hình thức góp vốn, định gía tài sản, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

hình thức góp vốn, định gía tài sản, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty

MỤC LỤC

A.ĐẶT VẤN ĐỀ ……… 2

B.GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ ……… 2

I.Khái quát về công ti……… 2

1.Khái niệm về công ti………2

2.Các loại hình công ty phổ biến trên thế giới………3

II.Pháp luật hiện hành về hình thức vốn góp, định giá vốn góp và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty……….4

1.Hình thức góp vốn……… 4

a Khái niệm góp vốn………5

b Đối tượng góp vốn……… 5

c Kết quả của việc góp vốn……….6

2 Định gía tài sản………7

a Phương thức định giá………7

b Ý nghĩa của việc định giá……… 8.

3.Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty………10

a.Chuyển giao pháp lý……… 11

b.Chuyển giao vật chất……… 12

III.Một số nhận xét về các quy định của pháp luật về hình thức góp vốn, định gía tài sản, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty……….13

C.KẾT LUẬN……….15

D.DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO……….16

BÀI LÀM.

A.ĐẶT VẤN ĐỀ.

Luật doanh nghiệp năm 2005 ra đời đã đánh dấu một sự thay đổi lớn trong pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam, đồng thời phản ánh được nhiều tư tưởng và mục tiêu nổi bật của Luật doanh nghiệp năm 2005 là hình thành một khung pháp lý chung, bình đẳng áp dụng thống nhất cho mọi loại hình doanh nghiệp Việc ban hành luật doanh nghiệp năm 2005 đã tạo điều kiện cho các doanh nghiệp Việt Nam hoạt động bình đẳng trong điều kiện nền kinh tế thị trường, cũng như hội nhập kinh

tế quốc tế Luật doanh nghiệp được quốc hội thông qua ngày 29/11/2005 quy định

có ba loại hình công ty: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh Trong đó có cả những quy định chung cũng như quy định riêng về từng loại hình công ty Cụ thể sau đây em xin trình bày về một khía cạnh chung của ba loại hình công ty trên Đó là “ pháp luật hiện hành về hình thức góp vốn, định giá vốn góp, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty”

B.GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ.

I Khái quát về công ty.

1 Khái niệm công ty.

Trong khoa học pháp lý các nhà luật học đã đưa ra các định nghĩa khác nhau

về công ty Cụ thể Nhà luật học Kubler Cộng hào Liên Bang Đức cho rằng: “ Công

ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoắc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động để đạt các mục tiêu chung nào đó” Hay

bộ luật dân sự cộng hòa Pháp cũng quy định: “ Công ty là một hợp đồng thông qua

đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó” Còn

theo luật Việt Nam thì: “ Công ty là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong số vốn đã góp

2 Các loại hình công ty phổ biến trên thế giới.

Trải qua bao nhiêu năm tồn tại và phát triển, công ty có nhiều loại hình khác nhau

có loại vẫn còn tồn tại có loại lại đang dần mất đi Căn cứ vào tính chất liên kết, chế độ chịu trách nhiệm của thành viên công ty và ý chí của nhà làm luật, mà dưới góc độ pháp lý người ta chia công ty thành hai loại hình chính là công ty đối nhân

và công ty đối vốn

Về công ty đối nhân, là công ty mà việc thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ

bởi độ tin cậy về nhân thân của các thành viên tham gia, sự hùn vốn là yếu tố thứ nhất Đặc điểm cơ bản của công ty đối nhân là không có sự tách bạch về tài sản cá nhân các thành viên và tài sản công ty Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty hoặc ít nhất cũng phải có một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty Các thành viên có tư cách thương gia độc lập và phải chịu thuế thu nhập cá nhân, bản thân công ty không bị đánh thuế Có hai loại hình công ty đối nhân cơ bản:

- Công ty hợp danh:

- Công ty hợp vốn đơn giản;

So với công ty đối nhân, công ty đối vốn ra đời muộn hơn và công ty đối vốn không

quan tâm tới nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm tới phần vốn góp Có một điểm đặc biệt khác biệt so với công ty đối nhân là ở công ty đối vốn có sự tách bạch về tài sản Công ty đối vốn có tư cách pháp nhân, hơn nữa các thành viên chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Do cơ cấu thành lập công ty chỉ quan tâm tới vốn góp mà thành viên của

công ty đối vốn thường rất đông, công ty phải đóng thuế cho nhà nước, thành viên phải nộp thuế thu nhập cá nhân Cũng do thành viên của công ty đối vốn rất đông nên nó thường có quy chế pháp lý về tổ chức và hoạt động Có hai loại công ty đối vốn là:

- Công ty cổ phần;

- Công ty trách nhiệm hữu hạn( một thành viên hoặc hai thành viên trở lên)

II.Pháp luật hiện hành về hình thức vốn góp, định giá vốn góp và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty.

1 Hình thức góp vốn.

a.Khái niệm góp vốn.

