Theo cách hiểu thông thường, công ty cổ phần được xem là một tổ chức thành lập theo pháp luật trong đó vốn được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần của côn
LÝ LUẬN CHUNG VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
Khái quát về công ty cổ phần
1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần
Từ thời La Mã cổ đại, các nhà buôn đã hợp tác đầu tư và chia sẻ lợi nhuận, chấp nhận rủi ro mất vốn khi kinh doanh gặp khó khăn Hình thức này tương tự như việc mua cổ phần ở các công ty cổ phần hiện nay, phản ánh những ý tưởng sơ khai trong sự hình thành của công ty cổ phần hiện đại Công ty cổ phần đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn của Anh, ra đời vào năm 1600 Sự phát triển của công ty cổ phần đã diễn ra mạnh mẽ trong quá trình công nghiệp hóa ở châu Âu và Bắc Mỹ từ thế kỷ 18, 19, khi nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản gia tăng.
Sự phát triển mạnh mẽ của Chủ nghĩa Tƣ bản yêu cầu sản xuất kinh doanh phải mở rộng quy mô, dẫn đến sự cạnh tranh và độc quyền ngày càng gia tăng Để đạt được lợi nhuận tối đa và mở rộng thế lực kinh tế, các chủ tƣ bản thường thỏa hiệp với nhau Trong bối cảnh này, công ty cổ phần trở thành hình thức kinh doanh lý tưởng, giúp thu hút và tập trung vốn một cách hiệu quả.
Công ty cổ phần hiện nay được coi là phương thức tối ưu để huy động vốn cho kinh doanh và thúc đẩy sự phát triển kinh tế quốc gia Theo định nghĩa, công ty cổ phần là tổ chức được thành lập theo pháp luật, trong đó vốn được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Người sở hữu cổ phần, được gọi là cổ đông, có thể là cá nhân hoặc tổ chức và chỉ chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi vốn đã góp vào công ty Công ty cổ phần mang bản chất là công ty đối vốn, tập hợp các cổ đông có thể là những người khác nhau.
Theo quy định của pháp luật mỗi quốc gia, số lượng thành viên trong một nhóm có thể khác nhau, thường có quy định về số lượng tối thiểu nhưng không giới hạn số lượng tối đa.
Nghiên cứu lịch sử lập pháp về doanh nghiệp tại Việt Nam cho thấy định nghĩa về công ty cổ phần đã có sự thay đổi qua các văn bản pháp luật Theo Luật Công ty 1990, công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp có ít nhất bảy cổ đông trong suốt thời gian hoạt động Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, với mỗi cổ phần có giá trị gọi là mệnh giá cổ phiếu Cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu, trong đó cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên Tuy nhiên, cổ phiếu của sáng lập viên và thành viên Hội đồng quản trị phải có ghi tên, trong khi cổ phiếu không ghi tên có thể tự do chuyển nhượng Cổ phiếu có ghi tên chỉ được chuyển nhượng khi có sự đồng ý của Hội đồng quản trị.
Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã định nghĩa lại công ty cổ phần như một loại hình doanh nghiệp, trong đó vốn điều lệ được chia thành nhiều cổ phần bằng nhau Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi vốn đã góp, có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần cho người khác Cổ đông có thể là tổ chức hoặc cá nhân, với số lượng tối thiểu là ba và không giới hạn số lượng tối đa Công ty cổ phần cũng có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định pháp luật và có tư cách pháp nhân kể từ khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
So với Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 1999 đã đưa ra định nghĩa rõ ràng hơn về công ty cổ phần, trong đó quy định rằng công ty cổ phần phải có ít nhất 3 cổ đông trong suốt quá trình hoạt động.
2 Xem: Điều 30 Luật Công ty 1990
Luật Doanh nghiệp 1999 quy định số lượng cổ đông tối thiểu là 3, trong khi Luật Công ty 1990 yêu cầu tối thiểu là 7 cổ đông Luật Doanh nghiệp 1999 cũng khẳng định quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông, trái ngược với Luật Công ty 1990, nơi có hạn chế đối với cổ phiếu có ghi tên Đặc biệt, Luật Doanh nghiệp 1999 cho phép công ty cổ phần phát hành chứng khoán ra công chúng, điều này không được đề cập trong khái niệm của Luật Công ty 1990.
