Pháp luật hiện hành về hình thức vốn góp, định giá vốn góp và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty
Trang 1MỤC LỤC
A ĐẶT VẤN ĐỀ
Đất nước ta đang trong quá trình hiện đại hóa đất nước, đưa nền kinh tếthị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Để thực hiện được chủ trương đóchúng ta đã nố lực hết mình, và cũng đã đạt được những thành quả nhất định.Bên cạnh đó thì các công ty đã đóng góp một phần công sức không nhỏ trongnhững thành quả đó Một công ty để được thành lập và hoạt động cần phải cótài sản và các tài sản đó một phân là vốn góp được tạo dựng bởi các cổ đông,thành viên của công ty đóng góp Vậy pháp luật hiện hành quy định gì về hìnhthức vốn góp, định giá vốn góp và chuyển quyền sở hữu vốn góp như thế nào?Sau đây em xin được làm rõ hơn các vấn đề trên.
B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ
Trang 2I PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ HÌNH THỨC VỐN GÓP, ĐỊNH GIÁ VỐNGÓP VÀ CHUYỂN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN GÓP VỐN VÀO CÔNG TY
Tiền: tiền là giá trị đại diện cho giá trị thực của hoàng hóa và là phươngtiện lưu thông trong giao lưu dân sự Tiền giữ một vai trò quan trọng và đượccoi là một tài sản quý trong xã hội
Giấy tờ có giá trị bằng tiền: không phải mội giấy tờ giá trị đều được coilà tài sản mà phải là những giấy tờ giá trị được bằng tiền, đáp ứng được yêu cầucó thể trở thành đối tượng của các giao dịch dân sự và khi góp vốn vẫn còntrong thời hạn được lưu thông Giấy tờ trị giá được bằng tiền phải có một mệnhgiá nhất định như: cổ phiếu, trái phiếu, tín phiếu, công trái, séc, thông phiếu…
Các quyền tài sản: đây là các quyền gắn liền với tài sản và khi thực hiệncác quyền đó, lợi ích vật chất sẽ phát sinh đối với chủ sở hữu đối với các sángchế… Các quyền này có thể định giá được và do vậy có thể chuyển giao trongcác giao dịch dân sự.
Khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp năm 20005 quy định: “Góp vốn làviệc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữuchung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự dochuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công
Trang 3nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viêngóp vốn để tạo thành vố của công ty”.
Theo quy định này thì hình thức góp vốn vào công ty có thể là được thựchiện dưới với hình thức là góp tài sản, các tài sản đó được thể hiện dưới nhữngdạng sau:
- Tiền Việt Nam;
- Ngoại tệ tự do chuyển đổi;- Vàng;
- Giá trị quyền sử dụng đất; - Giá trị quyền sở hữu trí tuệ;- Công nghệ, bí quyết kỹ thuật;
- Các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp vốn để tạothành vốn của công ty.
Khoản 3 Điều 4 Luật doanh nghiệp được xây dựng theo phương pháp liệtkê Với phương pháp này làm cho nội dung điều luật thiếu tính khái quát, khôngthể hiện được sự đầy đủ, trọn vẹn những trường hợp pháp luật dự liệu Bên cạnhđó, phương pháp này còn được tạo nên sự rườm ra về mặt hình thức, câu chữ.Từ đó, khiến cho không ít người đọc hiểu sau tinh thần của điều luật – họ chorằng ngoài tài sản mà điều luật đã liệt kê, các thỏa thuận những tài sản khác làđối tượng của hành vi góp vốn theo ý chí của nhà đầu tư chứ không phải theopháp luật.
