Tìm hiểu các hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm theo luật thương mại 2005

phát có liên quan tới chương trình của cơ quan và các sản phẩm phụ trực tiếp của các chương trình này; các thông tin về dịch vụ công cộng và các lời kêu gọi cho việc làm từ thiện miễn ph

TÌM HIỂU CÁC HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM

THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005

Chuyên ngành: Luật Thương mạiKHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG I 3

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI VÀ HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM 3

1.1 Khái quát chung về hoạt động quảng cáo thương mại 3

1.1.1 Khái niệm hoạt động quảng cáo thương mại 3

1.1.2 Đặc điểm hoạt động quảng cáo thương mại 7

1.1.3 Phân loại hoạt động quảng cáo thương mại 10

1.2 Khái niệm hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 11

1.3 Sự điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 13

1.3.1 Sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 13

1.3.2 Hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 18

CHƯƠNG II 20

CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM 20

2.1 Quảng cáo làm tiết lộ bí mật Nhà nước, phương hại đến độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự xã hội 22

2.2 Quảng cáo có sử dụng sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảng cáo trái với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam và trái với quy định pháp luật 23

chế kinh doanh hoặc cấm quảng cáo 25

2.4 Quảng cáo thuốc lá, rượu có độ cồn từ 30 độ trở lên và các sảnphẩm, hàng hóa chưa được phép lưu thông, dịch vụ chưa được phép cung ứngtrên thị trường Việt Nam tại thời điểm quảng cáo 26

2.5 Lợi dụng quảng cáo thương mại gây thiệt hại đến lợi ích của Nhànước, tổ chức, cá nhân 28

2.6 Quảng cáo bằng việc sử dụng phương pháp so sánh trực tiếp hoạtđộng sản xuất, kinh doanh hàng hóa, dịch vụ cùng loại của thương nhân khác 29

2.7 Quảng cáo sai sự thật về một trong các nội dung số lượng, chấtlượng, giá, công dụng, kiểu dáng, xuất xứ hàng hóa, chủng loại, bao bì,phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của hàng hóa, dịch vụ 31

2.8 Quảng cáo cho hoạt động kinh doanh của mình bằng cách sử dụngsản phẩm quảng cáo vi phạm quyền sở hữu trí tuệ, sử dụng hình ảnh của tổchức, cá nhân khác để quảng cáo khi chưa được tổ chức, cá nhân đó đồng ý 34

2.9 Quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh theo quy định củapháp luật 35CHƯƠNG III 37MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬTTHƯƠNG MẠI VỀ HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM 37

3.1 Định hướng hoàn thiện các quy định của pháp luật thương mại vềhoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 37

3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hoạt động quảngcáo thương mại bị cấm 40

3.2.1 Thống nhất sự điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động quảng

quảng cáo thương mại bị cấm 42

3.2.3 Hoàn thiện các quy định về xử phạt trong lĩnh vực quảng cáo thương mại nói chung và quảng cáo thương mại bị cấm nói riêng 47

3.3 Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm 47

3.3.1 Nâng cao ý thức pháp luật 47

3.3.2 Tăng cường sự quản lý của Nhà nước 49

3.3.3 Tăng cường phát huy vai trò của Hiệp hội quảng cáo 51

KẾT LUẬN 53

TÀI LIỆU THAM KHẢO 54

LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài

Cùng với sự phát triển của xã hội, qua các thời kỳ, quảng cáo ngày càng

đa dạng về các hình thức và hiện đại hơn về cách thức lẫn phương tiện truyềntải Trước đây, quảng cáo chỉ mang tính tự phát, chủ yếu phục vụ cho nhu cầuđơn lẻ, ngày nay, quảng cáo đã dần phát triển thành một hoạt động kinh tế xãhội, một ngành nghề kinh doanh mang lại lợi nhuận, phục vụ nhu cầu của đôngđảo các cá nhân, tổ chức Trước đây, phương thức quảng cáo phổ biến nhất làtruyền miệng thì ngày nay, phương thức quảng cáo đã đa dạng và tân tiến hơnnhư tờ rơi, báo in, phương thức phát thanh, truyền hình thậm chí đang tiến đếncác phương thức hiện đại như truyền thông vệ tinh, thông tin trực tuyến

2 Mục đích nghiên cứu

Một là, nghiên cứu những vấn đề lý luận về các nguyên tắc và quyền cơ

bản tại nơi làm việc

Hai là, khảo sát việc chuyển hóa và thực thi các Công ước cơ bản của

ILO ở Việt Nam, qua đó, đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam về các nguyêntắc và quyền cơ bản tại nơi làm việc

Ba là, đề xuất một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả của các nguyên

tắc và quyền cơ bản tại nơi làm việc đối với kinh tế, xã hội Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Khóa luận nhằm nghiên cứu việc chuyển hóa và thực thi các Công ước cơbản của ILO về các nguyên tắc và quyền cơ bản tại nơi làm việc ở Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu

Để đạt được mục đích nghiên cứu, khóa luận chủ yếu dựa trên cơ sởphương pháp luận của triết học Mác – Lênin, lý luận chung về Nhà nước vàpháp luật Ngoài ra, khóa luận còn sử dụng một số phương pháp không thể thiếutrong nghiên cứu khoa học pháp lý như: phương pháp logic; phương pháp phântích, tổng hợp; phương pháp đối chiếu, so sánh; phương pháp khảo cứu thựctiễn… Các phương pháp này được sử dụng đan xen để có thể xem xét một cách

toàn diện các vấn đề lý luận và thực tiễn.

5 Bố cục khóa luận

Khóa luận gồm 3 phần: Phần mở đầu, phần nội dung và phần kết luận.Nội dung của khóa luận được chia thành ba chương:

Chương I: Các nguyên tắc và quyền cơ bản tại nơi làm việc theo các công ước

của tổ chức lao động quốc tế (ILO)

Chương II: Thực tiễn thực hiện các Công ước của ILO về các nguyên tắc và

quyền cơ bản tại nơi làm việc ở Việt Nam

Chương III: Một số kiến nghị nâng cao hiệu quả thực hiện các nguyên tắc và

quyền cơ bản tại nơi làm việc ở Việt Nam

CHƯƠNG I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI VÀ

HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM

1.1 Khái quát chung về hoạt động quảng cáo thương mại

1.1.1 Khái niệm hoạt động quảng cáo thương mại

Ở Việt Nam, vào giữa những năm 90 của thế kỷ XX, cùng với đường lốicủa Đảng, phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa có

sự quản lý của Nhà nước, quảng cáo thương mại bắt đầu có mặt trên các trangbáo, tạp chí, trong các chương trình phát thanh, truyền hình, nguồn kinh phí từquảng cáo dần dần tăng lên, đóng vai trò ngày càng quan trọng đối với các cơquan truyền thông đại chúng ở nước ta [27 tr.158] Xuất phát từ tính chất kinh tế

xã hội của quảng cáo, quảng cáo được nhìn nhận dưới nhiều góc độ khác nhau,với nhiều định nghĩa khác nhau

Quảng cáo theo nghĩa Hán Việt tức là báo cho biết (cáo) một cách rộngrãi (quảng) đến nhiều người [36]

Trong tiếng La tinh, “quảng cáo” được dịch là “adventure”, có nghĩa là sựthu hút lòng người, gây sự chú ý và gợi dẫn Thuật ngữ này được sử dụng trongtiếng Anh là “advertise”, có nghĩa là gây sự chú ý cho người khác, thông báocho người khác về sự kiện nào đó [16; tr.l51]

Theo Hiệp hội Quảng cáo Hoa Kỳ (AMA) thì “Quảng cáo là hoạt động

truyền bá thông tin, trong đó nói rõ ý đồ của chủ quảng cáo, tuyên truyền hàng hóa dịch vụ của chủ quảng cáo trên cơ sở có thu phí quảng cáo, không trực tiếp nhằm công kích người khác” [27].