Theo quy định của pháp luật hiện hành thì các thành viên có thể góp vốn bằng tài sản và thay đổi loại tài sản góp vốn trong công ty Cụ thể theo quy định tại

khoản 4 Điều 4 của Luật Doanh Nghiệp năm 2005 thì: “Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong điều lệ công ty do thành viên góp vốn để tạo thành vốn của công ty.” Như vậy theo quy định này thì các tài sản như ô tô, nhà, đất… đều có thể

là các tài sản được sử dụng để góp vốn vào công ty Tuy nhiên nếu trong trường hợp đã có thỏa thuận trước với các thành viên trong công ty là sẽ góp vốn bằng một hình thức cụ thể nào đó mà sau đó muốn thay đổi hình thức góp vốn bằng loại tài sản khác thì cần:

- Được sự nhất trí của các thành viên còn lại trong công ty ( phải ghi lại thành văn bản)

- Tài sản được định giá để quy ra số tiền mặt tương ứng với tỷ lệ vốn góp của thành viên muốn thay đổi tài sản góp vốn trong công ty ( Theo điều 30 Luật doanh nghiệp)

- Công ty thông báo bằng văn bản nội dung thay đổi đó đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày chấp nhận sự thay đổi đó

- Làm thủ tục chuyển quyền sở hữu theo quy định của pháp luật

b.Đối tượng góp vốn.

Theo quy định Tại khoản 3 Điều 13 Luật doanh nghiệp và Pháp lệnh cán bộ

công chức quy định thì tổ chức, các nhân có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần được quyền góp vốn vào công ty TNHH, công ty hợp danh, trừ những trường hợp sau đây:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài

sản của Nhà nước và Công quỹ góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình

- Người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan, vợ hoặc chồng của

người đó không được phép góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động trong phạm vi ngành, nghề mà người đó trực tiếp thực hiện việc quản lý nhà nước

Như vậy, công chức chỉ bị hạn chế việc góp vốn kinh doanh vào những ngành nghề mà người đó trực tiếp thực hiện việc quản lý nhà nước, hạn chế này không áp dụng đối với các ngành nghề khác Công chức không có quyền thành lập

và quyền quản lý doanh nghiệp theo điều 9 Luật doanh nghiệp Do đó, công chức

không thể góp vốn vào công ty TNHH vì người góp vốn thì đương nhiên là thành viên Hội đồng thành viên và được coi là người quản lý công ty; công chức chỉ được góp vốn vào công ty cổ phần với tư cách là cổ đông mà không được tham gia Hội đồng quản trị, được góp vốn vào công ty hợp danh với tư cách là thành viên góp vốn

Hơn nữa theo quy định tại khoản 1 điều 10 nghi định 139/2007/ND_CP thì “ Tất cả các tổ chức là pháp nhân, gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, không phân biệt nơi đăng kí trụ sở chính và mọi cá nhân, không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú nếu không thuộc quy định tại khoản 4 điều 13 của Luật doanh nghiệp đều có quyền góp vốn, mua cổ phần với mức không hạn chế tại doanh nghiệp theo quy định tương ứng của Luật doanh nghiệp, trừ các trường hợp dưới đây:

a/ Tỉ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài tại các công ty niêm yết thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng khoán.

b/ Tỉ lệ sở hữu của các nhà đầu tư nước ngoài trong các trường hợp đặc thù

áp dụng qui định của các luật nói tại khoản 3 điều 3 nghị định này và các các quy định của pháp luật chuyên nghành khác có liên quan.

c/ Tỉ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước cổ phần hóa hoặc chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực hiện theo pháp luật về cổ phần hóa và chuyển đổi doanh nghiệp 100% vốn nhà nước d/ Tỉ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài tại các doanh nghiệp kinh doanh dịch vụ áp dụng theo biểu cam kết cụ thể về thương mại dịch vụ”.

Theo đó đối tượng được quyền góp vốn vào đầu tư kinh doanh ở các công ty đã được mở rộng rất nhiều không có sự phân biệt người Việt Nam hay người nước

ngoài Cụ thể các đối tượng góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước ngoài

vàodoanh nghiệp Việt Nam được quy định ở quyết định Ban hành kèm theo Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18 tháng 6 năm 2009 của Thủ tướng Chính phủ).

c.Kết quả của việc góp vốn.

Như vậy việc góp vốn đưa tài sản vào công ty thực chất là chủ sở hữu đang thực hiện quyền định đoạt tài sản của mình Để đảm bảo cho lợi ích của các thành viên góp vốn vào công ty Luật doanh nghiệp 2005 đã quy định vấn đề cấp giấp chứng nhận phần vốn góp Tại thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên được công ty cấp Giấy chứng nhận đối với phần góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên trở lên nhà đầu tư được cấp Giấy chứng nhận phần vốn góp Trường hợp giấy chứng nhận phần góp bị mất, bị rách, cháy…hoặc bị thiêu hủy dưới bất

kỳ hình thức nào thì thành viên được cấp lại Giấy chứng nhận phần vốn góp và phải trả chi phí do công ty quy định Đối với công ty cổ phần sau khi thanh toán đủ

cổ phần đăng ký mua, công ty cấp cổ phiếu theo yêu cầu của cổ đông Cổ phiếu có thể dưới dạng một loại hoặc chứng chỉ do công ty phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một số cổ phần của công ty Cổ phiếu có thể có ghi tên hoặc không ghi tên, nhưng phải đăng ký tại sổ đăng ký cổ đông của công ty cổ phần để xác lập quyền và nghĩa vụ cổ đông.

