp đồng đại lý, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp chủ thể kinh doanh, đồng thời, thu hút nhà đầu tư nước thực hoạt động đại lý Việt Nam 2.4.2.2 Đối với cơng ty Thứ nhất, Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long chưa thành lập phận pháp chế riêng biệt Hiện tại, hầu hết vấn đề pháp lý công ty, đặc biệt vấn đề liên quan đến hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước thủ tục hải quan phận Tổ chức hành phụ trách Mặc dù nhân viên công ty củng cố kỹ pháp lý để thực nghiệp vụ, việc hầu hết nhân viên dựa theo kinh nghiệm chủ quan, thiếu bản, chuyên nghiệp gây khơng khó khăn Bên cạnh đó, thiếu phận pháp chế khiến việc cập nhật, ứng dụng văn pháp luật Công ty gặp hạn chế, khối lượng văn quy phạm pháp luật mà Nhà nước ban hành ngày lớn, chồng chéo, phức tạp Thứ hai, nhân viên cơng ty thiếu hiểu biết giao kết thực hợp đồng thương mại quốc tế Tình trạng khiến hợp đồng công ty ký kết tiềm ẩn nhiều rủi ro, bất lợi xảy tranh chấp Hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước mang chất hợp đồng thương mại quốc tế, vậy, bên cạnh việc quan tâm tới quy định đại lý thương mại theo pháp luật Việt Nam, Công ty cần hiểu biết cặn kẽ quy định pháp luật nước ngoài, điều ước, văn kiện quốc tế Thứ ba, hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi mà Cơng ty ký kết tồn nhiều thiếu sót Trong q trình thực hợp đồng đại lý, Công ty tiến hành cung cấp dịch vụ tư vấn thiết kế, lắp đặt, bảo hành thiết bị phòng cháy, 31 31 chữa cháy phục vụ việc bán hàng Tuy nhiên, hợp đồng đại lý mà Cơng ty ký kết khơng có thỏa thuận nội dung trên, pháp luật Việt Nam chưa có quy định liên quan đến dịch vụ hỗ trợ hậu Điều ảnh hưởng trực tiếp tới quyền lợi ích Cơng ty, dễ phát sinh tranh chấp Bên cạnh đó, hợp đồng khơng có điều khoản bảo mật thơng tin, đặc biệt tính bảo mật danh sách khách hàng Trong trường hợp hết thời hạn đại lý bên đơn phương chấm dứt hợp đồng, bên giao đại lý tiết lộ danh sách khách hàng cho đối thủ cạnh tranh thị trường Việt Nam, gây thiệt hại tới việc mở rộng phạm vi kinh doanh, phát triển thị trường Công ty Thơng qua việc phân tích quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi, thấy, Luật Thương mại văn pháp lý liên quan trở thành cơng cụ hữu ích giúp Nhà nước kiểm sốt hoạt động đại lý, sở để chủ thể thị trường giao kết thực hợp đồng đại lý Tuy nhiên, thực tiễn cho thấy, quy định pháp luật phần bộc lộ nhiều thiếu sót, bất cập, khơng đáp ứng u cầu thực tiễn Do đó, việc rà sốt lại hệ thống pháp luật đại lý thương mại nhằm phù hợp tình hình kinh tế đất nước, bảo vệ quyền lợi ích chủ thể kinh doanh nhu cầu cấp thiết Về phía Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long, công ty đạt thành tựu định với tư cách bên đại lý bán thiết bị phòng cháy, chữa cháy cho thương nhân nước ngồi Song Cơng ty cần có giải pháp phù hợp để nâng cao hiệu áp dụng pháp luật, đảm bảo an toàn, hạn chế tối đa rủi ro trình giao kết thực hợp đồng đại lý cho thương nhân nước 32 32 CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI CHO THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGỒI 3.1 Phương hướng hồn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước phải thể chế hóa đầy đủ, kịp thời đường lối, sách Đảng Nhà nước kinh tế Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ XII xác định: “Tập trung hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường đồng bộ, đại sở tuân thủ đầy đủ quy luật kinh tế thị trường hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng Tiếp tục hoàn