Theo tài liệu Kinh doanh quảng cáo ở Anh: “Quảng cáo là thông điệp

được chi trả phí bởi người gửi chúng đi, có mục đích và thông tin gây ảnh hưởng trên người nhận chúng”

Còn tại Việt Nam, khái niệm quảng cáo được quy định tại Pháp lệnh

Quảng cáo 2001 Theo đó thì “Quảng cáo là giới thiệu đến người tiêu dùng về

hoạt động kinh doanh, hàng hóa, dịch vụ, bao gồm dịch vụ có mục đích sinh lời

và dịch vụ không có mục đích sinh lời” (Điều 4).

Mặc dù có nhiều khái niệm khác nhau về quảng cáo, tuy nhiên, các kháiniệm này ít nhiều đều đã thể hiện các đặc điểm cơ bản của quảng cáo Đó là:

Quảng cáo không dành cho một cá nhân đơn lẻ mà quảng cáo dành cho sốđông, quảng cáo mang tính đại chúng Hoạt động quảng cáo có tính định hướng

sự lựa chọn hàng hóa, dịch vụ của người tiêu dùng, do đó, mục đích của quảngcáo là đưa các thông tin đến với càng nhiều người càng tốt cho sự kinh doanhcủa nhà cung cấp dịch vụ Tất cả mọi người đều tiếp xúc với thông tin mà nhàcung cấp hàng hóa, dịch vụ đưa ra chính là điều mà nhà quảng cáo mong muốn

Quảng cáo là sự truyền tin một chiều, mang tính đơn phương xuất phát từngười cung cấp thông tin đến những đối tượng, chủ yếu là người tiêu dùng

Quảng cáo phải thực hiện thông qua các phương tiện trung gian Đểtruyền tải các thông tin đến đối tượng, nhà quảng cáo phải sử dụng các phươngtiện truyền tải như báo chí, băng rôn, tờ rơi, phát thanh, truyền hình… nhằmđảm bảo thông tin được truyền tải đúng dụng ý của nhà quảng cáo và thông tinlan rộng nhất có thể

Đa số pháp luật các nước trên thế giới đều không đưa ra khái niệm quảngcáo thương mại mà chỉ đề cập đến khái niệm quảng cáo Sở dĩ như vậy là vì mặc

dù quảng cáo bao gồm cả quảng cáo không mang tính thương mại, nhưng đặctrưng của quảng cáo ngày nay là gắn liền với lợi nhuận, với thương nhân, mangtính thương mại và trở thành một trong những hoạt động thương mại điển hình

Theo Chỉ thị số 84/450/EEC ngày 10/9/1984 của Hội đồng và Nghị việnChâu Âu liên quan đến quảng cáo gây nhầm lẫn và quảng cáo so sánh, quảng

cáo được hiểu là “đưa ra sự tuyên bố dưới bất kỳ hình thức nào liên quan đến

hoạt động thương mại, kinh doanh, nghề thủ công, nghề chuyên nghiệp nhằm xúc tiến việc cung cấp hàng hóa, dịch vụ; bao gồm cả bất động sản, quyền và nghĩa vụ” (Điều 1) Chỉ thị số 97/360 CE của Hội đồng và Nghị viện Châu Âu

cũng nêu rõ: “Quảng cáo không bao gồm các thông tin do cơ quan phát thanh

phát có liên quan tới chương trình của cơ quan và các sản phẩm phụ trực tiếp của các chương trình này; các thông tin về dịch vụ công cộng và các lời kêu gọi cho việc làm từ thiện miễn phí” (Điều 18).

Luật quảng cáo của Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa ngày 27-10-1994 (có

hiệu lực từ ngày 01-2-1995) quy định tại Điều 2: “Quảng cáo” được hiểu là một

quảng cáo mang tính thương mại mà người cung cấp hàng hóa, dịch vụ giới thiệu cho hàng hóa dịch vụ của mình, cho dù là trực tiếp hay gián tiếp, thông qua các hình thức thông tin công cộng”; “người quảng cáo được hiểu là một tư cách pháp nhân, dù là tổ chức kinh tế hay pháp nhân mà mục đích của họ là bán các mặt hàng, dịch vụ thiết kế, sản xuất hay xuất bản thuộc lĩnh vực quảng cáo”.

Ở Hoa Kỳ, hoạt động quảng cáo được điều chỉnh bởi rất nhiều quy địnhpháp luật của các bang và liên bang Luật Lanham 15 U.S.C, một văn bản quan

trọng trong số đó, có nội dung quy định quảng cáo: “bao gồm phát ngôn thương

mại mà một người cạnh tranh sử dụng thể hiện mục đích gây ảnh hưởng tới người tiêu dung để mua hàng hóa hay dịch vụ của mình” Cơ quan liên bang có

thẩm quyền điều tiết hoạt động quảng cáo là Hội đồng thương mại liên bang

Luật về quảng cáo và khuyến mại của Anh, Luật quảng cáo của Xingapo,Luật quảng cáo của Philippin… đều có nội dung quy định các vấn đề liên quanđến quảng cáo thương mại

Như vậy, luật pháp nhiều nước trên thế giới coi quảng cáo không phải làmột hoạt động thông tin đơn thuần mà là một hoạt động thông tin mang tínhthương mại Bản thân khái niệm “quảng cáo” khi được sử dụng trong pháp luậtcủa các nước đã có ý nghĩa là “quảng cáo thương mại”, vì nó được thực hiện bởithương nhân và có nội dung quảng cáo về hàng hóa, dịch vụ của thương nhân.Các điều ước quốc tế song phương và đa phương cũng ghi nhận quảng cáo làmột hoạt động thương mại và đưa vào nội dung đàm phán Như vậy có thể thấyluật pháp của hầu hết các nước đều coi quảng cáo là hoạt động thương mại,

“quảng cáo” được đồng nghĩa với “quảng cáo thương mại” và không hình thành

khái niệm “quảng cáo phi thương mại” [43 tr.35].

Pháp luật hiện hành của Việt Nam có sự không đồng nhất trong khái niệmquảng cáo và quảng cáo thương mại như đa số pháp luật các nước trên thế giới

Từ điển Luật học của Viện khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp đưa ra hai kháiniệm “quảng cáo” và “quảng cáo thương mại” Theo đó thì “quảng cáo” đước

hiểu là “hoạt động giới thiệu đến người tiêu dùng về hoạt động kinh doanh

hàng hóa, dịch vụ, bao gồm dịch vụ có mục đích sinh lời và dịch vụ không có mục đích sinh lời nhằm tạo ra sự hấp dẫn và kích thích người tiêu dùng thu hút người tiêu dùng quan tâm đến sản phẩm của mình” Còn “quảng cáo thương

mại” được hiểu là “hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân nhằm giới

thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh, hàng hóa, dịch vụ” [22; tr.635]

Tuy nhiên, theo Đại Từ điển Tiếng Việt của Trung tâm Ngôn ngữ và văn

hóa Việt Nam thì quảng cáo được hiểu là: “tuyên truyền, giới thiệu bằng nhiều

hình thức về hàng hóa, dịch vụ hay về hãng kinh doanh những hàng hóa đó nhằm hấp dẫn và thuyết phục người mua để đẩy mạnh việc tiêu thụ hàng hóa”

[14] và theo Từ điển Tiếng Việt của Viện Ngôn ngữ thì quảng cáo là: “trình bày

để giới thiệu rộng rãi cho nhiều người biết nhằm tranh thủ được nhiều khách hàng” [15] Như vậy, quảng cáo theo nghĩa thông dụng nhất, thường được hiểu

là quảng cáo thương mại

Luật Thương mại năm 2005 thì “Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc

tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa của mình” (Điều 102).