2 Định giá tài sản góp vốn

Tại khoản 4 điều 4 LDN qui định “ Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam,

ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kĩ thuật, các tài sản khác ghi trong điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành tài sản của công ty”. Luật quyết định rằng những tài sản mà không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các

cổ đông sáng lập hoặc tổ chức chuyên nghiệp định giá( Khoản 1 điều 30 Luật doanh nghiệp 2005)

a)Phương thức định giá.

Nếu là tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp thì người có quyền định giá

là tất cả các thành viên sáng lập và định giá theo nguyên tắc nhất trí Cụ thể khoản

2 Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005 quy định như sau: “ Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực

tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản tại thời điểm kết thúc định giá”.

Nếu tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động thì phương thức định giá được

áp dụng theo khoản 3 Điều 30 Luật doanh nghiệp Cụ thể: “ Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động kinh doanh do doanh nghiệp và người góp vốn thỏa thuận định giá hoặc do một tổ chức chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp thì giá trị tài sản thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn vào doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn hoăc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá”

Định giá theo thoả thuận giữa các bên: Các bên có thể xác định giá trị của tài

sản góp vốn bằng con số cụ thể, ví dụ: 1triệu, 2 triệu đồng,… Hoặc xác định công thức tính giá trị bằng các tham số có tác dụng làm cho giá trị của tài sản trở nên chắc chắn xác định được tại thời điểm góp vốn Giá trị của tài sản phải được thông qua bằng nguyên tắc nhất trí Tài sản góp vốn cũng có thể được định giá bởi một người thứ ba do các bên nhất trí chỉ định

Định giá bởi một người thứ ba: Người thứ ba thông thường là các tổ chức định

giá tài sản chuyên nghiệp (các công ty tài chính, ngân hàng…), được các bên uỷ quyền để định giá Người thứ ba phải thực hiện công việc một cách độc lập, không chịu sự chi phối của bất kỳ bên góp vốn nào trong việc định giá

b Trách nhiệm của người định giá.

Thực chất của việc quy định trách nhiệm của người định giá là để cho người định giá có thẩm quyền có ý thức và có trách nhiệm về nghĩa vụ, trách nhiệm và quyền hạn của mình Đối với trường hợp định giá để thành lập doanh nghiệp thì thẩm quyền định giá sẽ thuộc về các thành viên, cổ đông sáng lập Nếu tài sản định giá cao hơn giá thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập phải liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá Còn trong trường hợp hoạt đông kinh doanh sẽ do doanh nghiệp và người góp vốn hoặc do tổ chức chuyên nghiệp định giá thì trách nhiệm được nói đến ở đây thuộc về bên được thuê định giá tài sản Quyền và nghĩa vụ các bên sẽ được xác định trong hợp đồng Tổ chức được thuê định giá tài sản sẽ phải chịu trách nhiệm về kết quả thẩm định tài sản trước khách hàng của mình

c.Ý nghĩa của việc định giá.

Đối với chủ sở hữu Phần Vốn Góp đây là chìa khoá để phân chia quyền lực và

lợi ích tài chính trong công ty Bằng việc góp vốn, người góp vốn được nhận Phần Vốn Góp có giá trị tương ứng với giá trị tài sản góp vốn Giá trị Phần Vốn Góp là tham số cho rất nhiều quyền của chủ sở hữu Phần Vốn Góp: có số phiếu biểu quyết tương ứng Phần Vốn Góp; được chia lợi nhuận tương ứng Phần Vốn Góp; nhận giá trị tài sản có ròng khi giải thể hoặc phá sản công ty tương ứng Phần Vốn Góp; …

Đối với chủ nợ của pháp nhân công ty thì sau khi tài sản khi được đem góp

vốn sẽ thuộc về sản nghiệp của công ty, nằm trong khối tài sản có của công ty và được dùng để đảm bảo cho các khoản nợ của công ty Nếu tài sản được định giá cao hơn so với giá trị thực tế, các chủ nợ sẽ bị thiệt hại do giá trị của tài sản đảm bảo không tương xứng với giá trị của nghĩa vụ mà công ty phải thực hiện

3 Chuyển quyền đối với tài sản góp vốn cho công ty.

Điều 29 Luật doanh nghiệp 2005 quy định về vấn đề chuyển quyền đối với tài sản

góp vốn vào công ty như sau:

1 Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổ đông công

ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty theo quy định sau đây:

a) Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoăc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền.Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ: