các trường hợp vô hiệu của hợp đồng thương mại lý luận, pháp luật và thực tiễn tài phán

Để quan hệ hợp đồng được xác lập một cách có hiệu lực, cần tồn tại các điều kiện theo Điều 388 Bộ luật dân sự 2005  Tồn tại một sự thỏa thuận  Giữa các bên có thẩm quyền giao kết hợp đ

KHOA LUẬT

LUẬN VĂNTÊN ĐỀ TÀI:

CÁC TRƯỜNG HỢP VÔ HIỆU CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI: LÝ LUẬN, PHÁP LUẬT

VÀ THỰC TIỄN TÀI PHÁN

Giáo viên hướng

dẫn:

Nguyễn Mai Hân

Sinh viên :Nguyễn Như Dạ Ngọc MSSV : 5044052

Lớp:Luật thương mại_ K30

Năm học: 2008- 2009

MỤC LỤC Trang

CHƯ ƠNG 1: LÝ LUẬN

VỀ HỢP ĐỒN

G THƯ ƠNG MẠI

1.1

Sơ lược

về hợp đồng

và hợp đồng thươ

ng

mại

1

1.1 1 Kh ái niệ m

1.1.3 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng thương mại 5

1.1.3.1 Năng lực chủ thể 5

1.1.3.2 Sự tự nguyện,tự do của các bên giao kết hợp đồng 7

1.1.3.3 Nội dung và mục đích của hợp đồng 8

1.1.3.4 Hình thức của hợp đồng 11

1.2 Sơ lược hợp đồng vô hiệu và phân loại hợp đồng vô hiệu 13

CHƯƠNG 2: CÁC TRƯỜNG HỢP VÔ HIỆU CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI 2.1 Khái quát những qui định của pháp luật về các trường hợp vô hiệu của hợp đồng thương mại 15

 Định nghĩa

2.2 Các trường hợp vô hiệu cụ thể của hợp đồng thương mại 16

2.2.1 Hợp đồng thương mại vô hiệu do vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội 16

2.2.2 Hợp đồng thương mại vô hiệu do giả tạo 17

2.2.3 Hợp đồng vô hiệu do không tuân thủ hình thức 19

2.2.4 Hợp đồng vô hiệu do người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập, thực hiện 21

2.2.5 Hợp đồng vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa 22

2.2.5.1 Hợp đồng lừa dối 22

2.2.5.2 Hợp đồng vô hiệu do đe dọa 25

2.2.6 Hợp đồng vô hiệu do bị nhầm lẫn 27

2.2.7 Hợp đồng vô hiệu do người kí hợp đồng không đúng thẩm quyền 31

2.3 Hậu quả pháp lý của hợp đồng vô hiệu 34

CHƯƠNG 3:THỰC TIỄN TÀI PHÁN CÁC TRƯỜNG HỢP VÔ HIỆU CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ 3.1 Nhìn chung về thực tiễn tài phán các hợp đồng thương mại vô hiệu 38

3.2 Một số kiến nghị 45

LỜI KẾT 47

TÀI LIỆU THAM KHẢO 48

LỜI MỞ ĐẦU

 Hiện nay, trước sự phát triển mạnh mẽ của khoa học - kỹ thuật, nền kinh tế thếnước ta phải phát huy tối đa nội lực, nâng cao hiệu quả hợp tác quốc tế, bảo đảm độclập, tự chủ và định hướng xã hội chủ nghĩa , bảo vệ lợi ích dân tộc, giữ vững bản sắcvăn hoá dân tộc, bảo vệ môi trường để tạo thêm uy tín và sức mạnh cho nước ta trêntrường thế giới

 Tham gia sân chơi, khi Việt Nam là thành viên của tổ chức kinh tế thế giới

(WTO) và là thành viên không thường trực của Hội đồng bảo an Liên hợp quốc; nềnkinh tế nước nhà cần phải vững mạnh, hệ thống pháp luật liên quan phải thông thoángnhưng chặt chẽ để các nhà đầu tư trong và ngoài nước yên tâm, thu hút đầu tư Hơn hếtcác cá nhân, tổ chức, pháp nhân hoạt động thương mại cần thiết phải bản lĩnh, thôngminh và không chỉ dừng lại ở biết luật mà còn hiểu đúng, hiểu sâu và nắm bắt kịp thời,chính xác các qui định pháp luật hiện hành để thu lợi nhuận và hạn chế rủi ro cho chínhbản thân

 Công cụ để xác lập quyền, nghĩa vụ của các chủ thể hoạt động thương mại là hợpđồng Do đó, hợp đồng phải tuân thủ theo qui định của pháp luật để có hiệu lực ràngbuộc các bên kết ước, gióp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của những chủ thể kinhdoanh chân chính

 Bất cứ một vấn đề nào, khi nắm được những kiến thức cơ bản cũng mang lạinhững lợi ích nhất định Khi có những tranh chấp, rủi ro bất ngờ có liên quan đến hợpđồng và hợp đồng thương mại bị tuyên bố vô hiệu sẽ khó tránh khỏi tổn thất Cho nên,phải hiểu sâu, hiểu rõ các qui định của pháp luật hiện hành về các trường hợp vô hiệucủa hợp đồng thương mại để tiến hành kinh doanh có hiệu quả Chính vì vậy, tôi xin cómột vài dòng phân tích để các trường hợp vô hiệu của hợp đồng thương mại được rõràng hơn trong lý luận, pháp luật và thực tiễn tài phán

 Mặc dù đã rất cố gắng trong quá trình tìm kiếm, nghiên cứu tư liệu nhưng vớinhững kiến thức và khả năng nhìn nhận vấn đề có giới hạn nên bài viết sẽ còn nhiềuhạn chế và thiếu sót.Vì vậy, mong thầy cô góp thêm ý kiến để vấn đề được cụ thể vàkhái quát hơn Xin chân thành cảm ơn