Tuy nhiên, theo Pháp lệnh quảng cáo năm 2001 định nghĩa “Quảng cáo

là giới thiệu đến người tiêu dùng về hoạt động kinh doanh, hàng hóa, dịch vụ, bao gồm dịch vụ có mục đích sinh lời và dịch vụ không có mục đích sinh lời Dịch vụ có mục đích sinh lời là dịch vụ nhằm tạo ra lợi nhuận cho tổ chức, cá nhân cung ứng dịch vụ Dịch vụ không có mục đích sinh lời là dịch vụ không nhằm tạo ra lợi nhuận cho tổ chức, cá nhân cung ứng dịch vụ” (Điều 4).

Như vậy, có thể hiểu đối tượng của hoạt động quảng cáo có thể là hoạt

động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ có khả năng mang lại lợi nhuận cho tổ chức,

cá nhân hoặc các dịch vụ, thông tin nhằm thực hiện một mục tiêu chính trị, vănhóa, xã hội Tổ chức, cá nhân có nhu cầu quảng cáo có thể là thương nhân hoặckhông phải thương nhân Nói cách khác, theo quy định của pháp luật Việt Nam,quảng cáo gồm hai loại: quảng cáo không có mục đích sinh lời - “quảng cáo phithương mại” và quảng cáo có mục đích sinh lời - “quảng cáo thương mại” Nóicách khác, quảng cáo thương mại hay còn gọi là quảng cáo có mục đích sinh lời,chỉ là một bộ phận trong quảng cáo nói chung

1.1.2 Đặc điểm hoạt động quảng cáo thương mại

Quảng cáo thương mại ngoài những đặc điểm chung vốn có của hoạt độngquảng cáo thì còn có các đặc điểm riêng sau đây:

Thứ nhất, quảng cáo thương mại trước hết là một hoạt động thương mại.

Tùy thuộc vào điều kiện kinh tế, chính trị cũng như truyền thống lịch sử,văn hóa ở mỗi nước là khác nhau, pháp luật quy định về hành vi thương mạicũng có những nét khác biệt Ở Đức, việc quy định một hành vi có được coi làhành vi thương mại hay không phụ thuộc vào chủ thể thực hiện hành vi đó cóphải là thương nhân hay không Như vậy, để xác định một hành vi là hànhthương mại, pháp luật Đức căn cứ vào yếu tố chủ thể Khác với nước Đức, phápluật của Pháp không đưa ra một định nghĩa chung thống nhất về hành vi thươngmại mà liệt kê ra các hành vi thương mại cụ thể làm cơ sở phân biệt Luậtthương mại Việt Nam 2005 tuy không đưa ra định nghĩa cụ thể thế nào là hành

vi thương mại nhưng đã nêu khái niệm cụ thể về hoạt động thương mại Khoản

1, điều 3 luật Thương Mại Việt Nam 2005 quy định: hoạt động thương mại làhoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch

vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác.Hành vi thương mại hiểu theo nghĩa rộng hơn luôn gắn liền với hoạt độngthương mại Như vậy, có thể hiểu hành vi thương mại là hành vi của thươngnhân được thực hiện trong hoạt động thương mại nhằm mưu cầu lợi nhuận

Theo pháp luật Việt Nam, quảng cáo thương mại là một hoạt động thương

mại, điều này được thể hiện ngay trong khái niệm quảng cáo thương mại màLuật Thương mại 2005 đã quy định Quảng cáo cũng như các hoạt động xúc tiếnthương mại khác đều là hoạt động thương mại mang tính bổ trợ, không tạo ra lợinhuận trực tiếp (trừ thương nhân kinh doanh ngành nghề quảng cáo) mà có tácdụng khuyến khích tiêu dùng đối với hàng hóa, dịch vụ của thương nhân.

Thứ hai, quảng cáo thương mại là hoạt động thương mại do thương nhân tiến hành

Theo pháp luật Hoa Kỳ, thương nhân là người có kiến thức, kỹ năngthương mại và hành nghề chuyên nghiệp Còn theo Điều 1 Bộ luật thương mại

Pháp năm 1807 thì: “thương nhân là người thực hiện hành vi thương mại và lấy

đó làm nghề nghiệp thường xuyên của mình”.

Khái niệm thương nhân theo Luật Thương mại Việt Nam 2005 có nhiềunét khác biệt so với khái niệm thương nhân trong pháp luật Hoa Kỳ và Pháp:

“Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp cá nhân hoạt động một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh” (Điều 6).

Có thể thấy, qua khái niệm thương nhân, pháp luật Việt Nam đã đưa rabốn tiêu chí khá rõ ràng để xác định tư cách thương nhân: i) Thương nhân phảithực hiện các hoạt động thương mại; ii) Thương nhân phải thực hiện các hoạtđộng thương mại một cách độc lập; iii) Thương nhân phải thực hiện các hoạtđộng thương mại một cách thường xuyên; và iv) Thương nhân phải đăng kýkinh doanh

Pháp luật các nước trên thế giới đều lấy dấu hiện “thực hiện hành vithương mại” làm tiêu chí để xác định khái niệm thương nhân (ví dụ Khoản 6Điều 5 Luật thương mại Việt Nam 1997; Điều 121-1 Luật thương mại Cộng hòaPháp), tuy nhiên, tùy thuộc quan niệm theo nghĩa rộng hay hẹp mà việc xác định

số lượng chủ thể được coi là thương nhân ở mỗi nước có khác nhau Thươngnhân phải hoạt động thương mại một cách độc lập, được hiểu là thương nhânphải thực hiện hành vi thương mại mang danh nghĩa chính mình và vì lợi íchbản thân mình Tính thường xuyên của hoạt động thương mại cũng là một dấu

hiệu pháp lý không thể thiếu để xác định tư cách thương nhân Bên cạnh đó thìtiêu chí có đăng ký kinh doanh là tiêu chí quan trọng trong việc xác định tư cáchthương nhân Đây là sự xác nhận pháp lý của Nhà nước đối với chủ thể có tưcách thương nhân Tiêu chí này được pháp luật Việt Nam cũng như hầu hết phápluật các nước quy định là tiêu chí bắt buộc, xem đó là cơ sở pháp lý thừa nhận

sự bảo hộ cho các quyền lợi của thương nhân

Thương nhân có thể tự tiến hành hoạt động quảng cáo cho sản phẩm củamình hoặc thuê thương nhân khác thực hiện quảng cáo và trả chi phí dịch vụ

Với tư cách là người kinh doanh, thương nhân thực hiện quảng cáothương mại để hỗ trợ cho các hoạt động kinh doanh của mình hoặc thực hiệndịch vụ quảng cáo cho thương nhân khác theo hợp đồng Đây là đặc điểm chophép phân biệt quảng cáo thương mại với các hoạt động thông tin, cổ độngnhằm tuyên truyền đường lối, chính sách Với bản chất là một hoạt động thươngmại do thương nhân thực hiện, quảng cáo thương mại khác biệt với quảng cáonói chung, mặc dù chúng đều có chung đặc điểm là một quá trình thông tin

Thứ ba, quảng cáo thương mại là hoạt động nhằm giới thiệu hàng hóa, dịch vụ để xúc tiến thương mại thông qua sản phẩm quảng cáo và phương tiện quảng cáo.