Luật Doanh nghiệp 2005 đã thống nhất định nghĩa công ty cổ phần, tương tự như quy định của Luật Doanh nghiệp 1999 nhưng với cách diễn đạt rõ ràng hơn Luật này khẳng định rằng quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông có thể bị hạn chế trong một số trường hợp theo quy định của pháp luật Đặc biệt, Luật Doanh nghiệp năm 2014 tiếp tục kế thừa định nghĩa về công ty cổ phần từ Luật Doanh nghiệp 2005 mà không có sự thay đổi nào trong nội dung định nghĩa này.
Công ty cổ phần, theo quy định pháp luật Việt Nam, là một tổ chức có tư cách pháp nhân với tính tổ chức và hoạt động xã hội cao Công ty chịu trách nhiệm về nợ bằng tài sản của mình, trong khi các thành viên chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn đã góp Vốn cơ bản của công ty được chia thành cổ phần, và công ty có thể phát hành chứng khoán để huy động vốn từ công chúng, gắn liền với sự ra đời của thị trường chứng khoán Việc chuyển nhượng vốn góp diễn ra dễ dàng thông qua việc bán cổ phiếu trên thị trường, cho phép công ty cổ phần có số lượng thành viên đông đảo, với hàng vạn cổ đông trên toàn cầu, từ đó mở rộng khả năng huy động vốn.
4 Xem: Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005
5 Xem: Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014 rãi nhất trong công chúng để đầu tƣ vào nhiều lĩnh vực khác nhau, đặc biệt là trong công nghiệp
Khi tham khảo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới, chúng ta nhận thấy rằng công ty cổ phần có thể được hiểu và gọi với những tên gọi khác nhau tùy thuộc vào từng quốc gia.
Ở Pháp, công ty cổ phần, hay còn gọi là công ty vô danh, yêu cầu các sáng lập viên tuân thủ các điều kiện chung như ý chí, năng lực, ngành nghề, vốn góp và mục đích kinh doanh Đặc biệt, công ty cổ phần cần có tối thiểu 7 cổ đông, và cổ đông không nhất thiết phải là thương nhân Ngoài ra, các nhà đầu tư có thể lựa chọn hình thức công ty hợp vốn cổ phần và công ty cổ phần đơn giản, nhằm tăng cường sự đa dạng trong lựa chọn loại hình kinh doanh và khắc phục những hạn chế của các loại hình công ty khác.
Tại Úc, theo Đạo luật Công ty 2001, các nhà đầu tư có thể đăng ký thành lập hai loại hình công ty: công ty sở hữu chủ (proprietary company) và công ty công cộng (public company) Công ty sở hữu chủ bị giới hạn không quá 50 thành viên không phải là người lao động, thường là các doanh nghiệp nhỏ với mối quan hệ gia đình giữa các thành viên Ngược lại, công ty công cộng không bị giới hạn về số lượng thành viên và có quyền huy động vốn thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng.
6 Lê Minh Phiếu (2006), Các loại hình doanh nghiệp phổ biến ở Pháp, Tạp chí Khoa học Pháp lý số 4/2006
Tại Úc, mặc dù không có công ty cổ phần, nhưng pháp luật cho phép công ty công cộng phát hành cổ phiếu ra công chúng để huy động vốn, cho thấy loại hình này có những đặc trưng tương tự như công ty cổ phần ở các quốc gia khác Công ty công cộng có thể được đăng ký dưới bốn hình thức: công ty trách nhiệm hữu hạn bởi cổ phiếu, công ty trách nhiệm hữu hạn bởi sự bảo đảm, công ty trách nhiệm vô hạn, và công ty không trách nhiệm Mỗi loại hình này mang đến những đặc điểm riêng, tạo ra sự đa dạng trong lựa chọn hình thức kinh doanh phù hợp.
