Pháp luật Việt Nam về tập trung kinh tế và thực tiễn thực hiện

Trang 1

Lời mớ đầu

Trong đà phát triển của nền kinh tế khi doanh nghiệp muốn phát triển bền vững trên thị trường cần tìm cách nâng cao năng lực cạnh tranh của mình thông qua quá trình “tự lớn lên ” của chính mình; thê hiện bằng những biện pháp như nâng cao năng lực tài chính, cải tiến tổ chức quản lý, phát triển công nghệ mới, thay đổi chiến lược sản xuất kinh doanh và cả việc tìm kiếm “vận may” trên thương

trường

Tập trung kinh tế là hiện tượng thuộc về quyền tự do của các doanh nghiệp, theo các nguyên lý của kinh tế thị trường mà ở đó quyền tự do khế ước, tự do lập

hội được pháp luật thừa nhận và đảm bảo thực hiện Điều này ở nước ta đựơc ghi

nhận trong Bộ luật Dân sự và trong luật doanh nghiệp và pháp luật cạnh tranh Tuy

nhiên, pháp luật cạnh tranh chỉ đảm bảo cho các doanh nghiệp sử dụng đến tận cùng những khả năng sẵn có của mình bằng những phương thức chân chính

Tập trung kinh tế là một xu hướng phát triển tất yếu của tư bản trong kinh tế thị trường Vì những lý do khác nhau trong nền kinh tế như cạnh tranh gay gắt, nhu cầu đáp ứng công nghệ mới, nhu cầu về vốn và sức mạnh tài chính mà khả năng của từng nhà tư bản riêng rẽ không thể đáp ứng được mà vấn đề tập trung kinh tế luôn diễn ra trên thương trường Do đó, cần một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh và

đồng bộ để kiểm soát tập trung kinh tế một cách tốt nhất

Bài luận của nhóm DI -3 nghiên cứu pháp luật Việt Nam về tập trung kinh tế và thực tiễn thực hiện, mong sẽ giúp người đọc có một cách tiếp cận gần hơn, dễ dàng

Trang 2

Nội dung

L Khái quát chung về tập trung kinh tế

Theo khoa học kinh tế: hành vi tập trung kinh tế được hiểu là việc làm giảm

số lượng các doanh nghiệp độc lập cạnh tranh trên thị trường thông qua các hành vi sáp nhập (theo nghĩa rộng) hoặc thông qua tăng trưởng nội sinh của doanh nghiệp

trên cơ sở mở rộng năng lực sản xuất

Nhưng theo khoa học pháp lý thì luạt cạnh tranh không định nghĩa về hành vi

tập trung kinh tế mà chỉ liệt kê các hành vi được coi là tập trung kinh tế theo Điều 16

Như vậy, có thể hiểu đặc điểm của hành vi tập trung kinh tế là: chủ thể của

tập trung kinh tế là các doanh nghiệp hoạt động trên thị trường; hành vi tạp trung kinh tế được thực hiện dưới những hình thức nhất định theo quy định của pháp luật

và hậu quả của tạp trung kinh tế là việc hình thành các doanh nghiệp, tập đoàn kinh

tế lớn mạnh thay đổi cấu trúc thị trường và tương quan trên thị trường

Có nhiều cách phân loại tập trung kinh tế nhưng chủ yếu căn cứ vào vị trí của chủ thể tham gia tập trung, theo cấp độ kinh doanh sẽ phân thành tập trung kinh tế theo chiều ngang và tập trung kinh tế theo chiều đọc Tập trung kinh tế theo chiều ngang diễn ra giữa các doanh nghiệp cùng ở một cấp độ trong chuỗi sản xuất

hay nói cách khác đó là những doanh nghiệp trên cùng một thị trường liên quan

Tập trung kinh tế theo chiều dọc diễn ra giữa các doanh nghiệp ở các cấp độ khác

nhau

Bên cạnh đó, tập trung kinh tế còn có nhiều ảnh hưởng lớn đến môi trường

cạnh tranh Nó làm hạn chế cạnh tranh xong lại tạo ra những doanh nghiệp có quy

mô kinh doanh lớn, tiềm lực tài chính mạnh hơn, giảm chi phí đầu tư, chỉ phí sản xuất, tăng năng suất lao động và năng lực cạnh tranh

II Quy định của pháp luật Việt Nam về tập trung kinh tế

Tập trung kinh tế là khái niệm dùng để chỉ sự tích tụ, tập trung của doanh

nghiệp trên thị trường nhằm hình thành doanh nghiệp lớn hơn

Pháp luật cạnh tranh Việt Nam không thiết kế mô hình kiểm soát tập trung

kinh tế theo các đạng như các nước trên thế giới mà thiết kế theo các hình thức

pháp lý của tập trung kinh tế nhằm tạo cơ sở cho các quy định có liên quan Theo

Điều 16 Luật cạnh tranh do quốc hội ban hành ngày 3/12/2004 thì: “Tập trung kinh tế là hành vì của doanh nghiệp bao gồm: 1 Sáp nhập doanh nghiệp; 2 Hợp nhất doanh nghiệp; 3 Mua lại doanh nghiệp; 4 Liên doanh giữa các doanh nghiệp; 5

Trang 3

Các hành vi tập trung kinh tế khác theo quy định của pháp luật ” 2.1 Các hình thức tập trung kinh tế theo pháp luật hiện hành

Điều 17 Luật cạnh tranh đưa ra khái niệm pháp lý của các hình thức tập trung kinh tế Các quy định này là cơ sở pháp lý quan trọng trong việc xác định các hình

thức tập trung kinh tế theo luật định, phân biệt với các hình thức tích tụ vốn khác Như vậy, theo quy định pháp luật bao gồm năm hình thức tập trung kinh tế

2.1.1 Sát nhâp doanh nghiệp

“Sáp nhập doanh nghiệp là một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyên, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng

thời chấm dit su ton tại của doanh nghiệp bị sáp nhập ” (Điều 17 luật cạnh tranh)

M6 hinh: A + B= B’

Như vậy, sau khi sáp nhập, doanh nghiệp bị sáp nhập không còn tồn tại và bị xóa tên trong sô đăng ký kinh doanh Công ty nhận sáp nhận sáp nhập được hưởng

các quyền, lợi ích hợp pháp và chịu trách nhiệm về nghĩ vụ của công ty bị sáp nhập

Định nghĩa về hành vi sáp nhập doanh nghiệp tại khoản | Điều 17 Luật cạnh tranh về cơ bản là phù hợp với quy định của Điều 94 của BLDS; Điều 152 Luật doanh nghiệp 2005 Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 xác định cụ thê việc sáp nhập với tư cách là một hình thức tổ chức lại doanh nghiệp nên pháp luật quy định

chủ yếu về tư cách pháp lý của doanh nghiệp Trong luật Cạnh tranh sáp nhập là một hình thức tập trung kinh tế nên bị kiểm soát nhằm ngăn ngừa khả năng hình

thành doanh nghiệp có sức mạnh trên thị trường và có khả năng thực hiện hành vi gây cản trở cạnh tranh

2.1.2 Hợp nhất doanh nghiệp

Khoản 2 Điều 17 Luật cạnh tranh quy định: “ hợp nhất doanh nghiệp là việc

hai hoặc nhiều doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyên, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình để hình thành một doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt sự

tn tại của các doanh nghiệp bị hợp nhát ”

Mô hình: A + B=C

Sau khi hợp nhất doanh nghiệp, các doanh nghiệp bị hợp nhất chấm dứt sự

Trang 4

Khái niệm này tương tư khái nệm hợp nhất theo Luật đoanh nghiệp là cũng

làm thay đôi cơ cau của đoanh nghiệp, hình thành một doanh nghiệp có quy mô lớn hơn các doanh nghiệp trước đó

2.1.3 Mua lại doanh nghiệp

Theo quy định tại khoản 3 Luật canh tranh: “mua lai doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phân tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chỉ phối tồn bộ hoặc một ngành nghề củ liên doanh bị mua lại ”

Mua lại doanh nghiệp bao gồm hai trường hợp: mua lại toàn bộ hoặc một

phần doanh nghiệp Có một số ý kiến cho rằng mua lại doanh nghiệp về bản chất chính là hình thức sáp nhập doanh nghiệp Bởi vì khi mua lại toàn bộ doanh nghiệp, người mua trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp Tuy nhiên, ý kiến này vẫn còn là đề

tài tranh luận Mua lại một phần doanh nghiệp được thực hiện dưới hình thức mua

tài sản, mua cổ phần của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chỉ phối toàn bộ hoặc

một ngành nghề của doanh nghiệp bi mua lại

Về bản chất pháp lý, mua lại doanh nghiệp là hình thức tập trung kinh tế

bằng biện pháp thiết lập quan hệ sở hữu giữa doanh nghiệp mua lại và doanh nghiệp bị mua lại Việc mua lại không phải là quá trình thống nhất về tô chức giữa hai doanh nghiệp nói trên Một số trường hợp mua lại doanh nghiệp khác không

được coi là TTKT Đó là trường hợp doanh nghiệp bảo hiểm, tổ chức tín dụng, mua lại doanh nghiệp khác nhằm mục đích bán lại trong thời hạn dài nhất là một năm

không bị coi là TTKT nếu doanh nghiệp mua lại không thực hiện quyền kiểm soát

hoặc chi phối doanh nghiệp bị mua lại, hoặc thực hiện quyền này chỉ trong khuôn

khổ bắt buộc đề đạt được mục đích bán lại đó Quy định này của pháp luật Việt

Nam đã có sự tương đồng với pháp luật kiểm soát kinh tế quy định tại khoản 5a

Điều 3 của quy chế 139/2004 của liên minh châu Âu

về quyền chi phối hoặc kiểm soát doanh nghiệp bị mua lại, pháp luật cạnh

tranh quy định quyền kiểm soát hoặc chi phối được hiểu là trường hợp doanh nghiệp mua lại dành được quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp bị kiểm soát đủ chiếm được trên 50% quyền bỏ phiếu tại đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị

hoặc ở mức mà theo quy định của pháp luật hoặc điều lệ của doanh nghiệp bị kiểm soát đủ để doanh nghiệp mua lại chi phối các chính sách tài chính Luật doanh nghiệp năm 2005 không trực tiếp sử dụng thuật ngữ quyền chi phối hoặc kiểm soát

Trang 5

luật Doanh nghiệp là tương đồng, Song về căn cứ xác định và giá trị ứng dụng lại

có nhưng khác biệt đáng kẻ

2.1.4 Liên doanh giữa các doanh nghiệp

Khoản 4 Điều 17 luật cạnh tranh: “Liên doanh giữa các doanh nghiệp là việc hai hay nhiều doanh nghiệp cùng nhau góp một phân tài sản, quyền, nghia vụ và lợi ích hợp pháp của mình để hình thành một doanh nghiệp mới ”

Liên doanh là dạng liên kết giữa các doanh nghiệp thông qua việc cùng tham gia thành lập một doanh nghiệp mới sự tồn tại của doanh nghiệp mới tạo ra mối

liên kết giữa các doanh nghiệp tham gia Xét về bản chất, hoạt động liên doanh

đồng nghĩa với họt động góp vốn doanh nghiệp được quy định theo Luật doanh nghiệp, Luật hợp tác xã, Luật các tổ chức tín dụng và Luật đầu tư Do đó, ngoài các quy định của Luật cạnh tranh, hoạt động liên doanh còn chịu sự điều chỉnh bởi các quy định về đăng ký kinh doanh, về thủ tục đăng ký đầu tư hoặc thẩm tra đầu tư trong các văn bản nói trên

Có thê nói, hành vi liên doanh giữa các doanh nghiệp và hợp nhất doanh nghiệp cùng nhằm mục đích tạo ra chủ thể pháp lý mới trên thị trường có sức mạnh

kinh tế lớn hơn, song sự khác biệt cơ bản giữa hai hành vi được thê hiện ở chỗ: đối

với hành vi hợp nhất doanh nghiệp, sau khi chuyên toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ

và lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới thì sự ton tại của các đoanh

nghiệp bị hợp nhất chấm đứt về mặt pháp lý Còn đối với hành vi liên đoanh, các

doanh nghiệp chỉ góp một phần tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp đề hình thành một doanh nghiệp mới, song các donh nghiệp góp vốn liên doanh vẫn tồn tại địa vị pháp lý của mình

2.1.5 Các hành vi tập trung kinh tế khác

Đây là cách xây dựng pháp luật phố biến của Việt Nam khi sử dụng phương

pháp liệt kê nhưng vẫn dự phòng một số điều khoản mở Quy định đự phòng nhằm cho phép bổ sung khi cần thiết những hành vi tập trung kinh tế khác đã được ghi

nhận ở pháp luật chuyên ngành hoặc có thê xuất hiện trong thực tiễn kinh doanh 2 2 Hậu quả pháp lý của tập trung kinh tế

2.2.1 Các trường hợp tập trung kinh tế bị cắm

Dưới sức ép cạnh tranh thì việc tập trung nguồn lực kinh đoanh diễn ra khá

phô biến, để kiểm soát hoạt động này nhà nước đã quy định cụ thể ghi nhận trong Luật cạnh tranh năm 2004

Theo quy định tại Điều 18 Luật cạnh tranh năm 2004 “Cam tập trung kinh

tế nếu thị phân kết hợp của các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm trên

Trang 6

30% trên thị trường liên quan, trừ trường hợp quy định tại Điều 19 của Luật này hoặc trường hợp doanh nghiệp sau khi thực hiện tập trung kinh tế vẫn thuộc loại

doanh nghiệp nhỏ và vừa theo quy định của pháp luật”

Luật cạnh tranh đã sử dụng thị phần làm cơ sở phân loại nhóm tập trung kinh tế và làm tiêu chí duy nhất dé xác định khả năng gây hại của các trường hợp tập trung kinh tế Những trường hợp tập trung kinh tế mà thị phần kết hợp của các

doanh nghiệp tham gia chiếm trên 50% trên thị trường liên quan luôn mang bản chất hạn chế cạnh tranh nên việc tập trung kinh tế đã hình thành một doanh nghiệp

nắm giữ đa số thị phần trên thị trường liên quan mà không phải từ hiệu quả kinh

doanh của doanh nghiệp Những doanh nghiệp khi chiếm trên 50% tại thị trường liên quan bị cắm tập trung kinh tế, quy định như này đảm bảo sự phát triển, cạnh tranh bình đẳng giữa tất cả các doanh nghiệp với nhau Đồng thời pháp luật cũng đã

dự liệu trường hợp các doanh nghiệp sau khi thực hiện tập trung kinh tế có thị phần

kết hợp với các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế khác chiếm trên 50% trên thị trường liên quan nhưng doanh nghiệp đó vẫn thuộc loại doanh nghiệp vừa và

nhỏ thì vẫn được thực hiện tập trung kinh tế Như vậy, đã tạo ra cơ hội cạnh tranh

thúc đây sự phát triển bền vững, lành mạnh cho nền kinh tế 2.2.2 Các trường hợp tập trung kinh tế miễn trừ cạnh tranh

Theo quy định tại Điều 19 Luật cạnh tranh năm 2004 các trường hợp miễn trừ cạnh tranh gồm: “1 Một hoặc nhiều bên tham gia tập trung kinh té dang trong

nguy cơ bị giải thể hoặc lâm vào tình trạng phá sản; 2 Việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất khẩu hoặc góp phân phát triển kinh tế - xã hội, tiến bộ kỹ thuật, công nghệ.” Căn cứ vào quy định này có thể thấy khi một trong các doanh nghiệp đang thực hiện tập trung kinh tế mà lâm vào tình trạng phá sản hoặc có

nguy cở giải thể thì nhà nước tạo điều kiện giúp đỡ cho doanh nghiệp bằng cách vẫn cho họ thực hiện tập trung kinh tế để khôi phục lại đà phát triển cho doanh

nghiệp Doanh nghiệp đang trong nguy cơ giải thể hoặc lâm vào tình trạng phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn về tài chính hoặc mất khả năng thanh toán chứ không đồng nghĩa với việc đoanh nghiệp đừng hoạt động và không có nghĩa là xã hội không có nhu cầu sử dụng sản phẩm của đoanh nghiệp Bộ trưởng bộ Công

thương xem xét và quyết định bằng văn bản với những trường hợp này

Trong trường hợp những ngành nghề mà doanh nghiệp thực hiện tập trung kinh tế thuộc lĩnh vực xuất nhập khâu hoặc có tác dụng thúc đây sự phát triển kinh

tế xã hội thì nhà nước tạo điều kiện cho doanh nghiệp một cách tốt nhất nhằm

nhanh chóng thúc đây sự phát triển của nền kinh tế từ sự phát triển của doanh

Trang 7

nghiệp Thủ tướng chính phủ xem xét và quyết định bằng văn bản với những

trường hợp này Quy định pháp luật về tập trung kinh tế rất chặt chẽ và cụ thể

nhưng không thể tránh khỏi nhưng thiếu sót khi áp dụng vào thực tế, những thiếu

sót này cần sớm phát hiện và khắc phục

2.2.3 Các trường hop tap trung kinh tế phải thông báo

Quyền tự do kinh doanh là quyền tự quyết của các doanh nghiệp nhưng để đảm bảo hoạt động này diễn ra bình đẳng thì pháp luật quy định các trường hợp tập trung kinh tế phải thông báo Điều 20 Luật canh tranh năm 2004 Theo quy định

pháp luật các doanh nghiệp thực hiện tập trung kinh tế có thị phần kết hợp từ 30%

đến 50% trên thị trường liên quan thì đại diện hợp pháp của các doanh nghiệp đó phải thông báo cho cơ quan quản lý nhà nước có thâm quyền trước khi tiến hành tập trung kinh tế Như vậy, để đảm bảo hoạt động này diễn ra bình đẳng thì pháp

luật bắt buộc các doanh nghiệp phải tiến hành khai báo với nhà nước và hoạt động

này chỉ áp dụng với một nhóm đối tượng nhất định khi doanh nghiệp đó chiếm thị

phần lớn trên thị trường Nhà nước thông qua pháp luật để kiểm soát nền kinh tế phát triển một cách bền vững và công bằng

Nếu tập trung kinh tế thuộc diện phải thông báo thì thủ tục xem xét các vụ

tập trung kinh tế bao gồm: Bước 1: Thông báo tập trung kinh tế, gồm việc nộp hồ sơ thông báo tập trung kinh tế và cơ quan có thâm tiến hành xem xét các nội dung

chính sau: xác định và mô tả thị trường liên quan; xác định các doanh nghiệp tham

gia thị trường liên quan và ngưỡng nhất định để kiểm soát tập trung kinh tế; Bước

2: Thụ lý hồ sơ thông báo tập trung kinh tế; Bước 3: Trả lời thông báo về hồ sơ tập

trung kinh tế; Bước 4: Thực hiện thủ tục tập trung kinh tế tại cơ quan đăng ký kinh doanh Sau khi hoàn tất các bước trên doanh nghiệp tiến hành tập trung kinh tế 2.2.4 Hình thức xử lý vi phạm pháp luật về tập trung kinh tế

Bắt kỳ hành vi trái với quy định của pháp luật do các chủ thể tiến hành đều

phải chịu hình thức xử lý tương ứng mức độ vi phạm Vi phạm pháp luật về tập

trung kinh tế được hiểu là việc các doanh nghiệp thực hiện một trong hai hành vi:

tiến hành tập trung kinh tế tại các trường hợp bị cắm; tiến hành tập trung kinh tế mà không thông báo nếu thuộc trường hợp phải thông báo Đối với hành vi vi phạm

pháp luật về tập trung kinh tế, các doanh nghiệp vi phạm phải chịu hình thức xử phạt về via phạm hành chính là phạt tiền với các mức khác nhau nhưng tối đa chỉ

Trang 8

Bên cạnh đó mức vi phạm pháp luật của các doanh nghiệp còn có thể bị áp

dụng hình thức xử phạt bổ sung như biện pháp khắc phục hậu quả, bị thu hồi giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh, hoặc buộc chia tách, sát nhập doanh nghiệp đã hợp nhất, sát nhập theo quy định của Luật cạnh tranh và Nghị định

120/2005/NĐ_CP ngày 30/09/2005 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực

cạnh tranh

Ill Thực tiễn thực hiện quy định pháp luật về tập trung kinh tế

3.1 Thực tiễn thực hiện các quy định về hình thức tập trung kinh té

Pháp luật cạnh tranh của Việt Nam không nêu lên định nghĩa hành vi tập

trung kinh tế mà chỉ liệt kê các hình thức Theo đó, trong quá trình thực hiện các quy định của pháp luật về tập trung kinh tế đã nhận thấy:

Pháp luật về cạnh tranh của các nước đều thống nhất coi sáp nhập doanh

nghiệp là một hành vi tập trung kinh tế điển hình Trong những năm gần day, M&A trở nên sôi động hơn tại Việt Nam Theo thống kê của Cục Đầu tư nước ngoài, Bộ

Kế hoạch và Đầu tư tại hội thảo năm 2005 chỉ có 18 vụ M &A với tổng giá trị là 61

triệu đôla Mỹ, năm 2006 có 32 vụ với tổng giá trị các thương vụ là 245 triệu đôla Mỹ Năm 2007, Việt Nam có hơn 90 vụ M &A với giá trị giao dịch là hơn I, 7 tỷ

đôla Mỹ và năm 2008, đã có gần 40 vụ sáp nhập và mua lại với tổng giá trị gần 30

triệu đôla Mỹ Theo đánh giá của các chuyên gia kinh tế, trong 5 đến 10 năm tới, sẽ có từ 30% đến 50% doanh nghiệp tại Việt Nam sẽ sáp nhập hoặc bị sáp nhập với

các đối tác khác

Hoạt động M &A tiếp tục diễn ra sôi động do đây là một hình thức đầu tư

ngày càng phổ biến và tiện lợi; do sự tăng trưởng nóng của nền kinh tế Việt Nam trong thời gian qua; do nhà đầu tư nước ngoài đánh giá cao những cơ hội đầu tư tại

Việt Nam cũng như do những cam kết của Chính phủ Việt Nam trong lộ trình thực

hiện khi gia nhập WTO; và đo những ảnh hưởng quốc tế với sự góp mặt của hàng loạt quỹ đầu tư trong và ngoài nước

Bên cạnh đó, quy định về hợp nhất doanh nghiệp của Luật Cạnh tranh không hoàn toàn phù hợp với Luật Doanh nghiệp Ta dé dàng nhận thấy, các thuật ngữ trong hai luật này tuy trùng nhau nhưng lại không đồng nhất Ví dụ nếu so sánh về mặt từ ngữ thấy theo Luật Doanh nghiệp 2005 thì các công ty sáp nhập, hợp nhất phải là công ty “cùng loại nhau” còn ở Luật Cạnh tranh 2004 thì không quy định cụm từ

này Đặc biệt là đối với thủ tục thực hiện hợp nhất doanh nghiệp hầu như phụ

thuộc vào Luật Doanh nghiệp 2005 Do đó, việc giải thích hợp nhất doanh nghiệp ở Luật Doanh nghiệp 2005 có ảnh hưởng rất lớn đến thủ tục thực hiện Một số vấn đề

Trang 9

trên đã thể hiện rằng, thực tế thực hiện hợp nhất doanh nghiệp ở nước ta còn nhiều

bất cập, gây khó dễ cho các chủ doanh nghiệp trong công cuộc tập chung kinh tế Những cái vướng khi đã tồn tại ngay trong khái niệm của hợp nhất doanh nghiệp

thì khi có mục đích thực hiện các thương vụ sáp nhập, hợp nhất các doanh nghiệp

cần chú ý đến ngay từ khái niệm này

Qua quy định ta thấy mua lại doanh nghiệp gồm hai trường hợp: mua lại toàn

bộ và mua lại một phần doanh nghiệp Tuy nhiên, chúng tôi cho rằng trường hợp

mua lại toàn bộ doanh nghiệp thì về bản chất chính là hình thức sáp nhập doanh nghiệp Bởi vì khi mua lại toàn bộ doanh nghiệp, người mua trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp cũng như tài sản doanh nghiệp, được hưởng các quyền và nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp đó Duy có một điểm khác biệt giữa hai hình

thức này, đó là việc doanh nghiệp bị mua lại có chấm dứt tồn tại hay không? Tùy

thuộc vào ý chí chủ quan của doanh nghiệp mua, nếu doanh nghiệp bị mua chấm dứt tồn tại thì đó chính là sáp nhập, còn nếu nó tiếp tục hoạt động như một chủ thể

kinh doanh độc lập thì sẽ trở thành công ty con trong một tập đoàn kinh tế

Và theo quy định về trường hợp mua lại doanh nghiệp thì khi áp dụng trên thực tế phần lớn các giao dịch lớn thường là do các công ty nước ty nước ngoài

mua lại một phần hoặc toàn bộ một doanh nghiệp Việt Nam hoặc giữa các doanh nghiệp trong nước, tuy nhiên cũng có những trường hợp ngược lại khi công ty Việt

Nam mua lại cơng ty nước ngồi Các thương vụ thành công đáng kể nhất có thể kể đến là trường hợp Kinh Đô- một doanh nghiệp tư nhân lớn trong ngành sản xuất,

chế biến thực phẩm, bánh kẹo đã mua lại bộ phận kinh doanh kem Wall's của tập

đoàn đã quốc gia Unilever và tận dụng tốt hệ thống phân phối sẵn có đề phát triển Ngồi ra, cơng ty này còn mua lại một phần hàng loạt các doanh nghiệp khác hoạt

động trong ngành liên quan như công ty nước giải khát Sài Gòn và có kế hoạch sáp

nhập hai công ty Kinh đô và Kinh Đô miền Bắc Một trường hợp tương tự là

thương vụ ICA Pharmaceuticals Việt Nam mua lại thương hiệu Tobicom của hãng

dược phẩm Hàn Quéc Ahn Gook Pharm

Ngoài ra, hoạt động tập trung kinh tế tại Việt Nam cũng đã xuất hiện hình thức mua lại giữa các công ty 100% vốn nước ngoài (chang han, vu Savills Viét

Nam mua lại toan b6 Chesterton Petty trong lĩnh vực bắt động san

Về liên đoanh giữa các doanh nghiệp được quy định tại Khoản 4 Điều 17

Luật Cạnh tranh thì thông thường ở Việt Nam, cứ nói đến liên doanh là chúng ta nghĩ ngay đến liên doanh với nước ngoài vì hình thức này được quy định trong

Trang 10

Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Tuy nhiên thuật ngữ liên doanh cũng xuất hiện ở một số văn bản khác như Luật Doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp nhà nước nhưng không có định nghĩa cụ thể Luật Cạnh tranh đã đưa ra khái niệm về

liên doanh nhưng không nói đến quốc tịch của các bên liên doanh, do đó có thé hiểu rằng việc liên doanh có thể tiến hành giữa các doanh nghiệp Việt Nam với

nhau hoặc giữa một hoặc nhiều doanh nghiệp Việt Nam với một hoặc nhiều doanh nghiệp nước ngoài, miễn là có mục đích thành lập một doanh nghiệp mới

Tập trung kinh tế là nhu cầu và hiện tượng thông thường trong kinh tế thị

trường Tuy nhiên, đến một mức độ nào đó, một vụ tập trung kinh tế lớn (“øhững

đám cưới voi”) sẽ dẫn đến việc hình thành các doanh nghiệp độc quyền Vì lẽ đó,

pháp luật cạnh tranh luôn có nhiệm vụ phải “tinh tao” đề kiểm soát nguy cơ dẫn

đến độc quyền không đo cạnh tranh lành mạnh đem lại

Theo Princewaterhouse Coopers, hàng cung cấp dịch vụ tư vấn mua bán sáp

nhập doanh nghiệp hàng đầu thế giới, trong năm 2007 thì hoạt động tập trung kinh tế đã gia tăng mạnh mẽ cùng với sự phát triển mạnh mẽ về khuôn khổ pháp lý đã

hấp dẫn các nhà đầu tư vào Việt Nam, nhu cầu tái cơ cấu của nội tại các doanh

nghiệp, sự gia tang nhanh của thi trường chứng khoán Tuy nhiên, đến nửa năm

2008, cả số lượng và giá trị các giao dịch được công bó đều giảm

Xét theo báo cáo mới nhất của tổng cục thống kê, xét về mặt địa bàn có 6

tỉnh/thành phố có nhiều dự án chuyển nhượng với tổng vốn đầu tư chuyển nhượng

trên 1 tỉ USD là thành phố HCM, Đồng Nai, Hà Nội, Bình Dương và Quảng Ngãi

Đài Loan, Hàn Quốc, Nhật Bản, Singapore là những quốc gia/vùng lãnh thổ có

nhiều đự án được chuyền nhượng vốn lớn nhất với số lượng lần lượt là : 235, 153,

110 và 87 Điều này cũng dễ hiểu vì các quốc gia, vùng lãnh thô trên cũng xếp vị trí

đầu trong danh sách các nước đầu tư trực tiếp vào Việt Nam

Cũng theo những báo cáo trên, một số dự án chuyên nhượng vốn là công ti cổ phần hữu hạn Vedan Việt Nam, Công t¡ TNHH nhà máy tàu biển Huyndai —

Vinashin, Céng ti TNHH kumho Asiana Plaza Saigon,

3.2 Thực tiễn thực hiện các quy định về thông báo tập trung kinh tế và xử lý vi phạm

Trong năm 2007, Cục QLCT chính thức tiếp nhận 01 hồ sơ thông báo tập trung kinh tế đối với trường hợp một doanh nghiệp của Thái Lan mua lại một công

ty trong nước hoạt động trong lĩnh vực sản xuất hóa chất — nhựa chuyên dụng thuộc Tập đoàn Dầu khí Việt Nam Tuy nhiên, trong thời gian xử lý vụ việc, các bên liên

Trang 11

quan đã đi đến quyết định không thực hiện hợp đồng nữa Ngoài ra, kể từ khi Luật

Cạnh tranh có hiệu lực, đã có khoảng 20 trường hợp tập trung kinh tế tiến hành

tham vấn (bằng văn bản hoặc làm việc trực tiếp) với Cục QLCT, trong đó chủ yếu là các vụ việc diễn ra trong các ngành bán lẻ, hóa chất, thiết bị viễn thông, công nghệ thông tin, dịch vụ giải trí Cục QLCT (Ban Giám sát và Quản lý cạnh tranh),

đã phối hợp với các cơ quan đăng ký kinh doanh cấp Sở để hướng dẫn doanh

nghiệp thực hiện đúng pháp luật về tập trung kinh tế Năm 2008, Cục QLCT đã tiếp

nhận 02 Hồ sơ tập trung kinh tế thuộc loại hình mua lại và hợp nhất trong lĩnh vực điện tử và giấy Nhìn chung, số vu việc tập trung kinh tẾ có thông báo cho Cục QLCT, tính đến nay còn it nếu so với tổng số các vụ mua lại và sáp nhập diễn ra tại

thị trường Việt Nam thời gian qua (trên 100 vụ), điều này cho thấy các hoạt động

tập trung kinh tế thuộc đối tượng phải thông báo là rất ít tại Việt Nam Mặt khác, việc thông báo tập trung kinh tế căn cứ theo tiêu chí thị phần cũng làm cho khá

nhiều doanh nghiệp “cho rằng” thị phần của mình không đạt ngưỡng và như vậy, cũng không phải thông báo với Cục QLCT

Trong thời gian qua cùng với việc thực thi các quy định về xử lý vi phạm tập

trung kinh tế thì các vụ vi phạm đã giảm nhiều, vấn đề thực thi pháp luật được thực

hiện chin chu, nghiêm chỉnh hơn Nó khẳng định tính ứng dụng và giá trị của pháp

luật ngày càng được tôn trọng, nâng cao trong đời sống

IV Nhận xét

4.1 Những vấn đề bất cập khi áp dụng các quy phạm pháp luật về hiện

tượng tập trung kinh tế

Qui định của Nhà nước liên quan đến hoạt động tập trung kinh tế được đề cập đến trong nhiều văn bản pháp luật khác nhau Do chịu sự điều tiết của nhiều văn

bản pháp luật khác nhau nên trên thực tế hoạt động tập trung kinh tế vẫn còn tồn tại

lỗ hồng và trở ngại đo chúng tạo ra cho những người hoạt động trong lĩnh vực này 4.1.1 Những vấn đề pháp luật còn đề trống:

Hoạt động tập trung kinh tế tại Việt Nam trong thời gian gần đây bùng nỗ rằm rộ và phát triển mạnh mẽ trên thị trường, nhưng hiệu quả mang lại không như mong muốn, bởi hệ thống pháp luật của chúng ta còn thiếu

Điều 94 và điều 95 BLDS 2005 quy định việc sáp nhập hợp nhất chỉ được tiến

hành giữa các pháp nhân cùng loại, nhưng lại không đưa ra khái niệm pháp nhân

cùng loại dẫn đến nhiều kho khăn cho người áp dụng Như vậy muốn thực hiện tập trung kinh tế giữa các pháp nhân không cùng loại chỉ có hai cách là mua lại hoặc

liên doanh, tuy nhiên hiện tại lại chưa có văn bản pháp luật nào hướng dẫn hoạt

Trang 12

động tập trung kinh tế giữa các pháp nhân không cùng loại Ngay cả trong Luật

Cạnh tranh cũng không định nghĩa rõ ràng về hoạt động mua lại.Chính điều này sẽ gây ra nhiều tranh cãi khi xác định giữa việc mua cổ phần và việc mua lại tài sản của một doanh nghiệp

Bên cạnh đó việc pháp luật cạnh tranh chỉ kiểm soát và cắm đoán các hành vi

tập trung theo chiều ngang cho thấy giới hạn điều chỉnh của pháp luật Trong khi

đó, các hiện tượng tập trung kinh tế theo chiều dọc hoặc tập trung hỗn hợp cũng đã

được các nhà kinh tế học khuyến cáo về khả năng gây hại cho thị trường cạnh

tranh Luật Cạnh tranh hiện nay cam những hoạt động sáp nhập và mua lại có thê

dẫn tới việc một doanh nghiệp có mức “tập trung kinh tế” lớn hơn 50% “thị trường

liên quan” Tuy nhiên, vấn đề đặt ra là Luật Cạnh tranh và các văn bản dưới luật

không có quy định rõ ràng về khái niệm “thị trường liên quan” Và trong trường

hợp một doanh nghiệp kinh doanh nhiều mặt hàng (có nhiều thị trường khác nhau)

thì tuỳ theo các cách tính khác nhau có thể dẫn tới kết quả là doanh nghiệp đó có

thể bị coi là có “tập trung kinh tế” trên 50% hoặc có thể dưới Nếu như chúng ta

không quy định rõ cách tính thị thị trường liên quan thì trong tương lai sẽ có những trường hợp áp dụng luật pháp không thống nhất xảy ra như

4.1.2 Những trỏ ngại khi tiễn hành tập trung kinh tế tại việt nam

Thiếu tính rõ ràng trong luật sở hữu, bao gồm việc đưa ra các mức độ về quyền sở hữu cho nhà đầu tư nước nước ngoài theo cam kết với WTO Pháp luật về

quyền sở hữu quy định tại Hiến pháp và Bộ luật Dân sự đang có nhiều điểm bắt cập và bất hợp lý: Công ty nước ngồi khơng thê thành lập các công ty mẹ đầu tư tại

Việt Nam, các vấn đề xung quanh việc hoàn tất việc mua bán tài sản, có những văn

kiện mới chính thức về nguồn vốn, cơ cấu doanh nghiệp được pháp luật cho phép

nhừng các cơ quan có thẩm quyền chưa quen với việc áp dụng, thiếu các thông tin có sẵn trên các phượng tiện thông tin đại chúng

Hiện nay, quy định về hoạt động tập trunh kinh tế Việt Nam nằm rải rác trong BLDS, Luật doanh nghiệp và Luật Cạnh tranh, Việc thiếu thông tin trong các

quyết định tập trung kinh tế sẽ mang lại rủi ro cho chính doanh nghiệp

Ngoài ra về thủ tục còn nhiều khâu của Việt Nam đã làm nhiều nhà đầu tư “ngán” mỗi khi có ý định tập trung kinh tế tại Việt Nam Chang han, khi mua 10% hoặc 20% cô phần của một doanh nghiệp, ở nước ngoài chỉ can mat khoang 1 dén 2

ngày thì thời gian đó tại Việt Nam ít nhất cũng phải mất vài tháng mới xong khâu thâm tra, phê duyệt

4.2 Đề xuất, kiến nghị

Trang 13

4.2.1 Môi trường pháp lý:

Môi trường pháp lý cần được hoàn thiện theo hướng tuân thủ các nguyên tắc

sau đây:

Pháp luật cần có những chuân mực hợp lý để phân tách những trường hợp tập trung kinh tế gây tổn hại thực sự cho thị trường cạnh tranh và những trường hợp có

tác dụng tích cực cho nền kinh tế

Các thủ tục cần được thực hiện không bị lạm dụng dé gây khó khăn cho doanh nghiệp,không cản trở các chiến lược, kế hoạch kinh doanh hợp pháp của doanh

nghiệp

Để cải thiện môi trường kinh doanh, các nhà hoạch định chính sách cũng cần nhìn nhận theo hướng khách quan và tích cực, nghĩa là hỗ trợ và tạo điều kiện thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp, những chủ thể chính trên thị trường, có khả năng tiếp cận, gia nhập thị trường

Tiếp đó, cần thống nhất và làm rõ các khái niệm về những hành vi tập trung kinh tế, đặc biệt là quan niệm về hành vi mua lại doanh nghiệp giữa các lĩnh vực

pháp luật có liên quan

Những quan niệm không đầy đủ trong pháp luật đầu tư, doanh nghiệp cần được sửa đổi cho phù hợp với nội dung tương ứng trong Luật Cạnh tranh Ngoài ra,

khả nắng mở rộng khái nệm về tập trung kinh tế cũng cần được nghiên cứu đối với những trường hợp liên kết thông quaviệc quản lý mà không là sở hữu vốn hay tổ chức lại

4.2.2 Đối với cơ quan quản lý nhà nước về hoạt động tập trung kinh tế

“Tư vấn” cho các cơ quan quản lý nhà nước về xây dựng chính sách, nhiều chuyên gia nhận định, các giao dịch mua bán công ty về cơ bản là tự do khế ước,

do đó các bên tự tìm thông tin,tự mặc cả giá thành, tự lo lấy thương vụ

Bên cạnh đó, để bảo vệ cạnh tranh thì quyền lực của Cục Quản lý cạnh tranh

và Hội đồng cạnh tranh quốc gia (quyền điều tra, truy xét, ban hành các phán quyết

có hiệu lực như bản án ) phải được thực thi nghiêm túc Việc xây dựng một hệ

thống đăng ký kinh đoanh độc lập - chia sẻ thông tin mang tính quốc gia, xoá bỏ

tính “cát cứ” của các sở kế hoạch và đầu tư được đánh giá là một ưu tiên hàng đầu

4.2.3.Đối với công đồng doanh nghiệp,

Doanh nghiệp cần xây dựng được kênh kiểm sốt thơng tin, tính minh bạch trong hoạt động kinh doanh nói chung, hoạt động tập trung kinh tế nói riêng

Trang 14

Kết bài

Tập trung kinh tế là hình thức mà các doanh nghiệp hướng đến trong nền

kinh tế hội nhập và phát triển Tại Việt Nam, tập trung kinh tế diễn ra phong phú và đa dạng, hoạt động này được nhà nước quan tâm và ban hành hệ thống văn bản

pháp luật dé điều chỉnh Từ những quy định cụ thể của pháp luật đến áp dụng vào

thực tiễn đạt được nhiều thành tựu nhưng bên cạnh đó còn ton tai thiểu sót cần khắc

phục đề đảm bảo môi trường cạnh tranh công bằng giữa các doanh nghiệp

Trang 15

1 2 3 4

TÀI LIỆU THAM KHẢO

Trường Đại học Luật hà Nôi, tập bài giảng Luật cạnh tranh, Hà Nội, 201 I Luật cạnh tranh năm 2004

Bộ luật Dân sự

Nghị định 120/2005/NĐ CP ngày 30/09/2005 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực cạnh tranh

5 nghj dinh 116/2005/ND — CP ngay 15 thang 9 nam 2005 Quy dinh chi tiét thi

hành một số điều của Luật Cạnh tranh

6 Cục quản lý cạnh tranh —- Bộ công thương, Báo cáo tạp trung kinh tế tại Việt Nam - hiện tượng và dự báo, Nxb Lao động, Hà Nội, 2009

7 http:/www.qlct.gov.vn/Web/Content.aspx?distid=95&lang=vi-VN

Trang 16

MỤC LỤC

Lời mớ đầu "

NOE QUI nee .Á 2

I Khái quát chung về tập trung kinh VẾ QC T2 1 122121211 re 2

II Quy định của pháp luật Việt Nam về tập trung kinh tế - 2

2.1 Các hình thức tập trung kinh tế theo pháp luật hiện hành 3 2 2 Hậu quả pháp lý của tập trung kinh KẾ 52 5< ctecteEterxrtrererservee 5

II - Thực tiễn thực hiện quy định pháp luật về tập trung kinh tế § 3.1 Thực tiễn thực hiện các quy định về hình thức tập trung kinh tế 8