Sản phẩm quảng cáo thương mại bao gồm những thông tin bằng hình ảnh,hành động, âm thanh, tiếng nói, chữ viết, biểu tượng, màu sắc… chứa đựng nộidung quảng cáo thương mại Sản phẩm quảng cáo thương mại chứa đựng cả nộidung và hình thức quảng cáo thương mại [17; tr.123]

Phương tiện quảng cáo thương mại là các công cụ được sử dụng để giớithiệu các sản phẩm quảng cáo thương mại, bao gồm tất cả những phương tiện cókhả năng truyền tải thông tin đến công chúng như: báo chí, xuất bản phẩm, cácloại băng rôn, áp phích, pa-nô… đặt nơi công cộng, truyền hình, các chươngtrinh văn hóa thể thao sự kiện… [17; tr.124]

Mục đích trực tiếp của quảng cáo thương mại là giới tiệu về hàng hóa,dịch vụ để xúc tiến thương mại, đáp ứng nhu cầu cạnh tranh và mục tiêu lợi

nhuận của thương nhân Thông qua sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảngcáo, thương nhân có thể thu hút khách hàng qua việc nhấn mạnh lợi ích, đặcđiểm của sản phẩm (quảng cáo cạnh tranh) hoặc so sánh tính ưu việt của sảnphẩm so với sản phẩm khác cùng loại (quảng cáo so sánh)

1.1.3 Phân loại hoạt động quảng cáo thương mại

Quảng cáo thương mại được phân loại dựa trên nhiều tiêu chí khác nhau

Căn cứ vào phương tiện quảng cáo

Phương tiện quảng cáo là các công cụ được sử dụng để truyền tải nộidung của quảng cáo đến với khách hàng Dựa vào tiêu chí này, chúng ta có cácloại quảng cáo thương mại sau:

Quảng cáo truyền thông: là các hoạt động quảng cáo sử dụng phương tiệntruyền thông đại chúng để truyền tải nội dung quảng cáo đến khách hàng Baogồm: quảng cáo trên báo in, quảng cáo truyền thanh, quảng cáo truyền hình,quảng cáo trên các trang tin điện tử

Quảng cáo trên xuất bản phẩm: đây là hình thức quảng cáo sử dụngphương tiện quảng cáo là các xuất bản phẩm như băng đĩa, tờ rơi, bưu thiếp, cácsản phẩm in, catalogue…

Quảng cáo tại chỗ: sử dụng các phương tiện quảng cáo thu hút sự chú ýcủa khách hàng trong một phạm vi không gian nhất định xung quanh nơi đặtphương tiện Loại hình quảng cáo này bao gồm: quảng cáo ngoài trời thể hiệntrên biển, bảng, panô khổ lớn…; quảng cáo di động thể hiện trên các phươngtiện giao thông như xe bus, tàu hỏa…; quảng cáo trên các phương tiện bay,phương tiện phát quang

Quảng cáo thông qua sự kiện: thường diễn ra dưới hình thức thương nhântài trợ hoặc tự đứng ra tổ chức các sự kiện văn hóa thể thao, du lịch nhằm mụcđích quảng bá tên tuổi thương hiệu

Căn cứ vào cách thức truyền tải quảng cáo thương mại

Quảng cáo là hoạt động truyền tải thông tin từ phía nhà quảng cáo đếnkhách hàng Dựa vào cách thức truyền tải những thông tin đó, chúng ta có thể

chia quảng cáo thương mại thành:

Quảng cáo bằng lời nói là hình thức quảng cáo sử dụng lời nói, âm thanh

để chứa đựng các nội dung quảng cáo

Quảng cáo bằng hình ảnh là hình thức quảng cáo sử dụng các hình ảnh,màu sắc, biểu tượng… để đem đến cho khách hàng những thông tin về hànghóa, dịch vụ

Quảng cáo hỗn hợp là hình thức quảng cáo kết hợp của cả hai hính thứcquảng cáo trên Nhà quảng cáo sẽ sử dụng cả hình ảnh, màu sắc, chữ viết, biểutượng cũng như lời nói, âm thanh để chứa đựng nội dung quảng cáo

Căn cứ vào tính hợp pháp của quảng cáo thương mại

Quảng cáo thương mại là hoạt động thương mại, được thương nhân tiếnhành trong khuôn khổ mà pháp luật đã định sẵn Dựa vào tiêu chí tính hợp phápcủa hoạt động quảng cáo thương mại, có thể chia quảng cáo thương mại thànhquảng cáo thương mại hợp pháp và quảng cáo thương mại bị cấm

Quảng cáo thương mại hợp pháp là hoạt động quảng cáo thương mại đượctiến hành theo đúng quy định của pháp luật về chủ thể tiến hành, điều kiện, thủtục, cách thức, nội dung và được pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp chonhà quảng cáo

Quảng cáo thương mại bị cấm là hoạt động quảng cáo thương mại khôngtuân thủ các quy định của pháp luật về quảng cáo và bị pháp luật về quảng cáonghiêm cấm thực hiện

1.2 Khái niệm hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm

Quảng cáo là quyền tự do của doanh nghiệp Doanh nghiệp có thể sửdụng mọi hình thức, biện pháp để quảng bá sản phẩm của mình Nó có ý nghĩađặc biệt quan trọng đối với doanh nghiệp, nó mang lại cơ hội cho thương nhânnày nhưng cũng là thách thức cho thương nhân khác Do đó, để đẩy mạnh sảnxuất đáp ứng nhu cầu tiêu dùng thì sự cạnh canh giữa các thương nhân là điềukhông thể tránh khỏi Giữa hoạt động quảng cáo thương mại và hành vi cạnhtranh không lành mạnh chỉ là ranh giới mỏng manh rất khó nhận biết Vì thế, để

đảm bảo trật tự trong hoạt động quảng cáo thương mại, đảm bảo lợi ích của Nhànước, doanh nghiệp và người tiêu dùng pháp luật quy định một số hành vi bịcấm trong hoạt động quảng cáo thương mại Trái với hoạt động quảng cáo lànhmạnh, hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm gây ảnh hưởng tiêu cực cho Nhànước, xã hội, cho thương nhân khác và cho người tiêu dùng Có thể đưa ra mộtđịnh nghĩa về hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm như sau:

Quảng cáo thương mại bị cấm là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân không được pháp luật cho phép thực hiện do xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của Nhà nước, của xã hội, của các cá nhân, tổ chức khác, thông qua các hình thức thông tin công cộng để trực tiếp hoặc gián tiếp giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa của mình.

Từ khái niệm trên, có thể chỉ ra một số đặc điểm cơ bản của quảng cáothương mại bị cấm ngoài những đặc điểm của quảng cáo thương mại:

Thứ nhất, quảng cáo thương mại bị cấm là hoạt động trái pháp luật

Mặc dù cũng có mục đích xúc tiến thương mại và xét ở một góc độ nhấtđịnh, quảng cáo thương mại bị cấm đem lại lợi ích cho thương nhân tiến hànhhoạt động quảng cáo, tuy nhiên, quảng cáo thương mại bị cấm là hoạt động tráipháp luật Việc cấm đoán của pháp luật đối với hoạt động này không phải vìtrình tự, thủ tục, hình thức của quảng cáo hay sản phẩm được quảng cáo vi phạmcác quy định của pháp luật mà là vì nội dung của quảng cáo thuộc các trườnghợp không được phép đưa thông tin

Thứ hai, quảng cáo thương mại bị cấm xâm phạm đến quyền và lợi ích của chủ thể khác.

Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại, thúc đẩy quátrình sản phẩm từ khâu sản xuất đến tay người tiêu dùng, đồng thời, kích thíchcạnh tranh giữa các thương nhân, qua đó, nền kinh tế phát triển Tuy nhiên,quảng cáo thương mại bị cấm gây ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền lợi củacác chủ thể, ví dụ như: xâm phạm bí mật quốc gia; đưa thông tin sai sự thậtkhiến người tiêu dùng phải chịu hậu quả; chứa nội dung phản cảm, trái với đạo

đức, truyền thống của dân tộc; hạ thấp sản phẩm cùng loại của thương nhân khác

để nhằm tiêu thụ sản phẩm của mình, nâng cao vị thế cạnh tranh, chiếm lĩnh thịtrường Như vậy, quảng cáo thương mại bị cấm gây ra tác động tiêu cực đối vớicác chủ thể khác và nếu pháp luật không nghiêm cấm thì không thể tạo đượcmôi trường kinh doanh lành mạnh, không thể bảo đảm quyền và lợi ích củangười tiêu dùng, từ đó ảnh hưởng nghiêm trọng tới xã hội

Thứ ba, quảng cáo thương mại bị cấm có mục đích tiêu cực.

Thương nhân tiến hành hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm là vì lợiích của bản thân mà sẵn sàng vi phạm lợi ích của chủ thể khác Ví dụ, vì mụcđích chính trị, thương nhân tiết lộ bí mật quốc gia; vì mục đích cạnh tranh,thương nhân tiến hành quảng cáo so sánh, quảng cáo sai sự thật về thương nhânkhác; vì mục đích tiêu thụ sản phẩm, thương nhân quảng cáo phóng đại để lôikéo khách hàng… tất cả những mục đích của thương nhân khi tiến hành hoạtđộng quảng cáo thương mại bị cấm hoàn toàn không dung hòa lợi ích với cácthương nhân khác, với người tiêu dùng và với toàn xã hội

1.3 Sự điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động quảng cáo thương mại

và gây được ấn tượng tốt đối với người tiêu dùng sẽ quyết định rất lớn đếndoanh thu cho thương nhân từ hàng hóa dịch vụ đó Với mục đích trực tiếp làtruyền tải, giới thiệu thông tin về hoạt động kinh doanh, hàng hóa dịch vụ, hoạtđộng quảng cáo thương mại đã và đang là công cụ kinh doanh hữu hiệu đượccác thương nhân sử dụng để xúc tiến thương mại Do quảng cáo có tác động rất

lớn đến hoạt động bán hàng, cung ứng dịch vụ nên thương nhân sử dụng quảngcáo để khuyếch trương hàng hóa, dịch vụ của mình, tăng cường cơ hội thươngmại và cơ hội lợi nhuận.

Xu thế chung trong chiến lược kinh doanh của các thương nhân hiện nay

là ưu tiên sử dụng các hoạt động xúc tiến thương mại, trong đó quảng cáothương mại là hoạt động luôn được coi trọng Và thực tế, hiếm có một chiếnlược phát triền kinh doanh của bất cứ một thương nhân nào lại thiếu đi hoạtđộng xúc tiến thương mại, trong đó có quảng cáo thương mại Nếu thương nhânkhông làm tốt công việc giới thiệu thông tin và gây được ấn tượng tốt cho kháchhàng về sản phẩm của mình thì họ sẽ không khai thác được thị trường, thậm chírất dễ bị thương nhân khác chiếm lĩnh thị trường đó Với hoạt động quảng cáo,thương nhân đã giải quyết được bài toán về mục tiêu tiếp cận các khách hàngtiềm năng với số lượng lớn và trên một phạm vi rộng

Quảng cáo thương mại thực sự là một công cụ hữu hiệu, được áp dụngvào các giai đoạn khác nhau của một vòng đời sản phẩm mà thương nhân đưavào thị trường, ở giai đoạn chuẩn bị và giới thiệu sản phẩm ra thị trường, quảngcáo kêu gọi sự quan tâm của người tiêu dùng Sang giai đoạn phát triển, giatăng, quảng cáo thúc đẩy việc bán hàng, gia tăng doanh số Ở giai đoạn đỉnh cao,khi doanh số bán sản phẩm đạt đến mức cao nhất và sự có mặt của sản phẩm trởnên bão hòa thì quảng cáo đóng vai trò duy trì lòng trung thành của khách hàngđối với sàn phẩm, kéo dài chu kỳ thành công của sản phẩm [19; tr.21]

Đối với người tiêu dùng, người tiêu dùng luôn có nhu cầu về các thông tinđối với hàng hóa, dịch vụ mà họ cần và trong một chừng mực nhất định, quảngcáo thương mại đã đáp ứng nhu cầu này Quảng cáo giúp cho người tiêu dùngbiết đến nhãn hiệu, tính năng, công dụng, giá cả, địa điểm mua bán của các loạihàng hóa, dịch vụ Qua đó, mang đến cho người tiêu dùng sự lựa chọn và quyếtđịnh mua hay sử dụng hàng hóa dịch vụ đó hay không Như vậy, đối với ngườitiêu dùng, vai trò đầu tiên mà quảng cáo thương mại mang lại đó là đem đếnnhững thông tin về hàng hóa, sản phẩm dịch vụ, nhưng không chỉ dừng lại ở đó,

quảng cáo còn mang tới cho họ sự lựa chọn và quyết định mua hay sử dụnghàng hóa, dịch vụ đó hay không [19; tr.22].

Trong mỗi sản phẩm quảng cáo, nhà quảng cáo luôn cố gắng đưa ranhững điểm đặc trưng, nổi bật nhất, độc đáo về sản phẩm của họ để khách hàngnhận biết và lựa chọn Các điểm đặc trưng này có thể phù hợp với nhu cầu tiêudùng của khách hàng và đưa họ đến quyết định sử dụng hàng hóa, dịch vụ Tuynhiên, cũng có thể khi tiếp cận với quảng cáo, khách hàng chưa có sẵn nhu cầutiêu dùng, nhưng thông qua sự thể hiện của quảng cáo mà họ phát sinh nhu cầuđối với hàng hóa dịch vụ được quảng cáo Từ đó cũng dẫn họ tới quyết định sửdụng hàng hóa dịch vụ

Như vậy, việc các nhà quảng cáo truyền tải các thông tin đặc trưng, độcđáo, nổi bật về hàng hóa dịch vụ của mình trong quảng cáo đã góp phần địnhhướng tiêu dùng đối với người tiêu dùng

Đối với nền kinh tế, quảng cáo thương mại là một hình thức xúc tiếnthương mại, đóng vai trò là cầu nối giữa người bán hàng với người mua, giữangười sản xuất với người tiêu dùng Với vai trò câu nối thông tin của mình,quảng cáo đã góp phần thúc đẩy lưu thông và tiêu thụ các hàng hóa dịch vụ trênthị trường Thông qua quảng cáo, các sản phẩm của thương nhân bán được chokhách hàng nhiều hơn, thu được lợi nhuận lớn hơn Từ đó, họ có nguồn vốn để

có thể đầu tư mới hoặc tái đầu tư để mở rộng quy mô sản xuất, đa dạng mẫu mã,kiểu cách, nâng cao chất lượng các sản phẩm của mình Quảng cáo giúp chokhách hàng đáp ứng được nhu cầu tiêu dùng của mình, kích thích việc tiêu dùngcủa họ và gián tiếp thúc đẩy hoạt động sản xuất kinh doanh, nâng cao tính cạnhtranh và tạo ra động lực phát triển mạnh mẽ cho nền kinh tế Lịch sử của ngànhquảng cáo đã chứng minh vai trò không thể thiếu của quảng cáo trong việc kíchthích lợi nhuận cho doanh nghiệp nói riêng và trong sự phát triển của nền kinh tếnói chung

Với vai trò xúc tiến thương mại, kích thích nhu cầu tiêu dùng các hànghóa sản phẩm, quảng cáo thực sự đã đóng góp không nhỏ trong việc nâng cao

tổng sản phẩm quốc nội (GDP) Đặc biệt, với sự hình thành nghề quảng cáo với

tư cách là một hoạt động thương mại độc lập đã góp phần không nhỏ trong việctạo ra thu nhập cho các thương nhân kinh doanh ngành nghề này Bên cạnh đó làviệc giải quyết công ăn việc làm cho một bộ phận dân cư, tăng nguồn thu chongân sách Nhà nước

Như vậy, với yếu tố kích thích tiêu dùng và kích thích sự cạnh tranh,quảng cáo thương mại đã góp phần không nhỏ vào sự phát triển của nền kinh tếthị trường của quốc gia, đặc biệt là đối với các quốc gia đang phát triển như ViệtNam

Quảng cáo thương mại, cũng như các lĩnh vực khác, luôn có hai mặt củavấn đề, khi xét đến tác động của quảng cáo thương mại, cần có cái nhìn toàndiện, khách quan Vai trò tích cực của quảng cáo thương mại đối với nền kinh tế,với thương nhân và người tiêu dùng là không thể phủ nhận Song, bên cạnh đó,quảng cáo thương mại cũng gây ra những ảnh hưởng tiêu cực Các thương nhân

có thể thực hiện các hoạt động quảng cáo thương mại xâm phạm đến quyền lợingười tiêu dùng, xâm phạm đến trật tự quán lý kinh tế, văn hóa hoặc lợi dụngquảng cáo thương mại như một biện pháp để cạnh tranh không lành mạnh gâythiệt hại cho các thương nhân khác Mặt tiêu cực đó của quảng cáo thương mạiđòi hỏi sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật từ phía Nhà nước

Quy định về các hoat động quảng cáo thương mại bị cấm là một trongnhững nội dung quan trọng và mang tính tất yếu trong hệ thống pháp luật điềuchỉnh hoạt động quảng cáo thương mại

Đối với thương nhân, những người mong muốn đông đảo khách hàngnhận biết được các thông tin về sản phẩm của mình thì việc sử dụng quảng cáothực sự là một giải pháp hữu hiệu Nguồn lợi gián tiếp mà quảng cáo mang lạicho công việc kinh doanh của thương nhân là rất lớn Vì vậy, các thương nhân

có thể sử dụng quảng cáo như một công cụ để cạnh tranh không lành mạnh, điểnhình nhất của hoạt động quảng cáo gây hại đến thương nhân khác là quảng cáo

so sánh trực tiếp, dèm pha, hạ thấp uy tín của thương nhân khác Qua đó, định

hướng tiêu dùng, khiến người tiêu dùng có cái nhìn xấu về sản phẩm cùng loạicủa thương nhân khác, dẫn đến loại bỏ bớt đối thủ cạnh tranh, ngăn cản được sựgia nhập thị trường của thương nhân mới, tăng cơ hội chiếm lĩnh thị trường.Hành vi này đã xâm phạm đến quyền và lợi ích hợp pháp của các thương nhânkhác

Đối với người tiêu dùng, là những người mong muốn được tiếp nhậnnhững thông tin chính xác, trung thực về các hàng hóa dịch vụ họ có nhu cầu sửdụng Tuy nhiên, bản chất của quảng cáo thương mại là sự truyền tin một chiềucủa thương nhân nên các thông tin truyền tải của quảng cáo phụ thuộc rất nhiềuvào ý muốn chủ quan của họ Những thông tin không có lợi cho thương nhânhoàn toàn có thể bị lược bỏ, không đề cập đến hoặc đề cập với mức độ giảmnhẹ, sơ sài Điều đó khiến cho người tiêu dùng khó có thể tiếp cận được vớithông tin đầy đủ, chính xác và khách quan về sản phẩm Ngoài ra, một bộ phậnkhông nhỏ người tiêu dùng thường ít tìm hiểu cặn kẽ các thông tin quảng cáo vềsản phẩm mà cho rằng sản phẩm được quảng cáo là sản phẩm tốt và an toàn.Thực tế không hoàn toàn như vậy, chính tâm lý phó mặc trách nhiệm kiểm soátthông tin quảng cáo cho cơ quan Nhà nước có thẩm quyền đã tạo kẽ hở đểthương nhân đưa thông tin quảng cáo sai lệch, giấu giếm, gây hại đến lợi íchngười tiêu dùng

Đối với xã hội, với tư cách là một hoạt động xúc tiến thương mại, mụcđích của quảng cáo thương mại là kích thích tiêu dùng, qua đó gián tiếp kíchthích nguồn cung và từ đó thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế Tuy nhiên bảnchất kích thích tiêu dùng của quảng cáo có thể dẫn tới tình trạng kích thích tiêudùng các hàng hóa dịch vụ mà việc đưa nó vào thị trường gây tác động xấu đốivới con người và xã hội, gây ảnh hưởng đến lợi ích của nhà nước Hoặc thươngnhân quảng cáo đưa các thông tin sai lệch, gây mất trật tự an toàn xã hội; nhữngthông tin đi ngược lại với truyền thống văn hóa, thuần phong mỹ tục của dântộc Việc lợi dụng quảng cáo để cạnh tranh không lành mạnh có thể dẫn tới hậuquả thương nhân độc quyền trong sản phẩm của mình và lũng đoạn thị trường

Việc quy định các hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm một cách rõràng sẽ giảm thiểu được các hoạt động quảng cáo vi phạm, góp phần hoàn thiệnkhung pháp lý cơ bản điểu chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vựcquảng cáo thương mại Qua đó thúc đẩy các vai trò tích cực mà quảng cáo manglại đối với thương nhân, người tiêu dùng và đối với nền kinh tế.

Với mục đích và ý nghĩa quan trọng như vậy, hệ thống pháp luật điềuchỉnh về hoạt động quảng cáo cần xây dựng các quy định điều chỉnh hoạt độngquảng cáo thương mại bị Cấm một cách chặt chẽ, phù hợp với sự phát triển củadân trí, của xã hội, bảo đảm một số tiêu chí cơ bản:

- pháp luật về quảng cáo thương mại bị cấm phải đảm bảo tính cạnh tranhlành mạnh của thị trường, tạo ra môi trường kinh doanh thông thoáng, phát huyđược tính chủ động và sáng tạo cho các thương nhân

- pháp luật về quảng cáo thương mại bị cấm phải đảm bảo được quyền lợicủa người tiêu dùng trong việc nhận biết được các thông tin chính xác, đầy đủ vềsản phẩm; bảo vệ kịp thời quyền lợi của họ khi tiếp cận với quảng cáo

- pháp luật về quảng cáo thương mại bị cấm phải rõ ràng, chặt chẽ nhưngthuận tiện cho việc áp dụng, kiểm soát được hoạt động quảng cáo; giảm thiểu,ngăn ngừa và tiến tới xóa bỏ được các hành vi vi phạm; bảo vệ lợi ích của Nhànước, của xã hội [23-tr.20]

1.3.2 Hệ thống các văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm

Có thể chia hệ thống pháp luật điều chỉnh các hoạt động quảng cáothương mại bị cấm hiện nay tại Việt Nam thành hai nhóm:

Các văn bản pháp luật điều chỉnh hoạt động quảng cáo nói chung:

- Pháp lệnh Quảng cáo năm 2001

- Nghị định số 24/2003/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết thi hànhPháp lệnh Quảng cáo

- Thông tư số 43/2003/TT-BVHTT của Bộ Văn hóa- Thông tin hướng dẫnthực hiện hoạt động quảng cáo; Thông tư số 79/2005/TT-BVHTT vê việc sửa

đổi, bổ sung một số quy định của Thông tư 43/2003/TT-BVHTT.

- Nghị định số 56/2006/NĐ-CP của Chính phủ về xử phạt vi phạm hànhchính trong hoạt động văn hóa thông tin

Các văn bản pháp luật quy định về quảng cáo thương mại:

- Luật Thương mại 2005 (từ Điều 102 đến Điều 116)

- Nghị định số 37/2006/NĐ-CP quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạtđộng xúc tiến thương mại

Đây là những văn bản pháp luật chứa đựng các quy phạm pháp luật chủyếu điều chỉnh các hoạt động quảng cáo nói chung trên lãnh thổ Việt Nam

Ngoài ra, còn có các văn bản pháp lý mang tính chất chuyên ngành quyđịnh các điều kiện đối với hoạt động quảng cáo trong lĩnh vực hàng hóa, dịch vụ

cụ thể và các văn bản liên quan khác Đó là:

-Luật Cạnh tranh 2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành

-Luật Bảo vệ người tiêu dùng

-Nghị đinh số 59/2006/NĐ - CP về hàng hóa dịch vụ cấm kinh doanh, hạnchế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện

Và rất nhiều văn bản khác điều chỉnh hoạt động quảng cáo đối với một sốloại sản phẩm đặc biệt như: thuốc là, rượu, chất cồn, thuốc, sản phẩm trẻ em…

Qua những nghiên cứu, phân tích về hoạt động quảng cáo thương mại bịcấm, có thể rút ra một số kết luận sau:

i) Pháp luật Việt Nam chỉ liệt kê các hành vi quảng cáo thương mại bịcấm mà chưa có định nghĩa chính thức;

ii) Có nhiều tiêu chí để phân loại hoạt động quảng cáo thương mại, đó là:theo mục đích của quảng cáo, theo nội dung của quảng cáo, theo phưong tiệnquảng cáo, theo cách thức truyền tải và theo tính hợp pháp;

iii) Sự điều chỉnh của pháp luật đối với hoạt động quảng cáo thương mại

bị cấm là cần thiết để bảo đảm lợi ích Nhà nước, xã hội, người tiêu dùng vàthương nhân

CHƯƠNG II CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN

HOẠT ĐỘNG QUẢNG CÁO THƯƠNG MẠI BỊ CẤM

Hoạt động quảng cáo trên lãnh thổ Việt Nam trong thời gian qua pháttriền mạnh, đáp ứng nhu cầu thúc đẩy quá trình sản xuất và tiêu thụ sản phẩmhàng hóa, dịch vụ, kích thích sự phát triển kinh tế xã hội Quàng cáo thưong mạithực sự đã phát triển mạnh mẽ về cả chiều rộng lẫn chiều sâu [27]

Theo thống kê, trên toàn quốc hiện có hơn 700 đầu báo và tạp chí của các

cơ quan báo chí, trong đó hơn 50 báo có phạm vi phát hành toàn quốc về phátthanh truyền hình thì bên cạnh Đài Tiếng nói Việt Nam và Đài Truyền hình ViệtNam có phạm vi phủ sóng toàn quốc thì tại mỗi tinh thành đều có đài phát thanh

và truyền hình địa phương Thêm vào đó là sự phát triên mới mẻ của truyền hìnhcáp, truyền hình kỹ thuật số và sự phổ biến của loại hình báo điện tử đã tạo ra sự

đa dạng của các phương tiện thông tin truyền thông, qua đó góp phần tạo nên sự

đa sắc màu trong thực tiễn hoạt động quảng cáo tại Việt Nam [19; tr.80]

Về phía các thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo, toàn quốc hiện

có hơn 3000 doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực quảng cáo, trong đó có hơn

100 công ty hoạt động thường xuyên Trong số đó thì phần lớn các doanh nghiệpViệt Nam chỉ thực thi những công đoạn hết sức cụ thể hoặc thuần túy kỹ thuật

do còn có nhiều hạn chế về kỹ năng và kinh nghiệm hoạt động Thêm vào đó làthực trạng cạnh tranh không lành mạnh giữa các công ty quảng cáo trong nướcdẫn tới giá cả dịch vụ sụt giảm đáng kể Do đó, gần đây nhiều công ty quảng cáonội địa phải thu hẹp hoặc hủy bỏ dịch vụ media [33]

Để đảm bảo trật tự trong hoạt động quảng cáo thương mại, đảm bảo lợiích của Nhà nước, doanh nghiệp và người tiêu dùng pháp luật quy định một sốhành vi bị cấm trong hoạt động quảng cáo thương mại Trái với hoạt động quảngcáo lành mạnh, hoạt động quảng cáo thương mại bị cấm gây ảnh hưởng tiêu cựccho Nhà nước, xã hội, cho thương nhân khác và cho người tiêu dùng

Luật thương mại 2005 quy định các hoạt động quảng cáo thương mại bịcấm bao gồm:

Điều 109 Các quảng cáo thương mại bị cấm

1 Quảng cáo làm tiết lộ bí mật nhà nước, phương hại đến độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự, an toàn xã hội.

2 Quảng cáo có sử dụng sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảng cáo trái với truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam và trái với quy định của pháp luật.

3 Quảng cáo hàng hoá, dịch vụ mà Nhà nước cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh hoặc cấm quảng cáo.

4 Quảng cáo thuốc lá, rượu có độ cồn từ 30 độ trở lên và các sản phẩm, hàng hoá chưa được phép lưu thông, dịch vụ chưa được phép cung ứng trên thị trường Việt Nam tại thời điểm quảng cáo.

5 Lợi dụng quảng cáo thương mại gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, tổ chức, cá nhân.

6 Quảng cáo bằng việc sử dụng phương pháp so sánh trực tiếp hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình với hoạt động sản xuất, kinh doanh hàng hoá, dịch vụ cùng loại của thương nhân khác.

7 Quảng cáo sai sự thật về một trong các nội dung số lượng, chất lượng, giá, công dụng, kiểu dáng, xuất xứ hàng hóa, chủng loại, bao bì, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành của hàng hoá, dịch vụ.

8 Quảng cáo cho hoạt động kinh doanh của mình bằng cách sử dụng sản phẩm quảng cáo vi phạm quyền sở hữu trí tuệ; sử dụng hình ảnh của tổ chức, cá nhân khác để quảng cáo khi chưa được tổ chức, cá nhân đó đồng ý.

9 Quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh theo quy định của pháp luật.

2.1 Quảng cáo làm tiết lộ bí mật Nhà nước, phương hại đến độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự xã hội

Quảng cáo là quá trình thông tin và nó có thể tạo ra khả năng tiếp nhậnthông tin từ nhiều góc độ khác nhau và đây cũng là hoạt động rất nhậy cảm nótác động trực tiếp đến ý thức con người Chính vì vậy, khi giới thiệu về hoạtđộng kinh doanh cũng như hàng hóa dịch vụ của mình, thương nhân không đượcphép gây tổn hại đến lợi ích kinh tế, chính trị… của Nhà nước như tiết lộ bí mậtquốc gia, phương hại đến độc lập, chủ quyền quốc gia, quốc phòng an ninh và

an toàn xã hội Hậu quả của hoạt động quảng cáo này là không thể lường hết bởitrong thời đại hòa bình những vẫn còn rất nhiều thế lực thù địch nhăm nhechống lại độc lập, chủ quyền, thống nhất và toàn vẹn lãnh thổ của Tổ quốc,chống lại sự nghiệp xây dựng và bảo vệ Tổ quốc Việt Nam xã hội chủ nghĩa

Theo Điều 1 Pháp lệnh 30/2000/PL-UBTVQH về “Bảo vệ bí mật Nhà

nước” thì bí mật Nhà nước được hiểu là “những tin về vụ, việc, tài liệu, vật, địa

điểm, thời gian, lời nói có nội dung quan trọng thuộc lĩnh vực chính trị, quốc phòng, an ninh, đối ngoại, kinh tế, khoa học, công nghệ, các lĩnh vực khác mà Nhà nước không công bố hoặc chưa công bố và nếu bị tiết lộ thì gây nguy hại cho Nhà nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam”.

Trách nhiệm bảo vệ bí mật Nhà nước nói riêng và bảo vệ nền độc lập, chủquyền, an ninh, trật tự an toàn xã hội không chỉ thuộc về các cơ quan Nhà nướcđược giao nhiệm vụ mà còn là của tất cả cá nhân, tổ chức Việt Nam Quảng cáo

là hoạt động truyền tải thông tin một cách rộng rãi, vì vậy, rất dễ bị các phần tửphản động lợi dụng để tuyên truyền, chống phá Nhà nước và chế độ Pháp luậtvới mục đích đầu tiên là bảo vệ lợi ích quốc gia, duy trì sự ổn định và trật tự antoàn xã hội nên tất yếu phải cấm những hành vi trên Hoạt động quảng cáo vớibản chất truyền tin rộng rãi cũng không được làm tiết lộ bí mật Nhà nước, gâyphương hại độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia, trật tự và an toàn xã hội

Tổ chức, cá nhân hoạt động quảng cáo làm tiết lộ bí mật Nhà nước,

phương hại đến độc lập, chủ quyền, an ninh quốc gia và trật tự xã hội thì tùy

theo tính chất, mức độ vi phạm mà có thể bị xử lý vi phạm hành chính hoặc truycứu trách nhiệm hình sự.

Tại Việt Nam, bí mật quốc gia là vấn đề khá nhạy cảm và quan trọng, do

đó, những thông tin này luôn được bảo đảm an toàn, những sản phẩm quảng cáoluôn được kiểm tra, giám sát chặt chẽ Cho đến nay, chưa phát hiện hành vi viphạm nào về tiết lộ bí mật quốc gia trong quảng cáo

2.2 Quảng cáo có sử dụng sản phẩm quảng cáo, phương tiện quảng cáo trái với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam

và trái với quy định pháp luật

Quảng cáo có sức lan truyền rất lớn Sản phẩm quảng cáo thương mại làtoàn bộ những thông tin bằng hình ảnh, hoạt động, âm thanh, tiếng nói, chữ viết,biểu tượng, màu sắc… chứa đựng nội dung quảng cáo thương mại Còn phươngtiện quảng cáo thương mại là các công cụ được sử dụng để giới thiệu các sảnphẩm quảng cáo thương mại, bao gồm tất cả những phương tiện có khả năngtruyền tải thông tin đến khách hàng Thậm chí, quảng cáo có khả năng địnhhướng suy nghĩ và hành vi cho người xem Do đó, nếu sản phẩm, phương tiệnquảng cáo có chứa nội dung trái với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, đingược lại với thuần phong mỹ tục sẽ có ảnh hưởng rất lớn đến xã hội

Cụm từ “truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục”được sử dụng rất nhiều trong các văn bản pháp luật khác nhau Nhưng cho đếnnay, vẫn chưa có một văn bản pháp luật nào đưa ra định nghĩa cụ thể về các kháiniệm trên cũng như những tiêu chí để xác định hành vi nào được coi là trái vớitruyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục

Điển hình cho những vi phạm này là những quảng cáo thường khiếnngười xem nhận thức rõ về bất bình đẳng giới Một nhóm cán bộ thuộc Trungtâm Nghiên cứu và Ứng dụng khoa học về giới - gia đình - phụ nữ và vị thànhniên (CSAGA) cùng Tổ chức Oxfam (Anh) đã tiến hành khảo sát ngẫu nhiên 36phim quảng cáo phát sóng trên VTV từ tháng 9.2010 đến tháng 1.2011 rồi đưa

ra kết luận: Có rất nhiều phim quảng cáo tại Việt Nam truyền tải thông điệp bất

bình đẳng giới Với những sản phẩm liên quan đến gia đình như nước lau sàn,nước rửa bát, nồi cơm điện, gia vị, thực phẩm, máy giặt, tủ lạnh… thì hầu hếtcác nhân vật chính trong clip quảng cáo này là phụ nữ Họ vẽ ra hình ảnh ngườiphụ nữ liên tục chăm sóc con cái, nấu ăn trong bếp, chọn hàng trong siêu thị, laurửa nhà vệ sinh, giặt giũ quần áo… Trong khi đó, hình ảnh người đàn ông thìnam tính hơn với các loại nước uống, xe máy, xe hơi, điện thoại di động, TV…

và phạm vi bối cảnh thì ở văn phòng, trung tâm nghiên cứu…

Các quảng cáo được phát liên tục trên nhiều phương tiện thông tin đạichúng sẽ vô tình gửi đi một thông điệp méo mó: Đã là phụ nữ thì suốt ngày phải

lo việc nội trợ phục vụ gia đình, hầu chồng chiều con; còn đã là đàn ông thìmạnh mẽ, sáng tạo và thành đạt

Hay những quảng cáo đề cập đến vấn đề tình dục, ngoại tình cũng đượcđưa lên truyền hình khiến người xem thấy rất phản cảm Ví dụ đoạn phim quảngcáo bột nêm Maggi 3 ngọt kể một người đàn ông đang đắm đuối ngắm “phở”xong rồi sực nhớ ra “cơm” đang nấu canh ở nhà nên đành dứt áo ra về Quảngcáo “vô tình” truyền thông điệp: Việc ngoại tình hay không, không phải do đànông mà là do người phụ nữ không biết nấu nướng, có nghĩa là nếu phụ nữ khôngnấu được nồi canh ngon (cụ thể là không dùng Maggi 3 ngọt) thì chồng sẽ cóbồ? Hơn nữa, việc gọi phụ nữ là “phở” với “cơm” cũng là một sự miệt thị

Thậm chí, đoạn clip quảng cáo Comfort sáng tạo của Unilever phát trênsóng truyền hình Đài truyền hình Việt Nam thể hiện về hình ảnh của một giađình có 3 người con, trong khi pháp lệnh dân số của nước ta khuyến khích ngườidân chỉ nên sinh từ 1 đến 2 con Nhiều khán giả sau khi xem clip này cho rằngComfort Sáng tạo đang cổ vũ người dân sinh thêm con thứ 3

Nổi tiếng nhất là sự vụ đoạn quảng cáo của Hoa hậu Mai Phương Thúycho nhãn hàng dầu gội Rejoice bị cho là “nàng dâu vô lễ với mẹ chồng” Trongkịch bản, Mai Phương Thúy đóng vai cô gái xinh đẹp, có mái tóc dài óng mượtđược người yêu đưa về ra mắt gia đình Mẹ chàng trai ấn tượng với mái tóc của

cô gái trẻ liền hồ hởi thăm dò bí quyết làm đẹp của cô gái: “Cháu duỗi tóc ở

tiệm à?” Đáp lại câu hỏi đó, nhân vật chỉ trả lời: “À không, chỉ là Rejoice”.Ngay sau khi đoạn quảng cáo này lên sóng truyền hình, rất nhiều người đã lêntiếng bình luận cũng như phản đối vì lời thoại trong đoạn quảng cáo

Pháp luật có quy định cấm các hành vi quảng cáo trái với truyền thốnglịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục của dân tộc Việt Nam Nhưngthực tiễn cho thấy, những clip quảng cáo vi phạm điều cấm này vẫn lên sóng đềuđều, bộ phận kiểm duyệt là các đài truyền hình hầu như không phát hiện ra chođến khi được khán giả lên tiếng “nhắc nhở” mới biết

2.3 Quảng cáo hàng hóa, dịch vụ mà Nhà nước cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh hoặc cấm quảng cáo

Ngày 12/06/2006 Chính phủ đã ban hành Nghị định 59/2006/NĐ-CP, hạnchế kinh doanh và Kinh doanh có điều kiện Theo Nghị định 59/2006/NĐ-CP thìđối với hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, nghiêm cấm các thương nhân và tổchức cá nhân khác kinh doanh hàng hóa dịch vụ thuộc Danh mục hàng hóa dịch

vụ cấm kinh doanh (Phụ lục I - Nghị định 59/2006); một số trường hợp cụ thểthì cần được Thủ tướng Chính phủ cho phép Đối với hàng hóa dịch vụ hạn chếkinh doanh (Phụ lục II - Nghị định 59/2006) thì thương nhân phải đáp ứng đầy

đủ các điều kiện tại Điều 6 Nghị định Việc kinh doanh các hàng hóa dịch vụnày của thương nhân rất dễ gây ra hậu quả tiêu cực như khó quản lý, nguy hiểmcho người tiêu dùng, rối trật tự an toàn xã hội… Do đó, Nhà nước nghiêm cấmkinh doanh hoặc hạn chế kinh doanh đối với các hàng hóa này

Bản chất của quảng cáo thương mại là một hoạt động xúc tiến thương mạivới mục đích là kích thích tiêu dùng Việc sử dụng quảng cáo thương mại đểkích thích tiêu dùng cho các hàng hóa dịch vụ bị cấm kinh doanh, hạn chế kinhdoanh là đi ngược lại với lợi ích của Nhà nước, xâm phạm trật tự thương mại màNhà nước bảo vệ

Bên cạnh các hàng hóa dịch vụ bị cấm hoặc hạn chế kinh doanh, pháp luậtthương mại cũng đưa ra quy định về quảng cáo đối với một số loại hàng hóa,dịch vụ có tính chất đặc biệt