Một điểm nữa là chúng ta có thể đặt ra vấn đề rằng: mọi phần vốn gópcủa công ty là tài sản, nhưng ngược lại mọi tài sản đều có thể trở thành vốn gópđược không Phải chăng luật doanh nghiệp có “quá thoáng” khi quy định chocác thành viên công ty được thỏa thuận với nhau tài sản nào sẽ là đối tượng củaviệc góp vốn? Các thành viên công ty có thể thỏa thuận góp vào công ty nhữngtài sản như: năng lực kinh doanh, uy tín trên thương trường, danh sách kháchhàng… có được không? Theo pháp luật hiện hành thì điều này hoàn toàn được
Trang 4cho phép nếu là thành viên công ty đã thỏa thuận là tài sản và được ghi vàoĐiều lệ công ty
Từ những phân tích ở trên có thể thấy được sự mâu thuẫn chồng chéotrong Luật doanh nghiệp và BLDS trong khái niệm về tài sản góp vốn nhữnghạn chế và bất cập của một định nghĩa mang tính chất liệt kê Không chỉ mâuthuẫn với BLDS định nghĩa về tài sản góp vốn của Luật doanh nghiệp còn nảysinh một số vấn đề liên quan đến Luật sở hữu trí tuệ, khoản 4 Điều 4 Luậtdoanh nghiệp chỉ liệt kê các loại tài sản… Như vậy, Luật doanh nghiệp có đềcập tới giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ và bí quyết kỹ thuật Trong khiLuật sở hữu trí tuệ 2005 đã đưa ra hệ thống cá đối tượng thuộc quyền sở hữucông nghiệp rất rõ ràng bao gồm: sáng chế, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế, bốtrí mạch kín hợp bán dẫn, bí mật kinh doanh, nhãn hiệu, tên thương mại và chỉdẫn địa lý.
Tuy nhiên tại NĐ 102/2010/NĐ-CP Điều 5 quy định về góp vốn bằng sở
hữu trí tuệ : “Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tácgiả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đốivới giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của phápluật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu đối với các quyền nóitrên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn Bộ Tài chính hướng dẫnviệc định giá góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ” Vậy, từ cách quy định trên có
thể thấy được pháp luật đã chú ý đến các quyền tài sản để góp vốn vào công tyvà đây cũng là một hình thức góp vốn vào công ty
Đây là những quy định của pháp luật đối với hình thức góp vốn vào côngty đối với những chủ thể là cá nhân, tổ chức Việt Nam không bị cấm trongkhoản 2 Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005.
Đối với những tổ chức cá nhân nước ngoài thì hình thức góp vốn vàocông ty được quy định tại khoản 1 Điều 4 Nghị quyết của Thủ tướng chính phủ
Trang 5số 99/2009/QĐ-TTg về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhàđầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam:
“Góp vốn:
a) Nhà đầu tư nước ngoài mua lại phần vốn góp của thành viên công tytrách nhiệm hữu hạn, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn để trở thànhthành viên mới của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hoặcmua lại toàn bộ số vốn điều lệ của chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữuhạn một thành viên để trở thành chủ sở hữu mới của công ty trách nhiệm hữuhạn một thành viên;
b) Nhà đầu tư nước ngoài mua lại phần vốn góp của thành viên góp vốntrong công ty hợp danh hoặc góp vốn vào công ty hợp danh để trở thành thànhviên góp vốn mới.
Nhà đầu tư nước ngoài là cá nhân mua lại phần vốn góp của thành viênhợp danh trong công ty hợp danh hoặc góp vốn vào công ty hợp danh để trởthành thành viên hợp danh mới, sau khi được sự chấp thuận của các thành viênhợp danh còn lại.
c) Nhà đầu tư nước ngoài mua lại một phần vốn của chủ doanh nghiệp tưnhân hoặc góp vốn với chủ doanh nghiệp tư nhân để chuyển đổi doanh nghiệptư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và trở thànhthành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên”.
Quy định này đã bao hàm toàn bộ những hình thức góp vốn mà nhà đâutư nước ngoài muốn góp vào các công ty ở Việt Nam.
2 Định giá vốn góp
Khoản1 Điều 30 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Tài sản gópvốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được cácthành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá”.
Từ quy định trên thì và quy định tại khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệpthì những tài sản có thể định giá là: giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở
Trang 6hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ côngty do thành viên góp vốn để tạo thành vốn của công ty
a)Phương thức định giá.
Định giá theo thoả thuận giữa các bên Các bên có thể xác định giá trị của
tài sản góp vốn bằng con số cụ thể, ví dụ: 1triệu, 2 triệu đồng,… Hoặc xác địnhcông thức tính giá trị bằng các tham số có tác dụng làm cho giá trị của tài sảntrở nên chắc chắn xác định được tại thời điểm góp vốn Giá trị của tài sản phảiđược thông qua bằng nguyên tắc nhất trí Tài sản góp vốn cũng có thể đượcđịnh giá bởi một người thứ ba do các bên nhất trí chỉ định.
Định giá theo thỏa thuận của các bên theo quy định của Luật doanh
nghiệp năm 2005 được quy định tại khoản 2 Điều 30: “Tài sản góp vốn khithành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giátheo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giátrị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đớichịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công tybằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản gópvốn tại thời điểm kết thúc định giá”
Theo quy định tại khoản này thì ở đây pháp luật đã gắn trách nhiệm củacác thành viên, cổ đông sáng lập định giá Việc gắn trách nhiệm được thể hiện ởchỗ nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thờiđiểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm …tức là nếu định giá cao hơn thì thành viên, cổ đông tham gia định giá phải chịutrách nhiệm về phần định giá tài sản bị chênh lệch cao hơn
Các tổ chức định giá tài sản chuyên nghiệp (các công ty tài chính, ngânhàng…), tổ chức định giá phải thực hiện công việc một cách độc lập, khôngchịu sự chi phối của bất kỳ bên góp vốn nào trong việc định giá Và theo quyđịnh tại khoản 3 Điều 30 thì trách nhiệm của tổ chức định giá được xác định
như sau: “nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời
Trang 7điểm góp vốn thì người góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theopháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoảnnợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị đượcđịnh giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá”.
Giá trị của tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấpthuận Riêng đơi với việc định giá là quền sở hữu trí tuệ thì tại NĐ 102/2001/NĐ-CP quy định rõ tổ chức định giá ở đây là Bộ Tài chính hướng dẫnviệc định giá góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ
Pháp luật quy định về các chủ thể có quyền tham gia định giá, nhưng lạikhông quy định về ấn định thời hạn để thực hiện quyền này nên sẽ tạo ra tìnhtrạng tài sản đã góp vốn vào công ty bị đặt trong khả năng có thể bị xem xét lạivề giá trị cũng như các vấn đề khác liên quan đến tài sản đó Điều này sẽ khôngđảm bảo được tính ổn định của tài sản hay vốn trong công ty kinh doanh, cũngnhư không đảm bảo được tính chất xác của lần định giá tiếp theo.
b)ý nghĩa của việc định giá.
Đối với chủ sở hữu: Chìa khoá để phân chia quyền lực và lợi ích tài chính
trong công ty Bằng việc góp vốn, người góp vốn được nhận phần vốn góp cógiá trị tương ứng với giá trị tài sản góp vốn Giá trị phần vốn góp là tham số chorất nhiều quyền của chủ sở hữu phần vốn góp: có số phiếu biểu quyết tương ứngphần vốn góp; được chia lợi nhuận tương ứng phần vốn góp; nhận giá trị tài sảncó trong khi giải thể hoặc phá sản công ty tương ứng phần vốn góp; …
Đối với chủ nợ của công ty: Tài sản khi được đem góp vốn sẽ thuộc vềsản nghiệp của công ty, nằm trong khối tài sản có của công ty và được dùng đểđảm bảo cho các khoản nợ của công ty Nếu tài sản được định giá cao hơn sovới giá trị thực tế, các chủ nợ sẽ bị thiệt hại do giá trị của tài sản đảm bảo khôngtương xứng với giá trị của nghĩa vụ mà công ty phải thực hiện.
3 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào công ty
Trang 8Khoản 1 Điều 29 Luật doanh nghiệp quy định về chuyển quyền sở hữugóp vốn vào công ty:
“1 Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh và cổđông công ty cổ phần phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công tytheo quy định sau đây:
a, Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì ngườigóp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụngđất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phítrước bạ;
b) Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải đượcthực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản.
Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty;họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặcchứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký củangười góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sảngóp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngàygiao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của ngườigóp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty;
c) Cổ phần hoặc phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam,ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sởhữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty”
Điểm a khoản 1 Điều 29 Luật doanh nghiệp quy định rằng đối với các tàisản phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng (đối với quyền sử dụngđất), thì người góp vốn phải làm các thủ tục chuyển quyền Điều luật dườngnhư chỉ muốn nhấn mạnh tới nghĩa vụ tiến hành các thủ tục sang tên của ngườigóp vốn Thực ra, việc xác định người có nghĩa vụ làm các thủ tục đồng nghĩavới việc xác định ai phải thực hiện các nghĩa vụ về tài chính (thường là lệ phí
Trang 9trước bạ) trong quá trình thực hiện thủ tục sang tên Thông thường, người nhậntài sản chuyển nhượng là người phải nộp lệ phí trước bạ Tuy nhiên, luật cũngkhông ngăn cấm việc các bên tự thoả thuận ngược lại Hơn nữa, tại đoạn chótcủa khoản 1a, điều luật đã dẫn, quy định rằng việc chuyển quyền sở hữu đối vớitài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ.
Thế nhưng, đối với việc chuyển giao quyền sở hữu, vấn đề quan trọng đặtra là thời điểm chuyển giao quyền chứ không phải ai là người thực hiện các thủtục Bởi thời điểm chuyển giao quyền liên quan tới thời điểm chịu rủi ro đối vớitài sản.
Hợp đồng góp vốn vào công ty có và hợp đồng mua bán đều là các hợpđồng có tác dụng chuyển quyền sở hữu một tài sản (tài sản góp vốn; tài sản bán)và xác lập quyền sở hữu đối với một tài sản khác Bởi vậy, ta nói rằng, giốngnhư hợp đồng mua bán, hợp đồng góp vốn vào công ty là một hợp đồng chuyểnnhượng tài sản có đền bù Một cách hợp lý, ta có thể áp dụng các quy định vềthời điểm chuyển quyền sở hữu và chịu rủi ro đối với tài sản của hợp đồng muabán cho trường hợp góp vốn vào công ty.
- Trường hợp tài sản thuộc loại phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sửdụng (đối với quyền sử dụng đất), thì quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối vớitài sản góp vốn được chuyển giao cho công ty kể từ thời điểm hoàn thành thủtục đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối với tài sản đó (Điều 432, 696Bộ luật dân sự) Việc giao và nhận tài sản góp vốn có thể thực hiện trước hoặcsau khi hoàn tất thủ tục sang tên, tuỳ thuộc sự thoả thuận giữa các bên Tuynhiên, trong mọi trường hợp, công ty chỉ trở thành chủ sở hữu đối với tài sảngóp vốn (hoặc người sử dụng đất) kể từ ngày giấy chứng nhận quyền sở hữuhoặc quyền sử dụng được cấp.
+ Tuy nhiên, về phần chuyển quyền sở hữu đối với tài sản có một sốvướng mắc sau đây:
Trang 10Đối với tài sản góp vốn là quyền sử dụng đất, nguyên tắc này đã được cáctác giả của Luật Đất đai số 13 ngày 26 tháng 11 năm 2003 (sau đây gọi là "LuậtĐất Đai") sử dụng một cách không thống nhất.
Điều 4 Luật đất đai đã dẫn quy định: " Nhận chuyển quyền sử dụng đất làviệc xác lập quyền sử dụng đất do được người khác chuyển quyền sử dụng đấttheo quy định của pháp luật thông qua các hình thức (…) góp vốn bằng quyềnsử dụng đất mà hình thành pháp nhân mới" Như vậy, luật chính thức thừa nhận
tư cách người nhận chuyển quyền sử dụng đất cho công ty có tư cách phápnhân, người góp vốn là người chuyển quyền sử dụng đất.
Quyền sử dụng đất là tài sản phải đăng ký Bằng việc đăng ký, người sửdụng đất xác lập quyền và nghĩa vụ trước nhà nước và người thứ ba Người sửdụng đất được nhà nước cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất (cùng điều luậtđã dẫn).
Người nhận quyền sử dụng đất do hiệu lực của một hợp đồng góp vốnphải đăng ký quyền sử dụng đất (Điều 46, Luật Đất Đai) Công ty là người nhậnquyền sử dụng đất, vì vậy, công ty phải đăng ký quyền sử dụng đất Điều đócũng đồng nghĩa với việc công ty xác lập tư cách người sử dụng đất trước nhànước và người thứ ba Pháp nhân công ty được cấp giấy chứng nhận quyền sửdụng đất (khoản 1b đoạn chót,Điều 131 Luật Đất Đai) Tới đây, ta có cảm giácnhư nguyên tắc chuyển các quyền trên tài sản góp vốn, đã phân tích ở phía trên,vẫn được tôn trọng.
Ta đã nói rằng, hợp đồng góp vốn vào công ty được xếp vào nhóm cáchợp đồng chuyển nhượng tài sản có đền bù Hiệu lực của hợp đồng có tác dụngchuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn (ở đây là quyền sử dụng đất) cho phápnhân công ty nhận vốn góp Bản thân các điều luật của Luật Đất Đai đã phântích ở phía trên cũng không quy định ngược với nguyên tắc này Vậy mà ngaysau đó, các tác giả Luật Đất Đai lại quyết định rằng : trường hợp các bên thoảthuận chấm dứt việc góp vốn thì bên góp vốn bằng quyền sử dụng đất được tiếp