thiện khung pháp lý, chế, sách, thực đồng giải pháp để phát triển, vận hành thông suốt, hiệu quả, đồng khả thi loại thị trường bảo đảm cạnh tranh bình đẳng, minh bạch."23 Trên sở quan điểm đạo Đảng, việc hồn thiện pháp luật thương mại nói chung pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nói riêng cần tập trung vấn đề sau: Thứ nhất, hội nhập kinh tế quốc tế phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa có mối quan hệ chặt chẽ với Phát triển kinh tế thị trường tiền đề để Việt Nam chủ động hội nhập kinh tế quốc tế ngược lại hội nhập kinh tế quốc tế điều kiện phát triển kinh tế thị trường Thứ hai, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nhằm đảm bảo thiết lập mơi trường pháp lý bình đẳng hoạt động thương mại cho chủ thể kinh doanh ngồi nước, từ tạo cạnh tranh lành mạnh hoạt động thương mại 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước phải đảm bảo tính minh bạch, đồng bộ, thống khả thi, phù hợp với đặc điểm kinh tế Việt Nam Tính minh bạch đòi hỏi việc ban hành văn pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi phải cơng khai rộng rãi, tạo điều kiện cho chủ thể kinh doanh tiếp cận, tham gia góp ý, xây dựng Cơ quan soạn thảo cần hiểu rõ mức độ ảnh hưởng sách bên liên quan, để loại trừ việc sách phục vụ lợi ích nhóm mà gây rủi ro, thiệt hại cho nhóm lại 23 Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ XII, “Báo cáo trị Báo cáo đánh giá kết thực nhiệm vụ phát triển kinh tế-xã hội năm 2011-2015 phương hướng, nhiệm vụ phát triển kinh tế-xã hội năm 2016-2020”, tr.56 33 33 Tính đồng bộ, thống hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi đặt u cầu văn có hiệu lực pháp lý thấp phải phù hợp với văn có hiệu lực pháp lý cao hơn, quy định Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại văn pháp luật chuyên ngành phải có nội dung phù hợp, không chồng chéo, mâu thuẫn lẫn Sự chồng chéo, mâu thuẫn quy định pháp luật khiến cho trình nhận thức, áp dụng pháp luật thương nhân chủ thể liên quan gặp nhiều khó khăn Tính khả thi, phù hợp với đặc điểm kinh tế Việt Nam yêu cầu quan trọng Tiến trình hồn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước phải thực dựa sở điều kiện kinh tế - xã hội đặc thù Việt Nam, đảm bảo tự hóa thương mại, quyền bình đẳng thương nhân, mở rộng phạm vi chủ thể kinh doanh, kết hợp hài hòa với lợi ích chung mục tiêu công bằng, tiến xã hội 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước phải đáp ứng nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, đảm bảo phù hợp với pháp luật, thông lệ quốc tế Hội nhập kinh tế quốc tế xu tất yếu trình phát triển kinh tế quốc gia có Việt Nam Trong thời gian qua, Việt Nam ký kết, gia nhập Tổ chức Thương mại giới (WTO); Diễn đàn hợp tác kinh tế Châu Á – Thái Bình Dương (APEC); Diễn đàn hợp tác Á – Âu (ASEM); Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU (EVFTA), Hiệp định Đối tác Toàn diện Tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP) Yêu cầu đặt hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam cần thiết phải điều chỉnh để phù hợp với pháp luật, thông lệ quốc tế, tạo lập hành lang pháp lý vững Riêng hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, cần xử lý xung đột pháp luật, bước hài hòa, áp dụng mềm dẻo, linh hoạt pháp luật nước quốc tế nhằm bảo vệ quyền lợi doanh nghiệp nước xây dựng niềm tin mơi trường kinh doanh an tồn cho đối tác nước 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 3.2.1 Một số kiến nghị hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Thứ nhất, chất pháp lý hợp đồng đại lý thương mại, quy định Luật Thương mại 2005 mâu thuẫn với văn luật chuyên ngành Luật Kinh doanh bảo hiểm 2000, Bộ luật hàng hải 2015,…Do đó, nhà làm luật cần sửa đổi cho luật chuyên ngành thống với luật chung để tạo điều kiện thuận lợi, đơn giản trình tiếp cận áp dụng pháp luật Ngồi ra, luật chun ngành có 34 34 quy định đặc thù cần quy định chế áp dụng phối hợp luật chuyên ngành luật chung mang tính tương trợ, thống Thứ hai, sở hữu hàng hóa, đề cập Mục 2.2.4, Luật Thương mại 2005 ấn định quyền sở hữu hàng hóa thuộc bên giao đại lý Quy định cho không phù hợp với thực tiễn thi hành, đặc biệt hợp đồng đại lý “mua đứt bán đoạn”, với dạng hợp đồng đại lý này, bên giao đại lý bán lại hàng hóa cho bên đại lý, bên đại lý tiếp tục bán cho khách hàng với giá ấn định Để áp dụng cách linh hoạt hơn, không cần thiết phải quy định sở hữu hàng hóa quan hệ đại lý, vấn đề rủi ro thời điểm chuyển giao rủi ro nên sử dụng quy định tương tự hợp đồng mua bán hàng hóa Thứ ba, bảo mật thông tin, pháp luật cần dự liệu quy định bên phải có nghĩa vụ bảo mật thông tin cách hợp lý Pháp luật số nước khái quát nghĩa vụ bảo mật thông tin hai bên tham gia quan hệ đại lý thương mại sau: (i) Bên đại lý có nghĩa vụ bảo mật thông tin sáng chế, bí mật kinh doanh thơng tin khác bên giao đại lý cung cấp theo yêu cầu bên giao đại lý; (ii) Bên giao đại lý có nghĩa vụ bảo mật thơng tin bên đại lý cung cấp liên quan đến liệu khách hàng bên đại lý.24 Các bên cần có trách nhiệm hỗ trợ hợp tác với để phát xử lý hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh, quyền sở hữu trí tuệ từ bên thứ ba liên quan đến hợp đồng đại lý Thứ tư, dịch vụ hỗ trợ hậu mãi, khơng có thỏa thuận hợp đồng dịch vụ cung cấp bên chưa pháp luật quy định Trong đó, pháp luật số nước Mỹ, Canada quan tâm tới vấn đề dịch vụ hỗ trợ hậu hoạt động đại lý.25 Do đó, cần bổ sung quy định liên quan đến dịch vụ hỗ trợ hậu trình thực hợp đồng đại lý, dự phòng trường hợp khơng có thỏa thuận bên nghĩa vụ cung cấp dịch vụ thuộc bên nào, chi phí thực chi trả Thứ năm, cần sửa đổi quy định Điều 174 Luật Thương mại 2005 chấm dứt hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Pháp luật Việt Nam cần quy định rõ ràng nghĩa vụ thông báo bên muốn chấm dứt quan hệ đại lý, thời hạn thông báo khác thời gian khác trình hợp tác bên đại lý bên giao đại lý Chẳng hạn, pháp luật nước Pháp quy định, bên giao đại lý bên đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng, thời hạn thông báo 01 tháng đối 24 Nguyễn Mai Chi (2002), Luận văn Thạc sĩ Luật học “Pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý”, Hà Nội 25 Rebecca Attree (2002), International Commercial Agreement, A specially commissioned report, Thorogood 10-12 Rivington Street, Longon EC2A EDU 35 35 với năm hợp đồng, 02 tháng kể từ năm thứ hai tương tự với năm tiếp theo26 Về vấn đề bồi thường, Luật Thương mại 2005 quy định quyền yêu cầu bồi thường cho bên đại lý bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, theo Khoản Điều 177, bên đại lý khơng có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng, phía ngược lại, bên giao đại lý không quyền yêu cầu bên đại lý bồi thường Trên thực tế, bên giao đại lý cần bảo vệ pháp luật bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng Ngồi ra, quy định khơng xem xét trường hợp bên đại lý chấm dứt hợp đồng lỗi bên giao đại lý Trong đó, Điều 428 Bộ luật Dân 2015 quy định: “Một bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ hợp đồng bên có thỏa thuận pháp luật có quy định” Như vậy, Luật Thương mại 2005 nên sửa đổi quy định theo hướng trường hợp bên giao đại lý không thực thực khơng thỏa thuận bên đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại Về giá trị khoản bồi thường, đề cập Mục 2.2.6, giá trị khoản bồi thường mà bên giao đại lý phải trả cho bên đại lý bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng chưa thỏa đáng chưa phù hợp với thực tiễn kinh doanh Vì chất hợp đồng đại lý loại hợp đồng dịch vụ, Điều 520 Bộ luật Dân 2015 giải thỏa đáng vấn đề đơn phương chấm dứt hợp đồng Theo đó, trường hợp việc tiếp tục thực hợp đồng khơng có lợi cho bên giao đại lý bên giao đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng, phải trả tiền công theo dịch vụ mà bên đại lý thực bồi thường thiệt hại bao gồm toàn thiệt hại thực tế tính tốn Thứ sáu, cần có quy định nhằm bảo vệ quyền lợi bên thứ ba không trường hợp chất lượng hàng hóa, chất lượng dịch vụ khơng đảm bảo mà có vi phạm, thay đổi, chấm dứt hợp đồng đại lý ảnh hưởng tới quyền lợi ích bên thứ ba Như tạo tâm lý an tâm cho khách hàng giao kết hợp đồng với bên đại lý Thứ bảy, Luật Quản lý ngoại thương 2017 văn hướng dẫn thi hành cần bổ sung quy định liên quan đến hoạt động đại lý cung ứng dịch vụ cho thương nhân nước thuê thương nhân nước làm đại lý cung ứng dịch vụ Cần biết rằng, thương mại dịch vụ có vai trò quan trọng đời sống kinh tế - xã hội quốc gia Với tư cách mắt xích quan trọng hệ thống phân phối, đại lý cung ứng dịch 26 Sylvia McNeece & Dr Anne-Marie Mooney Cotter (2003), Business law, Oxford University press, tr.163 36 36 vụ ngày trở nên phổ biến Vì vậy, xây dựng khung pháp lý quản lý Nhà nước hoạt động cung ứng dịch vụ cho thương nhân nước góp phần tạo lập hành lang pháp lý thúc đẩy phát triển thương mại dịch vụ, đẩy nhanh trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam 3.2.2 Một số kiến nghị quan Nhà nước thực thi pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Thứ nhất, cần có nghiên cứu rà sốt lại hệ thống pháp luật đại lý thương mại, đánh giá tác động việc mở cửa thị trường với nhà đầu tư nước đến hoạt động đại lý thương mại, kết hợp với nghiên cứu kinh nghiệm quốc tế để đề giải pháp phát triển quản lý hoạt động đại lý thương mại Việt Nam Thứ hai, đẩy mạnh hoạt động tuyên truyền phổ biến pháp luật đại lý thương mại tới cộng đồng doanh nghiệp Đối với hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngoài, thương nhân Việt Nam gặp khó khăn, rủi ro xung đột pháp luật, không nắm bắt kịp thời quy định quản lý Nhà nước hoạt động ngoại thương Vì vậy, hoạt động tuyên truyền, phổ biến pháp luật tới cộng đồng doanh nghiệp cần thực nhanh chóng có hiệu Thứ ba, Điều 53 Nghị định 69/2018/NĐ-CP cho phép thương nhân Việt Nam tiến hành hoạt động tái xuất hàng hóa thuộc hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Tuy nhiên, thực tiễn thi hành nhiều doanh nghiệp cho thấy, với nhiều loại máy móc thiết bị, chi phí nhập tái xuất lớn, với thủ tục hải quan rườm rà khiến nhiều doanh nghiệp e dè, chí chấp nhận để hàng hóa tồn đọng thay tiến hành thủ tục tái xuất Vì vậy, quan Nhà nước cần cải cách thủ tục hành chính, trì mơi trường kinh doanh thuận lợi, tránh gây khó khăn, phiền hà cho doanh nghiệp 3.2.3 Một số kiến nghị với Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long Thứ nhất, công ty cần xây dựng phận pháp chế riêng biệt để đảm nhận vấn đề pháp lý phát sinh trình giao kết thực hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước vấn đề pháp lý doanh nghiệp khác Với bố trí phân công