CHƯƠNG 1

L

Ý L U Ậ

N V

Ề H Ợ

P Đ Ồ N

G T H Ư Ơ N

G M Ạ I

1.1 Sơ lược

về hợp đồng

và hợp đồng thương mại 1.1.1 Khái niệm

• Mối quan

hệ giữa hợp đồng dân sự

và hợp đồng thương m ại

Trong một nền kinh tế thị trường vai trò của hợp đồng

vô cùng quan trọng,

đó là

một công cụ pháp lý hết sức quan trọng, đó là công cụ pháp

lý thông dụng nhất

trong việc kinh doanh buôn bán

Trong pháp chế Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam,

danh từ “hợp đồng” được

xuất hiện lần đầu tiên trong pháp lệnh hợp đồng kinh tế công

bố ngày 28/09/1989 và

pháp lệnh về hợp đồng dân sự công bố ngày 07/05/1991

Theo hai văn bản này, hợp

đồng kinh tế bao gồm các hợp đồng được kí kết nhằm mục

đích kinh doanh giữa

pháp nhân với pháp nhân, giữa pháp nhân với tư nhân có

đăng kí kinh doanh theo

pháp luật Các tranh chấp phát sinh trong việc thi hành hợp

tế nếu được kí kết giữa các công ty với nhau, giữa công ty và

tư nhân có đăng kí

kinh doanh nhằm mục đích kinh doanh; hợp đồng là dân sự

nếu được kí kết giữa

các cá nhân với nhau

Tại hầu hết các quốc gia trên thế giới, luật pháp không

phân biệt giữa hợp đồng

dân sự và hợp đồng kinh tế ( còn gọi là hợp đồng thương

còn dự liệu một lọai hợp đồng là hợp đồng dân sự Tuy nhiên

luật thương mại công

bố ngày 27/06/2005 quy định một số giao dịch được xem là

hoạt động thương mại,

Điều 3 Luật thương mại 2005: “Hoạt động thương mại là

hoạt động nhằm mục đích

sinh lợi bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu

tư, xúc tiến thương mại

và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Các hợp

đồng thực hiện các hoạt

động thương mại này do Luật thương mại chi phối; do đó

chúng ta có thể tạm gọi

các hợp đồng này là các hợp đồng thương mại Nhưng lợi ích

của sự phân biệt giữa

hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại chẳng còn là bao

khi mà ngày nay Bộ luật

Tố tụng dân sự Việt Nam 2005 đã qui tụ mọi tranh tụng về

một mối: Tòa

án dân sựxét xử mọi tranh chấp về dân sự, thương mại, lao động…Mặc dù vậy các hợp đồng

thực hiện hoạt động thương mại được dự liệu trong Luật thương mại cũng có nhữngđặc tính riêng của nó, ngoài các qui tắc chung cho mọi hợp đồng được

dự liệu trongluật dân sự.Nói chung các hợp đồng không được phân chia thành hai loại: hợp đồng dân sự

và hợp đồng thương mại Ví dụ: hợp đồng mua bán một chiếc xe ôtô giữa người bán

là công ty sản xuất và người mua là công ty kinh doanh xe

là hợp đồng thương mại

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

1

đối với cả hai bên; nếu nhà sản xuất bán chiếc xe ấy cho một tư nhân mua để sửdụng thì hợp đồng có tính cách thương mại đối với người bán, còn dân sự đối vớingười mua; sau

đó nếu người mua này bán lại cho một tư nhân khác để

sử dụng thìkhi đó hợp đồng là dân sự đối với cả hai bên Cũng có những hợp đồng luôn luôn là

dân sự vì đó là các hợp đồng không đền bù bởi vì mọi hoạt động thương mại đềutheo đuổi mục đích lợi nhuận

Vì lẽ, ngoại trừ một vài biệt lệ, một hợp đồng có thể khi là thương mại khi là dân

sự, cho nên không thể phân chia các hợp đồng thành hai loại có bản chất khác nhau:một có bản chất thương mại, một có bản chất dân sự, và nghiên cứu

chúng trong hai

lĩnh vực riêng biệt, một trong luật dân sự, một trong luật

thương mại Mọi hợp đồng

cần được xem xét theo nguyên tắc đại tổng được qui định

trong Bộ luật dân sự vốn

vẫn được coi là luật chung áp dụng cho mọi giao dịch trong

xã hội Tuy nhiên, theo

qui định của Luật thương mại, các hợp đồng thương mại

cũng bị chi phối bởi một

vài qui tắc khác với qui tắc chung liên quan đến vấn đề

chứng cứ và trách nhiệm

trong trường hợp vi phạm hợp đồng Nhưng khuynh hướng

chung hiện nay của các

nền pháp luật trên thế giới là phải xóa bỏ ngay các sự khác

biệt này bởi lẽ các qui

tắc đặc thù của Luật thương mại nhằm đảm bảo sự an toàn

mau lẹ và trong các giao

dịch tỏ ra thích hợp hơn và cần được áp dụng cho mọi giao

dịch thương mại và dân

sự.(1)

Hiện nay, pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam nằm rải rác

trong rất nhiều văn

bản pháp luật có giá trị pháp lý cao thấp khác nhau và cũng

riêng cho các hợp đồng chuyên biệt Các qui định về các hợp

đồng chuyên biệt, theo

nghĩa rộng có thể bao gồm tất cả các hợp đồng khác mang

tính luật tư ( ví dụ: hợp

đồng lao động, tín dụng, hợp đồng thương mại…); đó là các

qui định riêng so với

nguyên tắc chung của Bộ luật dân sự 2005 Đối với những

vấn đề mà luật tư đã qui

định thì áp dụng luật tư để điều chỉnh, đối với những vấn đề

luật tư chưa đề cập đến

thì áp dụng luật chung để điều chỉnh Nói cách khác, Các

hoạt động có 1tính chất

thương mại, nếu được quy định tại một luật riêng hay đã

được qui định trong bộ

Luật thương mại thì sẽ được điều chỉnh bởi luật đó, và các

hoạt động không được

quy định trong Luật thương mại và cũng không được quy

định trong một luật riêng

khác, thì sẽ được điều chỉnh bởi Bộ luật Dân sự

(1): Các hợp đồng thương mại thông dụng – Ts.Luật sư Nguyễn Mạnh Bách – NXB Giao thông vận tải 2007 – Tr 5-7 (2): Trích trong

“Giáo trình luật dân

sự Việt Nam (quyển 2-tập 1)” - Trường ĐHCT – Khoa luật – Ts.Nguyễn

Ngọc Điện chủ biên – Tr 4- 5

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

2

 Khái niệm

hợp đồng

Hợp đồng là công cụ chủ yếu để xác lập quan hệ giữa người

và người liên quanđến tài sản trong một xã hội có tổ chức Các quan hệ ấy không chỉ hình thành tronglĩnh vực dân sự

mà cả trong các lĩnh vực thương mại, lao động, thậm chí trong lĩnh

vực hành chính Mỗi loại hợp đồng, trong mỗi lĩnh vực,

có những đặc điểm rất riêng

và, do đó, được chi phối bởi những quy định riêng Tuy nhiên, là sản phẩm của sựgặp gỡ ý chí, tất cả các hợp đồng đều hình thành và vận hành trên cơ sở nguyên tắc

tự do kết ước

và những nguyên tắc cơ bản khác mà xoay quanh những nguyên tắc

đó, một hệ thống các quy tắc pháp lý được xây dựng

và tạo thành

luật về quan hệ

kết ước hay còn gọi là luật chung về hợp đồng

• Vậy,hợp đồng là sự thỏa thuận của hai hay nhiều bên

nhằm làm phát sinh,

thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ.

Để quan hệ hợp đồng được xác lập một cách có hiệu lực,

cần tồn tại các điều

kiện theo Điều 388 Bộ luật dân sự 2005

 Tồn tại một sự thỏa thuận

 Giữa các bên có thẩm quyền giao kết hợp đồng

 Dựa trên việc thống nhất ý chí giữa các bên

 Mục đích của giao dịch phải hợp pháp

 Thỏa thuận được xác lập theo một hình thức

do pháp luật xác định

Chỉ những giao dịch hợp pháp mới làm phát sinh quyền,

nghĩa vụ của chủ thể

tham gia giao dịch Mọi cam kết, thỏa thuận hợp pháp có

hiệu lực bắt buột đối với

các bên và được pháp luật bảo hộ.Theo Khoản 1 Điều 122

Bộ luật dân sự 2005, giao

dịch có hiệu lực khi có đủ các điều kiện sau:

 Người tham gia giao dịch có năng lực hành

Điều 404 Bộ luật dân sự 2005 có qui định:“Hợp đồng

dân sự được giao kết vào

thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết”

việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng

buộc về đề nghị này của

bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể” Như vậy

đề nghị giao kết hợp

đồng có hiệu lực khi đáp ứng được các yêu cầu: thể hiện

được ý chí, nội dung giao

kết hợp đồng và xác định rõ bên được đề nghị

Nội dung của đề nghị giao kết hợp đồng cần mang tính

xác định, cần mô tả các

nội dung được coi là chủ yếu của một quan hệ hợp đồng

Đề nghị giao kết hợp đồng nếu thỏa mãn yêu cầu theo

luật định sẽ có hiệu lực

vào thời điểm được gửi tới người nhận

Luận văn tốt

nghiệp Đại học 3

• Đối với đề nghị giao kết hợp đồng có xác định rõ thời hạn trả lời:

Trong thời hạn đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực, người được

đề nghị cóquyền chấp nhận, sửa đổi hoặc không chấp nhận; nếu người được đề nghị chấp nhậnthì đó là một hành vi thể hiện ý chí của người được đề nghị, chấp nhận toàn bộ cácđiều kiện mà đề nghị đưa ra Chấp nhận này phải được chuyển đến cho người đề

nghị thì hợp đồng mới được coi là đã được xác lập Nói cách khác, trong trường hợp

này, đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực làm phát sinh trách nhiệm của bên đề

nghị và quyền của bên nhận

có thể ràng buột bên đề nghị bởi các

nghĩa vụ hợp đồng

và bên đề nghị giao kết hợp đồng không được mời người thứ

ba giao kết trong thời

hạn chờ đợi bên được đề nghị trả lời và phải chịu trách nhiệm

về lời đề nghị của

mình (Khoản 2 Điều 390 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 )

• Đối với đê nghị giao kết hợp đồng không có xác định rõ

thời hạn trả lời:

Có thể nói đây là một thiếu sót trong một đề nghị giao kết

hợp đồng Và theo các

nhà làm luật người đề nghị giao kết hợp đồng cần được bảo

vệ khi bên được đề nghị

cố ý trì hoãn việc trả lời Không có lý do gì để bảo vệ cho

hành vi cố ý gây thiệt hại

của bên được đề nghị đối với bên đề nghị

Có quan điểm cho rằng trong mọi đề nghị đều có thời hạn

không quá 30 nếu chào hàng không xác định thời gian cụ thể,

điều này sẽ gây

những tổn thất và tranh chấp nếu hàng hóa giao dịch là nông

sản ngắn ngày ( ví dụ:

cà chua, đu đủ…) Luật thương mại 2005 đã thay đổi thời

hạn 30 ngày thành một

thời gian hợp lý, điều này phù hợp với qui định của Luật

thương mại quốc tế ở

Khoản 2 Điều 18 của công ước viên 1980 (1)

• Thay đổi, rút lại, hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng:

Đề nghị giao kết hợp đồng có xác định thời hạn trả lời

hay không đều có thể

thay đổi, rút lại hoặc hủy bỏ trong một số trường hợp nhất

định theo qui định của

pháp luật Khoản 1 Điều 392 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 :

“ Nếu bên được đề nghị nhận được thông báo về việc

thay đổi hoặc rút lại đề

nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị;

Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong

giao kết hợp đồng thực hiện quyền hủy bỏ đề nghị do đã nêu

rõ quyền này trong đề

nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị và thông báo

này chỉ có hiệu lực khi

bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi bên được

đề nghị trả lời chấp

nhận đề nghị giao kết hợp đồng”

Khoản 2 Điều 18 của công ước viên 1980: “Chào hàng có hiệu lực kể từ khi nó tới nơi

người được chào

hàng nhưng thời hạn

để chấp nhận chào hàng được bắt đầu

từ khi chào hàng được gửi đi đối với thư, điện

tín và từ khi chào hàng tới nơi người được chào đối với các phương tiện truyền thông tức thời;thời hạn hiệu lực của chào hàng được người chào ấn định hoặc là một khoảng thời gian hợp lý; chấp nhận chào hàng có hiệu lực kể từ khi nó tới nơi người chào hàng trong thời hạn hiệu lực của chào hàng”

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

4

Hợp đồng hình thành khi bên được đề nghị trả lời chấp nhận

đề nghị và gửi đếnbên đề nghị Sự chấp nhận giao kết hợp đồng không cần thể hiện theo một hình thứcnhất định nào

cả, chỉ cần có

sự thỏa hiệp ý chí là đủ, do đó

sự chấp nhận

có thể làminh thị hay mặc nhiên Khi hai bên trực tiếp giao dịch với nhau mặt đối mặt hayqua điện thoại hoặc phương tiện thông tin khác thì bên được đề nghị phải trả lờingay có chấp nhận hay không chấp nhận, trừ khi hai bên có thỏa thuận với nhau về

thời gian trả lời ( Điều 397 Bộ luật dân sự

2005 )Khó có thể xác định khi nào có sự chấp nhận mặc nhiên, ngoại trừ hai bên đã có

quan hệ giao dịch từ trước: một nhà buôn tiếp tục nhận hàng

hóa của nhà sản xuất

mặc dù hợp đồng mua bán đã hết hạn và cần được tái tục

theo đề nghị của nhà sản

xuất

Sau hết, một sự chấp nhận trong thời hạn nhưng có sự sửa

đổi đề nghị ban đầu

được coi là một đề nghị mới chứ không phải chấp nhận, một

Ở các quốc gia có nền kinh tế thị trường phát triển và hệ

thống pháp luật lâu đời

không có sự phân biệt và cách biệt giữa khái niệm thương gia

và doanh nghiệp với

tính cách là những thành viên hợp pháp của thương trường

Khi giao lưu trong

thương trường, các thành viên thường quan tâm đến tính chất

vì con người Trong các mối quan hệ tài sản và nhân thân mà

luật dân sự điều chỉnh

thì cá nhân là chủ thể nguyên sinh, đầu tiên và các chủ thể

khác tham gia vào các

quan hệ dân sự cũng thông qua hành vi của con người Để

tham gia vào quan hệ xã

hội nói chung và quan hệ dân sự, thương mại nói riêng, cá

nhân phải có tư cách chủ

thể để tham gia vào các quan hệ đó Đó là năng lực chủ thể

được tạo thành bởi nănglực pháp luật

và năng lực hành vi

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

5

“Năng lực pháp luật dân sự của các nhân là khả năng của cá nhân

có quyền và

có nghĩa vụ dân sự”

( Khoản 1 Điều

14 Bộ luật dân

sự 2005 ) Năng lực pháp luật

dân sự của cá nhân là khả năng, là tiền đề, điều kiện cần thiết để công dân có quyền,

có nghĩa vụ; là thành phần không thể thiếu được của cá nhân với tư cách chủ thể của

quan hệ pháp luật dân sự, là một mặt của năng lực chủ

thể.(1)

 Pháp nhân: có

năng lực pháp luật kể

từ thời điểm

tư cách pháp nhân phátsinh Khác với

tư cách pháp luật của cá nhân, năng lực pháp luật của pháp nhân doluật xác định về nội dung, phù hợp với đặc điểm của từng

điều lệ pháp nhân Bởi vậy, khi giao dịch với pháp nhân loại

này, người thứ ba,

muốn tránh khả năng giao dịch bị tuyên bố vô hiệu do không

phù hợp với mục đích

của pháp nhân đối tác, nên tham khảo điều lệ của pháp nhân

trước khi quyết định

nên hay không nên tiến hành giao kết Cần lưu ý rằng người

thứ ba luôn ở trong tình

trạng buộc phải biết nội dung điều lệ của pháp nhân tư pháp,

bởi trong mọi trường

hợp, điều lệ này luôn được đăng kí tại cơ quan Nhà nước có

tính được pháp luật ghi nhận cho mọi cá nhân

“Năng lực pháp luật hành vi dân sự của cá nhân là khả

năng của các nhân bằng

hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự”

( Điều 17 Bộ luật dân

lực trách nhiệm dân sự khi vi phạm nghĩa vụ dân sự

Cùng với năng lực pháp luật, năng lực hành vi dân sự là

thuộc tính của cá nhân ,

tạo ra tư cách chủ thể của cá nhân trong các quan hệ dân sự

(3)

(1): Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam” - Trường ĐH Luật Hà Nội –

NXB Công an nhân dân

( 3 ): Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam” - Trường Đại học Luật Hà Nội

– NXB Công an nhân dân

2004 – Tr 74

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

6

Ý chí phát sinh nghĩa

vụ khi nào các bên giao kết có đầy đủ năng lực cần thiết

để tạo lập hợp đồng Mặt khác người kí kết hợp đồng nhiều khi không cam kết cho

chính mình mà chỉ đại diện cho một người khác chiếu theo một

sự ủy quyền.Bất cứ ai cũng có quyền kí kết hợp đồng chỉ trừ là những người bị pháp luật coi

là không có năng lực hành

vi được qui định bởi Điều

19 Bộ luật dân

sự 2005 :

“Người thành niên có năng lực hành vi dân

sự đầy đủ”

Người thành niên là người

đủ 18 tuổi trở lên ( Điều 18

Bộ luật dân sự

2005 ), do đó người chưa đủ

18 tuổi tròntrở xuống là người chưa thành niên và trên nguyên tắc không có năng lực kí kết hợp

đồng Ngoài ra, những người bị bệnh tâm thần hoặc mắc

sự thì hợp đồng bị tuyên vô hiệu

Khoản 2 Điều 139 Bộ luật dân sự 2005: “ Cá nhân, pháp

nhân, chủ thể khác có

thể xác lập, thực hiện giao dịch dân sự thông qua người đại

diện Cá nhân không

được để người khác đại diện cho mình nếu pháp luật qui

định họ phải tự mình xác

lập, thực hiện giao dịch đó” Có hai loại đại diện: đại diện

theo pháp luật và đại

diện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật của người

dưới 18 tuổi, của

người mất trí là cha mẹ hoặc người giám hộ Đại diện theo

ủy quyền xuất phát từ

hợp đồng ủy quyền, theo đó một người ủy quyền cho một

người khác để nhân danh

mình kí kết hợp đồng Hợp đồng phát sinh hiệu lực đối với

người ủy quyền, còn

người được ủy quyền chỉ chịu trách nhiệm về việc thực hiện

hợp đồng ủy quyền

Theo Điều 148 Bộ luật dân sự 2005 , đại diện theo ủy

quyền chấm dứt khi người

được ủy quyền hoàn thành việc ủy quyền, hoặc khi hết thời

hạn ủy quyền, người ủy

quyền rút lui sự ủy quyền, khi người ủy quyền hay người

được ủy quyền qua đời

Như vậy, sau khi hợp đồng được kí kết thì người được ủy

quyền đã làm xong nhiệm

vụ của họ và trên nguyên tắc không còn dính líu gì đến hợp

đồng đã kí kết

 Pháp nhân: Pháp nhân không có năng lực hành vi thực

Suy cho cùng, khái

niệm năng lực hành vi của pháp nhân không thể được xây

dựng như một khái niệm

ứng dụng được Pháp nhân dù được nhân cách hóa, không

phải là con người cụ thể

và do đó, không thể tự mình xử sự Ngay cả các cơ quan của

pháp nhân thực ra là năng lực hành vi mà pháp nhân vay

mượn của những con

người mà pháp nhân hóa thân vào (1) Người đại diện theo

pháp luật của pháp nhân

là người đứng đầu pháp nhân

1.1.3.2 Sự

tự nguyện,t

ự do của các bên giao kết hợp đồng

Bản chất của mọi giao dịch là

sự thống nhất giữa ý chí và bày

tỏ ý chí, cho nên

sự tự nguyện bao gồm các yếu tố cấu thành là tự do ý chí và bày tỏ ý chí Không có

( 1 ) Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam (tập 1 - quyển 1)” - Trường Đại học Cần Thơ – Khoa Luật – Ts Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr51 52

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

7

tự do ý chí và bày tỏ ý chí không thể có tự nguyện, nếu một trong hai yếu tố nàykhông có hoặc không thống nhất cũng không thể có tự nguyện Sự tự nguyện củamột bên ( hành

vi pháp lý đơn phương ) hoặc

sự tự nguyện của các bên trong mộthợp đồng là một trong các nguyên tắc được qui định tại Điều 4 Bộ luật dân sự 2005: Nguyên tắc tự

do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận Vi phạm

sự tự nguyện của chủthể là vi phạm pháp luật Vì vậy giao dịch không có sự tự nguyện không làm phátsinh hậu quả pháp lý.(1)Quyền tự do của các bên trong việc quyết định

có tham gia vào một giao dịch cụthể và đồng ý

về các điều khoản của giao dịch đó hay không là nền

tảng pháp lý của

nền kinh tế thị trường Từng cá nhân có thể tham gia vào các

mối quan hệ pháp lý

một cách nhanh chóng và trực tiếp mà không có bất kỳ sự

can thiệp chính trị hay

ngoại giao nào Do vậy, các bên có thể đưa ra các quyết định

kinh tế tức thì, có liên

quan trực tiếp đến s ự thành công của họ Ngoài ra, các bên

sẽ tự quyết định sự được

mất trong phần lớn các cuộc thương lượng của họ (với điều

kiện là không bên nào

đó trở thành một cam kết mang tính hợp đồng Nhưng các

bên có thể tự thỏa thuận

các điều khoản cho các cam kết của họ Thậm chí ngay cả

khi khi bộ luật thương

mại có các qui định về việc thực hiện các giao dịch cụ thể

phải áp dụng Công ước này hoặc làm giảm bớt hay thay

đổi hiệu lực của bất kỳ

điều khoản nào của Công ước này”, Còn ở Việt Nam, Khoản

xác lập trên cơ sở tự nguyện, tự do nhưng cũng phải đảm bảo

tuân thủ theo qui định

của pháp luật

1.1.3.3 Nội dung và mục đích của hợp đồng

“Mục đích của giao dịch dân sự là lợi ích hợp pháp mà

các bên mong muốn đạt

được khi xác lập giao dịch đó” ( Điều 123 Bộ luật dân sự

Việt Nam 2005 ) Nội

dung của mọi giao dịch là tổng hợp các điều khoản mà các

bên đã cam kết, thỏa

thuận trong giao dịch Những điều khoản này xác định quyền

, nghĩa vụ của các bên

phát sinh từ giao dịch Mục đích và nội dung của giao dịch

có quan hệ chặt chẽ với

nhau Con người xác lập, thực hiện giao dịch luôn nhằm đạt

được mục đích nhất

định Muốn dạt được mục đích

đó họ phải cam kết, thỏa thuận

về nội dung vàngược lại những cam kết, thỏa thuận về nội dung của

họ là để đạt được mục đíchcủa giao dịch

Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán tài sản, mục đích của các bên hướngTrích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam” - Trường Đại học Luật Hà Nội – NXB Công an nhân dân

2004 – Tr 123

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

8

đến là quyền sở hữu tài sản Để đạt được mục đích này họ phải thỏa thuận được về

nội dung của hợp đồng mua bán bao gồm các điều khoản như: đối tượng (vật bán),giá cả , thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng Sự thỏa thuận về cácđiều khoản đó lại nhằm đạt đựơc mục đích

là quyền sở hữu tài sản

Để các giao dịch có hiệu lực pháp luật thì mục đích và nội dung của giao dịchkhông trái pháp luật, đạo đức xã hội, nói cách khác, các giao dịch này không vi

phạm điều cấm của pháp luật, không xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi íchcông cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác ( Điều 10 Bộ luật dân sự ViệtNam 2005 ) Vì thế, chỉ những tài sản được

phép giao dịch, những công việc được

phép thực hiện không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái

Học thuyết về tính độc lập của ý chí được thiết lập trong

triết học luật Tư tưởng

chủ đạo là: ý chí của con người là luật; con người chỉ bị ràng

buộc vào một nghĩa vụ

bởi ý chí của mình, một cách trực tiếp trong quan hệ hợp

đồng (ý chí đặc thù) hoặc

một cách gián tiếp một khi nghĩa vụ do luật áp đặt (ý chí

chung được suy đoán)

Cũng vì ý chí tạo ra nghĩa vụ mà hợp đồng phải được tự do

giao kết Cá nhân có

quyền tự do quyết định giao kết hoặc không giao kết hợp

đồng; có quyền tự do

quyết định hình thức và nội dung của hợp đồng.(2)

Thực ra, không có hệ thống luật nào thừa nhận giá trị

tuyệt đối của học thuyết về

tính độc lập của ý chí Sự tự do trong xã hội có tổ chức luôn

mang tính tất yếu

Trong luật Việt Nam hiện hành, tính độc lập của ý chí được

chấp nhận trong chừng

mực tôn trọng những giới hạn do luật thiết lập

Một hợp đồng bao giờ cũng bao gồm chủ thể và khách

thể Chủ thể của hợp

đồng là các bên tham gia thực hiện cam kết, khách thể là nội

dung mà các bên cam

kết thực hiện, còn được gọi là mục tiêu hay mục đích của hợp

nội dung và hình thức của hợp đồng

Tính độc lập của ý chí thể hiện trong nội dung của hợp

đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội” Một

trong những nội dung

của sự tự do giao kết là sự tự do xác định nội dung của hợp

đồng: các bên có quyền

thỏa thuận về loại hình, đối tượng, điều kiện giao dịch, thời

gian, địa điểm giao

dịch, trách nhiệm của mỗi bên, Khi một hợp đồng có điều

khoản không rõ ràng,

Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam” - Trường Đại học Luật Hà Nội – NXB Công an nhân dân

2004 – Tr 122

2

Luật – Ts.Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr 10, 30, 31

3

Luật – Ts.Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr 30, 31

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

9

Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam ( tập 1 - quyển2)” - Trường Đại học Luật Cần Thơ_Khoa

thì không chỉ dựa vào ngôn

từ của hợp đồng mà còn phải căn cứ vào

ý chí chungcủa các bên để giải thích điều khoản đó ( Ðiều 409 khoản 1 Bộ luật dân sự 2005 :

“khi hợp đồng

có điều khoản không rõ ràng thì không chỉ dựa vào ngôn

từ của hợp đồng mà còn phải căn cứ vào ý chí chung của các bên để giải thích điều khoản đó”

) Nói chung, không có quan

hệ kết ước được xác lập trái với ý chí của người kếtước

Tuy nhiên, nội dung của hợp đồng không được trái pháp luật và đạo đức xã hội

(BLDS Ðiều

389 khoản 1) Pháp luật mà các bên không được phép làm trái khi giaokết hợp đồng là pháp luật mệnh lệnh; còn đạo đức xã hội mà các bên không

phép làm trái chủ yếu bao gồm những giá trị tinh thần liên

quan đến gia đình, đến

đời sống cộng đồng của cá nhân

Có trường hợp luật buộc chủ thể quan hệ pháp luật phải

nhà, phải tôn trọng quyền ưu tiên mua của người thuê

Tính độc lập của ý chí thể hiện trong hình thức của hợp

đồng ( 1) Căn cứ Bộ

luật dân sự 2005 Ðiều 404 khoản 1: “Hợp đồng dân sự được

giao kết vào thời điểm

bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết” Một khi

các bên thống nhất ý

chí về việc giao kết, bên đề nghị nhận được lời chấp nhận đề

nghị của bên được đề

nghị hoặc các bên thỏa thuận xong về nội dung chủ yếu của

định, là những ngoại lệ của nguyên tắc

Tính độc lập của ý chí thể hiện trong hình thức của hợp

sự nghiêm túc trong việc thực hiện nghĩa vụ

Suy cho cùng, tự do ý chí khi giao kết hợp đồng thì chủ

luật dân sự 2005) Nói cách khác, chủ thể phải có đầy đủ

năng lực pháp luật, nội

dung và mục đích của hợp đồng phải hợp pháp thì giao dịch

mới được pháp luật bảo

hộ Toà án sẽ tuyên bố một hợp đồng không có hiệu lực pháp

lý khi nó được tạo

thành bởi một hành động phi pháp Ví dụ, việc buôn bán

ma tuý là vi phạm phápluật, và đương nhiên một người trả tiền

để mua ma tuý

sẽ không thoát tội, cũng nhưkhông thể tìm kiếm sự giúp

đỡ của Toà án

để lấy lại số tiền mà họ đã

bỏ ra

Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam ( tập 1 - quyển2)” - Trường Đại học Luật Cần Thơ_Khoa

Luật – Ts.Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr 10

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

10

1.1.3.4 Hình thức của hợp đồng

Hình thức giao kết hợp đồng là sự bộc lộ ý chí của các bên giao kết được ghinhận theo một cách nào đó Trên nguyên tắc, các bên được tự do lựa chọn cách thứcbộc lộ ý chí của mình Thông qua cách thức biểu hiện này, người ta có thể biết đượcnội dung của giao dịch kinh doanh đã xác lập Hình thức của hợp đồng

có ý nghĩađặc biệt quan trọng trong tố tụng, bởi đó là chứng cứ xác nhận các quan

hệ kinhdoanh đã và đang tồn tại giữa các bên, từ

đó xác định trách nhiệm khi

có vi phạmxảy ra Về nguyên tắc,

“hợp đồng dân

sự có thể được giao kết bằng văn bản, lời nói

hoặc hành vi

cụ thể, ngoại

trừ pháp luật có qui định những hình thức nhất định đối

với h ợp đồng cụ thể, khi pháp luật không qui định loại hợp

đồng đó phải được giao

kết bằng một hình thức nhất định” (Khoản 1 Điều 401 Bộ

luật dân sự 2005 )

Điều 127 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 :Giao dịch dân

sự không có một trong

các điều kiện được qui định tại điều 122 của Bộ luật dân sự

Việt Nam 2005 thì vô

hiệu Mà ở Khoản 2 Điều 122 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005:

điều kiện có hiệu lực của giao dịch mà các bên không tuân

theo thì theo yêu cầu

của một hoặc các bên, Tòa án, cơ quan Nhà nước có thẩm

quyền khác quyết định

buộc các bên thực hiện theo qui định về hình thức của giao

dịch trong một thời hạn;

quá thời hạn đó mà không thực hiện thì giao dịch vô hiệu”

( Điều 134 Bộ luật dân

sự Việt Nam 2005 )

Có thể nói, hình thức hợp đồng được hiểu là sự thể hiện

nội dung của hợp đồng

và những thủ tục mà pháp luật quy định bắt buộc các bên

doanh Trên thương trường, bất kể hoạt động kinh doanh nào

của bạn với đối tác

bên ngoài cũng đều được thể hiện thông qua hợp đồng Đây

chính là ràng buộc pháp

lý về nghĩa vụ của các bên trong kinh doanh Khá nhiều các

tranh chấp kinh doanh

ngày nay đều xuất phát từ những bất cập của hợp đồng

Nhiều công ty, tập đoàn lớn

trên toàn thế giới đã tổ chức bộ phận pháp lý riêng để xem

xét, đánh giá và tư vấn

cho mình trước khi ký kết các hợp đồng

Ta nói rằng hợp đồng trong luật Việt Nam được giao kết

theo nguyên tắc ưngthuận như trong luật của Pháp Nguyên tắc này chấp nhận một

số ngoại lệ, Các

ngoại lệ có thể được xếp thành hai nhóm: Nhóm thứ nhất gồm một số qui định đặc

biệt về hình thức; nhóm thứ hai gồm các qui định đặc biệt về thủ tục

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

11

 Một số

qui định đặc biệt về hình thức

( 1 )

 Hợp đồng trọng thức: Gọi là

trọng thức một hợp đồng chỉ có thể có giá trị

một khi được lập theo một hình thức nhất định (thông thường là hình thức viết, tức

là dùng ngôn ngữ viết để mô

tả nội dung thoả thuận) Ví

dụ điển hình của hợp đồngtrọng thức là các hợp đồng

mà theo luật phải được chứng nhận, chứng thực, như

hợp đồng mua bán nhà ở Có trường hợp luật chỉ đòi hỏi việc giao kết hợp đồng

phải được ghi nhận bằng văn bản chứ không nhất thiết được chứng nhận, chứngthực, như hợp đồng uỷ quyềnĐiều quan trọng để tính trọng thức trở

thành một điều kiện về hình thức của một

hợp đồng là phải có một điều luật quy định rành mạch về

việc loại bỏ nguyên tắc

ưng thuận và áp đặt tính trọng thức đối với việc giao kết hợp

đồng đó Một số điều

luật trong BLDS nói rằng hợp đồng phải được lập thành văn

bản nếu các bên có

thoả thuận hoặc pháp luật có quy định Thực ra, nếu pháp

luật không quy định, thì

việc các bên có thoả thuận lập hợp đồng bằng văn bản không

chuyển giao vật mà các bên quan tâm Việc chuyển giao đó

cũng được coi như một

điều kiện về hình thức của hợp đồng: không có hình thức đó,

sự thoả thuận đơn

thuần giữa hai bên không có hiệu lực ràng buộc Ví dụ điển

hình của loại hợp đồng

thực tại là hợp đồng thuê tài sản: nếu chỉ có thoả thuận về

việc thuê mà không có

việc chuyển giao tài sản từ người cho thuê sang người thuê,

quyền sở hữu Ví dụ điển hình là các hệ thống đăng ký địa

chính, tàu biển, máy bay,

quyền sở hữu công nghiệp, xe ô tô, xe máy,… Các hợp đồng

có tác dụng chuyển

các quyền đối vật có đối tượng là các tài sản loại này phải

được đăng ký và việc

chuyển quyền, theo luật Việt Nam hiện hành, được hoàn

thành vào thời điểm hoàn

thành thủ tục đăng kí đó

 Xin phép cơ quan có thẩm quyền Có trường hợp do

tính chất quan trọng của

tài sản giao dịch hoặc của bản thân giao dịch đối với kinh tế

quốc dân hoặc đối với

trật tự công cộng, người làm luật đặt các giao dịch ấy dưới sự

giám sát chặt chẽ của

Nhà nước thông qua một hệ thống các quy tắc về kiểm tra,

xem xét và cho phép của

Trích

trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam ( tập 1 - quyển2)” - Trường Đại học Luật Cần Thơ_Khoa

Luật – Ts.Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr 30 31

2

Luật – Ts.Nguyễn Ngọc Điện chủ biên – Tr 30 31

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

12

Trích trong “Giáo trình Luật dân sự Việt Nam ( tập 1 - quyển2)” - Trường Đại học Luật Cần Thơ_Khoa

cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Ví dụ điển hình là các hợp đồng chuyển nhượngquyền sử dụng đất trong luật Việt Nam hiện hành Trong các trường hợp

mà việccho phép của

cơ quan thẩm quyền là cần thiết, thì hợp đồng chỉ được xúc tiến saukhi có sự cho phép đó

1.2 Sơ lược hợp đồng vô hiệu và phân loại hợp đồng vô hiệu:

Hợp đồng

vô hiệu nếu không hội

đủ các điều kiện có hiệu lực theo qui định củapháp luật như

đã phân tích ở phần trên thì vô hiệu; một hợp đồng vô hiệu thì khôngphát sinh hiêu lực gì cả

Trong thực tiễn, pháp luật phải bảo vệ hai loại quyền lợi trong việc thành lập

hợp đồng:

quyền lợi của cộng đồng và quyền lợi của cá nhân, khi đối

tượng của hợp

đồng là một vật bị cấm thì lợi ích công cộng buộc rằng hợp

đồng phải được hủy bỏ;

trái lại, khi hợp đồng bị hủy bỏ vì nhầm lẫn thì đó chỉ là để

bảo vệ quyền lợi của

một các nhân Thế nên sự vô hiệu được phân thành hai loại:

vô hiệu tuyệt đối và vô

hiệu tương đối



Vô hiệu tuyệt đối:

Các loại hợp đồng bị vô hiệu tuyệt đối:

_Hợp đồng vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp luật,

trái đạo đức xã hội

(Điều 128 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 )

_Khi giao dịch được xác lập một cách giả tạo nhằm che

giấu một giao dịch khác

hoặc nhằm trốn tránh nghĩa vụ đối với người thứ ba (Điều

129 Bộ luật dân sự Việt

Vô hiệu tương đối:

Điều 135 Bộ luật dân sự 2005: “giao dịch dân sự vô hiệu

* Các loại hợp đồng vô hiệu tương đối:

_ Hợp đồng vô hiệu do người chưa thành niên, người mất

năng lực hành vi dân

sự, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự xác lập,

thực hiện (Điều 130 Bộ

luật dân sự Việt Nam 2005)

_ Hợp đồng vô hiệu do bị nhầm lẫn.( Điều 131 Bộ luật

dân sự Việt Nam 2005 )

_ Hợp đồng vô hiệu do bị lừa dối, đe dọa (Điều 132 Bộ

luật dân sự Việt Nam

Điều 133 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 )

Sự phân loại nêu trên dựa vào một số đặc điểm khác biệt

chung thể hiện bản

chất của hai khái niệm giữa giao dịch vô hiệu tuyệt đối và

giao dịch vô hiệu tương

đối Đó là:

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

13

 Thứ nhất,

là sự khác biệt về trình

tự vô hiệu của giao dịch Giao

dịch vô hiệutuyệt đối thì mặc nhiên là bị coi là vô hiệu Còn đối với các giao dịch vô hiệu tươngđối thì không mặc nhiên vô hiệu mà chỉ trở nên vô hiệu khi

có đơn yêu cầu của

người có quyền, lợi ích liên quan và bị Tòa án tuyên

bố vô hiệu

 Thứ hai,

là sự khác biệt về thời hạn yêu cầu tuyên bố giao dịch

vô hiệu Đối

với các giao dịch vô hiệu tuyệt đối thì thời hạn yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch

vô hiệu không

bị hạn chế Còn đối với các giao dịch tuyên bố

vô hiệu tương đối thì

thời hiệu khởi kiện yêu cầu Tòa án tuyên

bố giao dịch vô hiệu là hai năm

kể từ ngàygiao dịch dân

sự được xác lập ( Điều 136 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 )

Tuy nhiên, trong trường hợp vô hiệu do vi phạm các qui

định bắt buộc về hình

thức cũng thuộc nhóm vô hiệu tuyệt đối nhưng theo qui định

của Điều 136 Bộ luật

dân sự Việt Nam 2005 thì thời hạn yêu cầu tuyên bố giao

dịch vô hiệu là hai năm

kể từ ngày giao dịch được xác lập (giống như các trường hợp

vô hiệu tương đối, bởi

vì, hiệu lực của giao dịch phụ thuộc vào ý chí của chủ thể mà

không phải là của Nhà

nước)

 Thứ ba, giao dịch dân sự thuộc trường hợp vô hiệu tuyệt

đối có thể bị vô hiệu

không phụ thuộc vào quyết định của Tòa án mà giao dịch này

đương nhiên không

có giá trị, vì giao dịch vi phạm pháp luật nghiêm trọng cho

nên Nhà nước không

bảo hộ Vô hiệu tuyệt đối có thể do mọi người có quyền lợi

liên quan nêu ra và

không thể khôi phục lại hiệu lực của hợp đồng trong bất kì

giải quyết vụ việc khi có đơn yêu cầu của các bên ( hoặc của

đại diện hợp pháp của

họ) Bên yêu cầu phải có nghĩa vụ chứng minh trước tòa các

cơ sở của yêu cầu Ví

dụ : Nếu một người yêu cầu Tòa án tuyên bố giao dịch vô

hiệu vì lý do khi xác lập

giao dịch đã bị lừa dối ( hoặc đe dọa) thì bên yêu cầu đó phải

có nghĩa vụ chứng

minh trước tòa sự kiện lừa dối ( hoặc đe dọa) mà bên kia gây

ra đối với mình Nếu

như một bên yêu cầu tuyên bố giao dịch vô hiệu với lý do

xác lập giao dịch trong

thời điểm không nhận thức được hành vi của mình thì Tòa án

buộc bên yêu cầu phải

chứng minh được rằng tại thời điểm xác lập giao dịch đó họ

bị rơi vào trạng thái

không nhận thức được hành vi của mình Dựa trên những

minh chứng đó Tòa án

mới cân nhắc để ra quyết định giao dịch có bị coi là vô hiệu

hay không

 Thứ tư là sự khác biệt về mục đích Các trường hợp

pháp luật tuyên bố giao

dịch vô hiệu tuyệt đối nhằm mục đích bảo vệ các lợi ích công

cộng ( lợi ích của Nhà

nước, của xã hội nói chung) Còn các trường hợp pháp luật qui định giao dịch vôhiệu tương đối

là nhằm mục đích bảo vệ lợi ích cho các chủ thể tham gia giao dịch

Luận văn tốt

nghiệp Đại học

14

CHƯƠNG 2CÁC

TRƯỜNG HỢP VÔ HIỆU CỦA HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI

2.1 Khái quát những qui định của pháp luật về các trường hợp vô hiệu của hợp đồng thương mại

 Định

nghĩa:

Hợp đồng là thoả thuận giữa các bên làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt

quyền, nghĩa

vụ nhằm đạt được lợi ích hợp pháp mà

họ mong muốn

Khi giao kết,các bên phải tôn trọng một

số điều kiện.Trên thương trường, bất kể hoạt động kinhdoanh nào của bạn với đối tác bên ngoài cũng đều được thể hiện thông qua hợp

đồng Đây

chính là ràng buộc pháp lý về nghĩa vụ của các bên trong

kinh doanh

Chỉ những giao dịch hợp pháp mới làm phát sinh quyền,

nghĩa vụ của các bên và

được Nhà nước đảm bảo thực hiện Một giao dịch hợp pháp

phải tuân thủ 4 điều

kiện có hiệu lực của các giao dịch theo chương 1 đã phân

với hợp đồng vô hiệu”, hơn nữa Khoản 2, Khoản 3 Điều 410

Bộ luật dân sự Việt

Nam 2005 có qui định mối quan hệ giữa hợp đồng chính và

đầu ( hoàn nguyên) như khi chưa xác lập giao dịch Cho nên,

nếu giao dịch chưa

được thực hiện, thì các bên không được thực hiện giao dịch

đó Nếu giao dịch đã

được thực hiện toàn bộ hay một phần, thì các bên không

được tiếp tục thực hiện

giao dịch và phải hoàn trả cho nhau những lợi ích vật chất đã

nhận của nhau Nếu

không hoàn trả được bằng hiện vật, thì phải hoàn trả bằng

tiền Bên có lỗi gây thiệt

hại phải bồi thường thiệt hại.( Điều 137 Bộ luật dân sự Việt

Nam 2005 )

Luận văn tốt nghiệp Đại học 15

2.2 Các trường hợp vô hiệu cụ thể của hợp đồng thương mại: 2.2.1 Hợp đồng thương mại vô hiệu

do vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội

Trong xã hội truyền thống và trong thời

kỳ thực hiện nền kinh tế kế hoạch hoátập trung, lợi ích của cộng đồng, của tập thể được đề cao nhiều khi đến tuyệt đốihoá Điều đó dẫn đến một sự đối lập có tính tách rời giữa đạo đức và lợi ích cá

nhân Định hướng và sự lựa chọn hành

vi cá nhân thường được đặt trước hai sự lựa

chọn: hoặc là đạo đức, hoặc

là lợi ích Nói cách khác,có rất nhiều trường hợp khicon người vươn tới những giá trị đạo đức cao

cả thì họ buộc

phải từ bỏ việc theo

đuổi lợi ích cá nhân Sự tách rời giữa đạo đức và lợi ích

khiến cho hoạt động đạo

đức của nhân cách bị hạn chế Con người hướng vào suy

nghĩ về đạo đức nhiều hơn

là thực hiện hành vi đạo đức thực tế như là: lo giữ cho nhân

cách trong sạch, lương

tâm thanh thản bằng cách hạn chế những hoạt động thực tiễn,

đặc biệt là hoạt động

kinh tế Chính điều đó làm cho nhân cách nói chung, nhân

cách đạo đức nói riêng

không phát triển toàn diện được Do đó con người vô tình vì

lợi ích bản thân vi

phạm điều cấm của pháp luật, vi phạm đạo đức xã hội

“ Điều cấm của pháp luật là những qui định của pháp

luật không cho phép chủ

thể thực hiện những hành vi nhất định.

Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa

người với người trong

đời sống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng”

( Điều 128 Bộ luật dân sự

Việt Nam 2005 )

Qui định hợp đồng vô hiệu do vi phạm điều cấm của pháp

luật, trái đạo đức xã

hội ở Điều 128 Bộ luật dân sự Việt Nam 2005: “Giao dịch

dân sự có mục đích và

nội dung vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã

hội thì vô hiệu” Tòa án

có thể dùng qui định “trái đạo đức xã hội” để can thiệp vào

quan hệ hợp đồng mà

trong đó có một bên đã lợi dụng vị thế của mình để dồn ép

bên kia giao kết hợp

đồng, vi những phạm những điều được gọi là chuẩn mực đạo

đức xã hội, như

nguyên tắc trung thực, chân chính trong kinh doanh Vi phạm

điều cấm của pháp

luật, trái đạo đức xã hội bao gồm nội dung và mục đích của

giao dịch trái pháp luật

và đạo đức xã hội Hợp đồng này đương nhiên bị vô hiệu

không phụ thuộc vào ý chí

của các bên giao kết hợp đồng

Pháp luật của các nước đều không thừa nhận các giao

Khi xem xét đến những ảnh hưởng của sự bất hợp pháp

của các giao dịch trong

trường hợp này, cần phải tính đến các yếu tố sau:

 Thứ nhất, biểu hiện cụ thể của sự bất hợp pháp (vi

phạm điều cấm của

pháp luật hay xâm hại đến trật tự công cộng)

 Thứ hai, các bên có biết về sự bất hợp pháp không?

 Thứ ba, phần nội dung bất hợp pháp của giao dịch

có thể tách ra đượckhỏi nhữn

g nội dung còn lại hay không?Song vấn đề

là ở chỗ: khi nào được coi là

vi phạm đạo đức xã hội

Có một sốgiao dịch dân

sự mặc dù không bị pháp luật nghiêm cấm nhưng vẫn

có thể bị coi là

Luận văn tốt nghiệp Đại học

16

vô hiệu vì vi phạm trật tự công cộng và đạo đức xã hội

Sự khác biệt của hai kháiniệm này không phải khi nào cũng rõ rệt Trong nhiều trường hợp, giao dịch hợpđồng cũng cần

bị coi là vô hiệu một khi:

 Vi phạm nguyên tắc công bằng;

 Lợi dụng sơ suất hoặc hoàn cảnh khó khăn, bí thế của người khác vì mụcđích thu lợi bất công quá đáng

;

 Hạn chế quyền tự

do của người

khác (ví dụ:

trong một hợp đồng thuê

mướn hoặc chuyển giao một công việc nhất định

lại kèm theo điều kiện

cấm một bên thực hiện loại hình công việc tương

tự trong phạm vi rộng

và thời gian dài);

 Các giao dịch có tính chất đầu cơ hay cho vay nặng

lãi v.v

Chuẩn mực đạo đức đó có thể là một tập quán chung đã

tạo thành một thói quen

thương mại Sự phát triển nhân cách đạo đức, xét đến cùng,

phải được thể hiện

trong những hành vi đạo đức thực tế Hành vi đạo đức là

hành vi được thực hiện bởi

sự điều tiết của ý thức đạo đức mà trong đó các chuẩn mực

đạo đức giữ vai trò trung

tâm Với tính cách là quá trình cải biến xã hội sâu sắc, sự

nghiệp công nghiệp hoá,

hiện đại hoá đất nước đòi hỏi và tất yếu sẽ sản sinh ra một hệ

chuẩn mực đạo đức

mới thích ứng với cơ chế thị trường và những điều kiện của

xã hội hiện đại đó là

chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người Hệ chuẩn

mực này sẽ là cơ sở định

hướng cho hoạt động đạo đức của nhân cách Đồng thời, nó

cũng là tiêu chuẩn để

đánh giá giá trị hành vi đạo đức

Hiện nay, sự quá độ về đạo đức đang gây ra những khó

khăn cho việc xây dựng

và phát triển nhân cách Những chuẩn mực cũ đã lỗi thời

nhưng trong nhiều trường

hợp vẫn được ngộ nhận như là giá trị Những chuẩn mực mới

chuẩn mực đạo đức mới, hiện đại phù hợp với những yêu cầu

của xã hội hiện

đại.Việc tiếp nhận, nội tâm hoá các chuẩn mực đạo đức mới,

hiện đại, biến nó thành

sức mạnh đạo đức bên trong của con người chính là chỉ báo

về sự phát triển đạo đức

của nhân cách Có như vậy mới giúp chủ thể tham gia các

giao dịch trong hoạt động

thương mại không vi phạm đạo đức xã hội, điều cấm của

pháp luật.(1)

2.2.2 Hợp đồng thương mại vô hiệu do giả tạo

• Giả tạo trong hoạt động thương mại :

Trong hoạt động của các cơ quan, doanh nghiệp, quyền

sở hữu tài sản thuộc về

Nhà nước hoặc thuộc về nhà đầu tư hay các cổ đông góp vốn

Những người đại diện

cho cơ quan, đơn vị trong hoạt động đầu tư, kinh doanh là

những người tham gia

giao kết hợp đồng nên họ quan tâm đầy

đủ và trước hết đến lợi ích của đơn vị mình,tìm kiếm lợi nhuận tốt nhất cho đơn vị trong phạm vi

có thể

Nhưng do không phải

là chủ sở hữu đích thực, người trực tiếp tiến hành các hoạtđộng này có thể không có lợi ích kinh tế cụ thể từ những giao dịch mà mình tiếnTrích trong tạp chí Triết học ngày 25 tháng

6 năm 2006 – Bài viết của PTS Phạm văn Phúc – Trang web:

http://www.chungta net

Luận văn tốt nghiệp Đại học

17