tại, nhân viên phận Tổ chức hành rơi vào tình trạng “q tải” khơng đủ kỹ năng, kiến thức chuyên môn để giải tình phức tạp Thành lập phận pháp chế góp phần rút ngắn thời gian đưa định, ký kết, thực hợp đồng, giảm thiểu rủi ro xảy Thứ hai, cơng ty cần thường xuyên cập nhật, bồi dưỡng kiến thức pháp luật hành cho nhân viên, đặc biệt nhân viên phận Tổ chức hành cá nhân trực tiếp đảm nhận vai trò đàm phán, ký kết hợp đồng với đối tác Bên cạnh điều khoản quyền trách nhiệm bên vấn đề tốn, vận chuyển bảo hiểm hàng hóa 37 37 (i) (ii) (iii) hợp đồng thương mại quốc tế phải trọng để tránh sơ suất đáng tiếc xảy ra, ảnh hưởng đến dự án kinh doanh cơng ty Trong q trình tuyển dụng đào tạo, công ty cần ưu tiên người am hiểu hệ thống pháp luật nước quốc tế Thứ ba, nội dung hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi: Cơng ty nên bổ sung điều khoản cung cấp dịch vụ hỗ trợ hậu phục vụ trình bán hàng hóa cho bên giao đại lý Để đảm bảo quyền lợi mình, Cơng ty thỏa thuận nghĩa vụ cung cấp dịch vụ hỗ trợ hậu thuộc bên giao đại lý, phía Cơng ty thực hiện, bên giao đại lý phải trả mức thù lao hợp lý Thêm vào đó, Cơng ty cần bổ sung điều khoản bên giao đại lý có nghĩa vụ bảo mật thông tin liên quan đến liệu khách hàng Cơng ty, ngược lại, phía Cơng ty có nghĩa vụ bảo mật thơng tin sáng chế, bí mật kinh doanh thơng tin khác bên giao đại lý cung cấp theo yêu cầu bên giao đại lý Hiện nay, pháp luật Việt Nam không đề cập tới trách nhiệm bên trường hợp bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng lỗi bên giao đại lý Vì vậy, Cơng ty đưa vào hợp đồng điều khoản: “Bên đại lý có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng bồi thường thiệt hại bên giao đại lý vi phạm nghĩa vụ nghiêm trọng hợp đồng” để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp 3.3 Những vấn đề đặt cần tiếp tục nghiên cứu Qua trình nghiên cứu pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước thực tiễn thực Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long, em nhận thấy số khía cạnh pháp lý cần tiếp tục nghiên cứu sau: Thứ nhất, hoạt động đại lý thương mại nói chung đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nói riêng quy định rải rác nhiều văn luật, khơng đảm bảo tính thống luật chung luật chuyên ngành, số nội dung bộc lộ bất cập, vướng mắc thực tiễn thi hành, cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hoàn thiện nhằm đáp ứng yêu cầu thực tiễn kinh tế Việt Nam bảo vệ quyền lợi cho chủ thể kinh doanh thị trường Thứ hai, sau gia nhập Tổ chức thương mại giới WTO Hiệp định thương mại tự khác Hiệp định thương mại tự Việt Nam – EU (EVFTA), Hiệp định Đối tác Toàn diện Tiến xuyên Thái Bình Dương (CPTPP), Việt Nam khơng ngừng hồn thiện sách quản lý nhà nước thương mại nhằm tận dụng tối đa thời hội nhập kinh tế quốc tế Trong bối cảnh đó, u cầu đặt q trình hồn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi hệ thống hóa, pháp điển hóa quy định pháp luật hành, nội luật hóa điều 38 38 ước quốc tế Song, số khía cạnh pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý chưa phù hợp với thông lệ, điều ước quốc tế, quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại lý cho thương nhân nước ngoài, thuê thương nhân nước làm đại lý chưa quy định cụ thể Thứ ba, nhận thức pháp luật, đặc biệt pháp luật thương mại quốc tế cộng đồng doanh nghiệp xã hội hạn chế công tác tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật nhìn chung chưa thực hiệu quả, cơng tác số địa phương chưa sâu rộng, không thường xuyên, kịp thời Thứ tư, hoạt động quản lý Nhà nước hoạt động đại lý thương mại cho thương nhân nước bộc lộ nhiều sai sót, hiệu quả, cần phải đẩy mạnh q trình cải cách thủ tục hành chính, khuyến khích, tạo điều kiện cho phát triển hoạt động ngoại thương thương nhân tính cạnh tranh kinh tế Trên sở phân tích quy định hành định hướng hoàn thiện pháp luật, em xin đưa số đề xuất cách tiếp cận chất, quyền nghĩa vụ bên, trách nhiệm với bên thứ ba, chấm dứt hợp đồng,…trong quan hệ hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Đồng thời, đưa số kiến nghị với quan quản lý Nhà nước với riêng Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long nhằm nâng cao hiệu thực thi, góp phần hồn thiện mơi trường pháp lý, làm tảng vững phát triển hoạt động kinh doanh thương mại 39 39 KẾT LUẬN Hoạt động đại lý thương mại tượng nảy sinh tất yếu kinh tế nhu cầu mở rộng mạng lưới kinh doanh thương nhân Thông qua đại lý thương mại, nhà sản xuất tiếp cận người tiêu dùng cách nhanh chóng Pháp luật Việt Nam ghi nhận bảo vệ quyền lợi chủ thể tham gia quan hệ đại lý thương mại Luật Thương mại 2005 văn luật liên quan Trong bối cảnh Việt Nam mở cửa thị trường, đón luồng gió từ nhà đầu tư nước nay, hình thức đại lý thương mại cho thương nhân nước xuất phổ biến trở thành mắt xích quan trọng lĩnh vực phân phối Điểm khác biệt hợp đồng đại lý thương mại nước hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nằm khía cạnh chủ thể hợp đồng Chính khác biệt dẫn tới hệ quả, thương nhân giao kết thực hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước vừa phải quan tâm tới hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam, vừa phải tìm hiểu pháp luật thương mại quốc tế, quy định quản lý Nhà nước hoạt động ngoại thương Nhìn chung, Luật Thương mại 2005, Luật quản lý ngoại thương 2017 văn pháp luật có liên quan tạo hành lang pháp lý giúp Nhà nước thống quản lý hoạt động Tuy nhiên, quy định hành điều chỉnh hợp đồng đại lý hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nói riêng số nội dung không thống nhất, chồng chéo, bộc lộ bất cập, vướng mắc cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hoàn thiện, phù hợp với nhu cầu tất yếu kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa xu hướng hội nhập kinh tế quốc tế Thực đề tài này, em hi vọng đóng góp phần nhỏ vào q trình hồn thiện pháp luật hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi nâng cao hiệu thực thi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long Tuy vậy, lực hạn chế, thiếu kinh nghiệm thực tiễn, khóa luận tốt nghiệp khơng tránh khỏi thiếu sót, hạn chế Em chân thành mong muốn nhận phê bình, đóng góp ý kiến để em tiếp tục hoàn thiện Cuối cùng, em xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới giáo viên hướng dẫn – Th.S Phùng Bích Ngọc Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long giúp đỡ để em hồn thành khóa luận 40 40 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A 10 11 12 13 14 15 16 B VĂN BẢN PHÁP LUẬT Bộ luật Dân 2015 Bộ luật Hàng hải 2017 Bộ luật Thương mại Luật ngoại lệ đặc biệt kiểm soát Nhật Bản (1994) Bộ luật Tố tụng Dân 2015 Bộ nguyên tắc UNIDROIT 2004 hợp đồng thương mại quốc tế Luật Du lịch 2017 Luật Kinh doanh bảo hiểm 2000 Luật Quản lý ngoại thương 2017 Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại 2005 Luật Thương mại Cộng hòa Pháp (2005), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội Luật Trọng tài thương mại 2010 Nghị định 09/2018/NĐ-CP Quy định chi tiết Luật thương mại Luật Quản lý ngoại thương hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa nhà đầu tư nước ngồi, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam Nghị định 187/2013/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia cơng q cảnh hàng hóa với nước ngồi Nghị định 69/2018/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Quản lý ngoại thương Những nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế Viện Thống Tư pháp Quốc tế (PICC) ĐỀ TÀI, BÀI VIẾT Đại hội Đảng tồn quốc lần thứ XII, “Báo cáo trị Báo cáo đánh giá kết thực nhiệm vụ phát triển kinh tế-xã hội năm 2011-2015 phương hướng, nhiệm vụ phát triển kinh tế-xã hội năm 2016-2020” Đoàn Năng (2001), “Một số vấn đề lý luận tư pháp quốc tế”, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội EU-Việt Nam MUTRAP III Dự án Hỗ trợ thương mại đa biên Giai đoạn III, “Báo cáo hỗ trợ Bộ Công thương xây dựng Nghị định Đại lý thương mại lĩnh vực phân phối”, Hà Nội Kim Liên (2011), “Tăng cường quản lý nhà nước hoạt động đại lý thương mại”, baocongthuong.com.vn Lê Nết, “Những nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế”, NXB Thành phố Hồ Chí Minh, 1999 Mai Thanh (2011), “Quản lý hoạt động đại lý thương mại: “Áo chật”, Báo Diễn đàn doanh nghiệp Ngô Thị Minh Hải (2011), Luận văn “Đại lý thương mại theo Luật Thương mại 2005”, 10 11 12 13 14 15 16 17 C Khoa Luật Trường Đại học Quốc gia Hà Nội Ngọc Nhi (2011), “Hoạt động đại lý thương mại: “Buông” khó “bó”, Báo Diễn đàn doanh nghiệp Nguyễn Mai Chi (2012), Luận văn “Pháp luật Việt Nam hợp đồng đại lý”, Hà Nội Nguyễn Thị Vân Anh (2006), “Một số ý kiến khái niệm đại lý thương mại”, Tạp chí luật học Nguyễn Thị Vân Anh (2007) Luận án “Pháp luật điều chỉnh hoạt động trung gian thương mại Việt Nam”, Trường Đại học Luật Hà Nội Phan Hoài Nam (2018), Luận văn “Giải tranh chấp kinh doanh, thương mại có yếu tố nước ngồi Tòa án Việt Nam”, TP Hồ Chí Minh Phòng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam VCCI (2007), “Cẩm nang hợp đồng thương mại”, NXB Lao động – Xã hội, Hà Nội Trường Đại học Luật Hà Nội (2015), “Giáo trình Lt Dân 2”, NXB Cơng an Nhân dân, Hà Nội Trường Đại học Luật Hà Nội (2015), “Giáo trình Luật Thương mại 2”, NXB Cơng an Nhân dân, Hà Nội Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), “Giáo trình Luật Thương mại quốc tế”, NXB Cơng an Nhân dân, Hà Nội Vũ Hồng Nam (2017), Luận văn “Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa theo pháp luật thương mại Việt Nam”, Viện Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam TÀI LIỆU TIẾNG ANH Rebecca Attree (2002), International Commercial Agreement, A specially commissioned report, Thorogood 10-12 Rivington Street, Longon EC2A EDU Sylvia McNeece & Dr Anne-Marie Mooney Cotter (2003), Business law, Oxford University press, tr.163 Title 17 Commodity and Security Exchanges of Code of Federal Regulations ... CHỈNH HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI CHO THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI 1.1 Khái quát hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước 1.1.1 Khái niệm hợp đồng đại lý thương mại cho thương nhân nước Đại lý thương. .. Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long 2.3.1 Khái quát hoạt động đại lý thương mại cho thương nhân nước ngồi Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa cháy Thăng Long Cơng ty Cổ phần Phòng cháy chữa. .. ý hợp đồng đại lý nước hợp đồng đại lý cho thương nhân nước ngồi nằm khía cạnh chủ thể Cả bên giao đại lý bên đại lý quan hệ hợp đồng đại lý nước thương nhân Việt Nam, hợp đồng đại lý cho thương