Tại Hoa Kỳ, có hai loại hình công ty cổ phần: công ty cổ phần công cộng và công ty cổ phần tư nhân Công ty cổ phần là hình thức doanh nghiệp chủ yếu, với nhiều công ty lớn thuộc loại hình này Là một pháp nhân độc lập, công ty cổ phần có thể tiếp tục hoạt động dù chủ sở hữu không còn, và quyền sở hữu có thể dễ dàng chuyển nhượng Công ty cổ phần cũng có khả năng huy động vốn bằng cách bán cổ phiếu, trong khi các thành viên không phải chịu trách nhiệm tài sản cá nhân cho các phán quyết pháp lý, trừ khi tòa án xác định rằng họ đã biết mình đang kinh doanh hàng hóa nguy hiểm.
Khái quát về cổ đông trong công ty cổ phần
1.2.1 Khái niệm cổ đông trong công ty cổ phần
Cổ đông là cá nhân hoặc tổ chức sở hữu một phần hoặc toàn bộ vốn góp của công ty cổ phần, đồng nghĩa với việc họ là đồng sở hữu chứ không phải chủ nợ Quyền lợi và nghĩa vụ của cổ đông gắn liền với kết quả hoạt động của công ty.
Theo Luật Doanh nghiệp hiện hành, cá nhân hay tổ chức góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty hợp danh được gọi là "thành viên", trong khi đó, cá nhân hay tổ chức mua cổ phần của công ty cổ phần được gọi là "cổ đông" Cổ đông, là những người sở hữu ít nhất một cổ phần, có quyền và nghĩa vụ tương ứng với số cổ phần nắm giữ Họ đóng vai trò quan trọng trong việc đầu tư tài chính cho các dự án và kế hoạch kinh doanh của công ty, đồng thời tham gia vào các quyết định chiến lược để định hướng phát triển bền vững Bên cạnh đó, cổ đông cũng góp phần quảng bá hình ảnh công ty và quyết định thành bại của doanh nghiệp.
12 Xem: http://vi.wikipedia.org/wiki/C%E1%BB%95_%C4%91%C3%B4ng, truy cập 16/10/2015
13 Xem: Khoản 2 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2014
Luật Doanh nghiệp năm 2014 của Việt Nam quy định rằng công ty cổ phần phải có tối thiểu 03 cổ đông Trong khi đó, ở Anh và Hoa Kỳ, công ty có thể được thành lập bởi một hoặc nhiều thành viên Tại Úc, số lượng cổ đông tối thiểu là 05 Ở Trung Quốc, Luật Công ty năm 2005 yêu cầu ít nhất 02 và không quá 200 sáng lập viên, trong đó hơn một nửa phải có địa chỉ tại Trung Quốc Một số nước Châu Âu cũng áp dụng quy định tối thiểu là 05 cổ đông cho công ty cổ phần.
Nhiều quốc gia đã điều chỉnh quy định pháp luật về số lượng thành viên tối thiểu của công ty cổ phần, cho phép tồn tại công ty cổ phần với chỉ một cổ đông Điều này không còn là vấn đề mới mẻ và đã làm thay đổi quan niệm truyền thống rằng công ty cổ phần cần có nhiều cổ đông Các quy định đột phá này mở ra hướng đi mới cho sự phát triển của các công ty cổ phần.
Có lẽ trước kia người ta ngầm hiểu rằng công ty là một loại hội, và hội thì không thể chỉ có một người
Mọi cá nhân và tổ chức đều có cơ hội đầu tư bằng cách mua cổ phần của công ty cổ phần, trở thành cổ đông và có quyền biểu quyết Tuy nhiên, để trở thành cổ đông, họ cần đáp ứng các điều kiện pháp lý và không thuộc những trường hợp bị cấm Cụ thể, những tổ chức và cá nhân không được phép mua cổ phần bao gồm các cơ quan nhà nước và đơn vị lực lượng vũ trang.
Theo quy định của pháp luật, cán bộ, công chức không được phép góp vốn vào doanh nghiệp trong lĩnh vực mà họ quản lý, bao gồm cả người đứng đầu và cấp phó của cơ quan, cũng như vợ hoặc chồng của họ Tuy nhiên, các cán bộ, công chức, viên chức không thuộc các trường hợp này vẫn có quyền góp vốn và mua cổ phần để trở thành cổ đông trong công ty cổ phần Việc sử dụng tài sản nhà nước để đầu tư vào doanh nghiệp nhằm thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị là hành vi không được phép.
Để trở thành cổ đông công ty cổ phần, cá nhân hoặc tổ chức cần đáp ứng các điều kiện pháp lý, bao gồm việc không thuộc các trường hợp bị cấm góp vốn mua cổ phần và không vi phạm quy định về thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam Theo Luật Phá sản, nếu người quản lý doanh nghiệp hoặc hợp tác xã bị tuyên bố phá sản, họ sẽ không được quyền thành lập hoặc quản lý doanh nghiệp trong vòng 03 năm kể từ ngày Tòa án ra quyết định tuyên bố phá sản.
Theo Luật phòng, chống tham nhũng, cán bộ, công chức và viên chức bị cấm thành lập, tham gia thành lập hoặc quản lý doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần Điều này nhằm đảm bảo tính minh bạch và ngăn chặn xung đột lợi ích trong hoạt động công vụ.
15 Xem: Khoản 3 điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014
16 Xem: Khoản 2 điều 37 Luật phòng, chống tham nhũng năm 2005
17 Xem: Khoản 2 điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014
18 Xem: Khoản 3 điều 130 Luật Phá sản năm 2014 ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức nghiên cứu khoa học tƣ 19
1.2.2 Đặc điểm cổ đông trong công ty cổ phần
Cổ đông là những người góp vốn vào công ty cổ phần, khác với thành viên trong các loại hình doanh nghiệp khác Do đó, cổ đông có những đặc điểm riêng biệt, bao gồm quyền lợi và nghĩa vụ liên quan đến vốn góp, quyền biểu quyết trong các quyết định quan trọng của công ty, và khả năng nhận cổ tức từ lợi nhuận Những đặc điểm này giúp phân biệt cổ đông trong công ty cổ phần với các thành viên của doanh nghiệp khác.
Cổ đông trong công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức, tạo cơ hội bình đẳng cho mọi người tham gia đầu tư Công ty cổ phần là công cụ hiệu quả để xã hội hóa đầu tư, cho phép cá nhân và tổ chức dễ dàng mua cổ phần với thủ tục đơn giản Khi trở thành cổ đông, họ có quyền thể hiện ý chí của mình thông qua Đại hội đồng cổ đông.
Cổ đông trong công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp, khuyến khích các cá nhân và tổ chức đầu tư Khi góp vốn, tài sản đó trở thành sở hữu của công ty, và cổ đông chỉ có quyền và nghĩa vụ tương ứng với số vốn đã góp Nếu công ty gặp khó khăn, cổ đông không phải chịu trách nhiệm vượt quá số vốn đã đầu tư, bảo vệ tài sản cá nhân của họ Điều này giúp công ty cổ phần dễ dàng huy động vốn từ xã hội cho hoạt động sản xuất và kinh doanh.
19 Xem: Điều 37 Luật phòng chống tham nhũng năm 2005
Cổ đông trong công ty cổ phần thường không quan tâm đầy đủ đến hoạt động của công ty, do số lượng cổ đông lớn dẫn đến việc nhiều người chỉ chú trọng vào lợi nhuận hàng năm Sự tập trung vào lợi ích ngắn hạn này khiến một số ban lãnh đạo chỉ nghĩ đến mục tiêu trước mắt, thay vì phát triển bền vững Với nhiệm kỳ hữu hạn, ban lãnh đạo có thể chỉ mong muốn duy trì hoặc gia tăng lợi nhuận cổ phần để nâng cao uy tín cá nhân.
Cổ đông chỉ sở hữu cổ phần trong công ty mà không có quyền sở hữu tài sản của công ty Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập, vì vậy tài sản của công ty tách biệt với cá nhân và tổ chức khác, tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Cổ đông là chủ sở hữu công ty cổ phần, có quyền tham gia quản lý, nhận cổ tức và chia tài sản theo tỷ lệ cổ phần khi công ty giải thể, nhưng không có quyền sở hữu tài sản của công ty.
Cổ đông trong công ty cổ phần có quyền tự do chuyển nhượng phần vốn góp của mình, điều này tạo nên sức hấp dẫn lớn cho loại hình doanh nghiệp này Việc chuyển nhượng cổ phần linh hoạt, trừ những trường hợp hạn chế, cho phép cổ đông rời bỏ công ty khi họ muốn và thu hút các nhà đầu tư mới Cơ cấu cổ đông có thể thay đổi mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty, từ đó mở ra cơ hội cho bất kỳ ai không bị cấm góp vốn tham gia đầu tư Đồng thời, đặc điểm này cũng giúp công ty cổ phần dễ dàng phát hành chứng khoán để huy động vốn và mở rộng quy mô hoạt động.
1.2.3 Phân loại cổ đông trong công ty cổ phần
Trong công ty cổ phần, số lượng cổ đông thường rất lớn và mỗi cổ đông có mục đích và vai trò riêng Việc phân loại cổ đông là cần thiết, theo Luật Doanh nghiệp 2014, cổ đông được phân loại dựa trên loại cổ phần nắm giữ Cổ đông phổ thông sở hữu cổ phần phổ thông và có quyền, nghĩa vụ cơ bản, trong khi cổ đông ưu đãi sở hữu cổ phần ưu đãi, được hưởng một số quyền ưu tiên nhưng cũng có thể phải từ bỏ một số quyền nhất định.
Cụ thể, cổ phần ƣu đãi có thể gồm những loại sau:
Khái quát về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
1.3.1 Khái niệm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần, hay còn gọi là sáng lập viên, là những người đầu tiên có ý tưởng thành lập công ty, nắm giữ một phần vốn và có kỹ năng quản trị cần thiết Họ đóng vai trò quan trọng trong việc xây dựng và phát triển công ty, được pháp luật trao nhiều quyền lợi nhưng cũng phải gánh vác trách nhiệm lớn để đảm bảo sự ổn định trong giai đoạn đầu Tuy nhiên, sau thời gian này, vai trò của họ sẽ giảm bớt và không còn bị điều chỉnh chặt chẽ bởi pháp luật Cổ đông sáng lập là những nhà đầu tư quan trọng, ấp ủ ý tưởng kinh doanh và khát khao hiện thực hóa chúng, góp phần thúc đẩy nền kinh tế.
24 Xem: Nguyễn Ngọc Bích (2004), “Luật Doanh nghiệp, vốn và quản lý trong công ty cổ phần”, NXB Trẻ, trang 177
Công ty cổ phần đóng vai trò quan trọng trong việc phát triển và điều hành doanh nghiệp, với những người lãnh đạo là những người tiên phong, chịu trách nhiệm sản sinh và chèo lái công ty nhằm đạt được sự phát triển tối ưu.
Theo quy định pháp luật của một số quốc gia, tại Anh, sáng lập viên công ty cổ phần được hiểu là tất cả những cá nhân tham gia vào việc hình thành và thiết lập công ty trước khi có giấy chứng nhận đăng ký chính thức Các án lệ tại Anh cũng đưa ra những định nghĩa khác nhau về sáng lập viên, trong đó nổi bật là phán quyết trong vụ Dickerman v Northern Trust Co-1900, xác định sáng lập viên là người đóng vai trò quan trọng trong việc thành lập và tổ chức công ty cổ phần Tại Hoa Kỳ, Luật Công ty của bang Delaware, một đạo luật phổ biến, cũng quy định về vai trò và nghĩa vụ của sáng lập viên trong quá trình thành lập công ty.
Theo quy định của quốc gia này, cổ đông sáng lập của một công ty cổ phần là những người thực hiện hoặc thông qua Điều lệ của công ty Theo Luật Tổ chức kinh doanh hiện đại Hoa Kỳ năm 2002, cổ đông sáng lập được xác định là người nộp bản Điều lệ đầu tiên cho công ty mới thành lập.
Sáng lập viên công ty cổ phần, theo hệ thống pháp luật Common Law, có thể là thể nhân hoặc pháp nhân, có trách nhiệm thực hiện các công việc cần thiết để thành lập công ty Họ đóng vai trò ủy thác, tổ chức công việc và tạo nguồn lực cho công ty hoạt động sau khi thành lập Đổi lại, sáng lập viên nhận lợi ích từ hợp đồng ủy thác và thù lao cho dịch vụ đã thực hiện Họ cũng có thể trở thành cổ đông của công ty cổ phần được thành lập hoặc không.
Tại Việt Nam, thuật ngữ “cổ đông sáng lập” đã trải qua nhiều thay đổi qua các giai đoạn luật pháp Luật Công ty 1990 không sử dụng thuật ngữ này mà thay vào đó là “sáng lập viên” mà không có định nghĩa rõ ràng Đến Luật Doanh nghiệp 1999, thuật ngữ “cổ đông sáng lập” được chính thức công nhận, định nghĩa là thành viên sáng lập công ty cổ phần và người tham gia vào Điều lệ đầu tiên Luật Doanh nghiệp 2005 đã kế thừa và làm rõ định nghĩa này, nhấn mạnh rằng cổ đông sáng lập là những người tham gia xây dựng và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên Hiện nay, theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, “cổ đông sáng lập” được xác định là cổ đông sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập của công ty cổ phần.
Theo Luật Doanh nghiệp 2014, cổ đông sáng lập được xác định là những người đã ký tên vào danh sách cổ đông sáng lập, điều này khác với Luật Doanh nghiệp 2005, nơi tiêu chí nhận diện dựa vào bản điều lệ đầu tiên của công ty Mặc dù có quy định cụ thể về hình thức, nhưng bản chất của cổ đông sáng lập, tức là những người có công trong việc thành lập công ty cổ phần, vẫn chưa được thể hiện rõ ràng trong pháp luật doanh nghiệp Việt Nam.
Nguyễn Thanh Cẩm Thương (2011) trong luận văn Thạc sĩ Luật học tại trường Đại học Quốc gia Hà Nội đã nghiên cứu những vấn đề pháp lý liên quan đến sáng lập viên Công ty cổ phần Nghiên cứu này cung cấp cái nhìn sâu sắc về các quy định pháp luật và trách nhiệm của sáng lập viên trong việc thành lập và quản lý công ty cổ phần.
27 Xem: Điều 32 Luật Công ty 1990
28 Xem: Khoản 10 điều 3 Luật Doanh nghiệp 1999
29 Xem khoản 11 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005
30 Xem: Khoản 2 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2014
Luật Doanh nghiệp 2014 yêu cầu công ty cổ phần mới phải có ít nhất ba cổ đông sáng lập, khác với Luật Doanh nghiệp 2005 chỉ quy định số lượng cổ đông tối thiểu mà không phân biệt giữa cổ đông sáng lập và cổ đông thường Quy định này nhằm đảm bảo rằng các cổ đông sáng lập, những người có ảnh hưởng lớn đến sự thành bại ban đầu của công ty, có thể đưa ra quyết định khách quan trong việc soạn thảo Điều lệ công ty Việc có ba cổ đông sáng lập không chỉ tăng tính khách quan trong các quyết định thành lập mà còn củng cố nguồn nhân lực cho giai đoạn đầu của công ty.
Trường hợp công ty cổ phần được chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước hoặc từ công ty trách nhiệm hữu hạn, cũng như khi được chia, tách, hợp nhất từ công ty cổ phần khác, không yêu cầu phải có cổ đông sáng lập Quy định này nhằm đảm bảo tính linh hoạt pháp luật trong các tình huống cụ thể, đặc biệt là trong cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước và chuyển đổi thành công ty cổ phần Việc không yêu cầu cổ đông sáng lập giúp tránh sự bất bình đẳng trong quyền và nghĩa vụ giữa các cổ đông, từ đó tạo điều kiện cho sự phát triển công bằng trong kinh doanh.
31 Xem: Khoản 1 điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014
32 Xem: Khoản 1 điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005
33 Xem: Khoản 1 điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014
1.3.2 Đặc điểm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Cổ đông sáng lập là một loại cổ đông trong công ty cổ phần, mang những đặc điểm chung của cổ đông, nhưng cũng sở hữu những đặc điểm riêng biệt.
Cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức, theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành tại Việt Nam Tuy nhiên, quy định này có thể khác nhau ở các quốc gia khác Chẳng hạn, ở bang Delaware - Hoa Kỳ, chỉ công nhận cá nhân là cổ đông sáng lập, trong khi nhiều nước khác, bao gồm Việt Nam, cho phép cả cá nhân và tổ chức tham gia làm cổ đông sáng lập.
Việc thừa nhận cổ đông sáng lập là tổ chức trong công ty cổ phần sẽ tạo ra sự phong phú và đa dạng trong việc thu hút cá nhân và tổ chức đầu tư Hơn nữa, các tổ chức thường sở hữu khối tài sản lớn, giúp dễ dàng huy động đủ vốn cần thiết cho hoạt động kinh doanh.
Theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán Họ cũng phải thanh toán đầy đủ số cổ phần đã đăng ký trong vòng chín mươi ngày kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh So với pháp luật Trung Quốc, tỉ lệ này là 35%, cùng với quy định về tỷ lệ phần trăm mà các cổ đông phải tuân thủ.
Nguyễn Thanh Cẩm Thương (2011) trong luận văn Thạc sĩ Luật học tại trường Đại học Quốc gia Hà Nội đã đề cập đến những vấn đề pháp lý quan trọng liên quan đến sáng lập viên của công ty cổ phần Tác phẩm này cung cấp cái nhìn sâu sắc về các khía cạnh pháp lý cần thiết cho việc thành lập và quản lý công ty cổ phần, góp phần nâng cao hiểu biết về vai trò của sáng lập viên trong bối cảnh pháp luật hiện hành.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN
Thực trạng pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
2.1.1 Việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
2.1.1.1 Các trường hợp xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Cổ đông sáng lập, có thể là cá nhân hoặc tổ chức, đóng vai trò quan trọng trong việc thành lập công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam Việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập là bước đầu tiên để đảm bảo quyền lợi và nghĩa vụ của các bên liên quan trong công ty.
2014 theo những cách cơ bản nhƣ sau:
Để được công nhận là cổ đông sáng lập, cá nhân hoặc tổ chức cần góp vốn cổ phần và ký tên vào danh sách cổ đông sáng lập, đồng thời phải đảm bảo quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam Trong thực tế, những trường hợp không ký vào danh sách này mặc dù đã góp vốn và tham gia xây dựng Điều lệ công ty sẽ không được công nhận là cổ đông sáng lập Do đó, việc ký tên vào danh sách cổ đông sáng lập là điều kiện bắt buộc để xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần.
Việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập có thể xảy ra khi nhận chuyển nhượng cổ phần từ cổ đông sáng lập, theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 Luật này đã loại bỏ một số điều kiện từ Luật Doanh nghiệp 2005, như trường hợp cổ đông sáng lập không thanh toán đủ cổ phần đã đăng ký và người khác nhận góp đủ số cổ phần này sẽ trở thành cổ đông sáng lập Nếu cổ đông sáng lập chuyển nhượng vốn góp cho người không phải cổ đông sáng lập với sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông, người nhận chuyển nhượng cũng trở thành cổ đông sáng lập Luật Doanh nghiệp 2014 quy định chung về một số trường hợp xác lập tư cách cổ đông, bao gồm việc người thừa kế của cổ đông cá nhân chết trở thành cổ đông, hoặc khi cổ đông tặng cho cổ phần hoặc sử dụng cổ phần để trả nợ, người nhận sẽ trở thành cổ đông của công ty.
Luật Doanh nghiệp 2014 đã có những bước tiến đáng kể khi quy định rõ ràng về các trường hợp tặng cho, trả nợ và thừa kế cổ phần từ các cổ đông Sự cải tiến này giúp nâng cao tính minh bạch và bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan trong hoạt động doanh nghiệp.
Năm 2014, pháp luật không quy định rõ ràng về việc người nhận cổ phần từ cổ đông sáng lập có thể trở thành cổ đông sáng lập hay không, dẫn đến sự lúng túng trong việc xác định tư cách cổ đông sáng lập trong thực tế Mặc dù vậy, luật về đăng ký doanh nghiệp đã quy định cụ thể về việc thay đổi cổ đông sáng lập trong trường hợp nhận cổ phần được tặng cho Theo đó, quy trình đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập do tặng cổ phần sẽ được thực hiện tương tự như trường hợp chuyển nhượng cổ phần.
Vấn đề đặt ra là liệu người nhận chuyển nhượng, tặng cho, trao đổi, trả nợ, thừa kế cổ phần từ các cổ đông sáng lập trong vòng 03 năm kể từ khi công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có trở thành cổ đông sáng lập hay không Theo nguyên tắc, những người này sẽ trở thành cổ đông sáng lập của công ty cổ phần, vì cổ đông sáng lập có những quyền và nghĩa vụ riêng biệt, cùng với các hạn chế trong việc chuyển nhượng cổ phần Do đó, người nhận chuyển nhượng cũng phải kế thừa những quyền lợi và hạn chế đó Tuy nhiên, họ không có công lao trong việc thành lập công ty.
39 Xem: Khoản 3, 5 điều 84 Luật Doanh nghiệp 2005
Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định về việc thành lập công ty cổ phần, tuy nhiên, nếu một cá nhân được xác lập là cổ đông sáng lập mà không phù hợp với bản chất của cổ đông sáng lập, thì mối quan hệ giữa cổ đông sáng lập và công ty chỉ đơn thuần là quan hệ về vốn góp Việc công nhận tư cách cổ đông sáng lập trong trường hợp này sẽ dẫn đến sự mâu thuẫn với định nghĩa ban đầu về cổ đông sáng lập, làm mất đi những đặc trưng vốn có của họ.
Công ty cổ phần HD, được thành lập năm 2012, có ông A là cổ đông sáng lập sở hữu 30% cổ phần Sau khi ông A qua đời do tai nạn giao thông vào ngày 12/4/2014, vợ ông, bà B, thừa kế số cổ phần này và mong muốn tham gia điều hành công ty Tuy nhiên, các cổ đông khác không đồng ý, dẫn đến tranh chấp Mặc dù bà B tự động trở thành cổ đông sáng lập, việc này có thể không hợp lý do vai trò quan trọng của cổ đông sáng lập trong hoạt động của công ty.
Tư cách của cổ đông sáng lập có thể được xác lập khi cá nhân hoặc tổ chức mua cổ phần thông qua bán đấu giá để thi hành án Người mua không chỉ sở hữu cổ phần mà còn kế thừa quyền và nghĩa vụ của cổ đông bán Nếu mua cổ phần của cổ đông sáng lập, người mua cũng sẽ được công nhận là cổ đông sáng lập Tuy nhiên, hiện tại, Luật Doanh nghiệp vẫn chưa quy định rõ ràng về vấn đề này, dẫn đến nhiều quan điểm khác nhau về việc công nhận tư cách cổ đông sáng lập cho những người mới.
Một ví dụ tranh chấp liên quan trong việc áp dụng các quy định pháp luật xác lập tƣ cách cổ đông sáng lập trên thực tế:
Công ty cổ phần Đông Á đã đầu tư vào công ty cổ phần Tây Đô để thực hiện Dự án khu văn phòng cho thuê Sau khi mua cổ phần, Công ty Tây Đô đã tiến hành các thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh và được Sở Kế hoạch và Đầu tư Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thay đổi vào ngày 9-8-2007, với vốn điều lệ được ghi nhận là 63 tỷ đồng.
Công ty Đông Á, nắm giữ 50% vốn điều lệ, không phải là cổ đông sáng lập của Công ty Tây Đô mà chỉ là cổ đông thường sau khi nhận chuyển nhượng cổ phần từ ba cổ đông khác Mặc dù đã nộp 20 tỷ đồng, Công ty Đông Á đã quyết định rút vốn do dự án bị đình trệ Ngày 21-4-2008, hai bên ký Biên bản thỏa thuận rút vốn, thống nhất rằng Công ty Tây Đô sẽ hoàn trả 20 tỷ đồng cùng lãi suất, tổng cộng là 21,353 tỷ đồng Sau khi nhận đủ tiền, Công ty Đông Á sẽ chuyển trả lại 50% cổ phần đang nắm giữ cho bà Yến.
Những thỏa thuận đã ký kết vi phạm quy định pháp luật và cho thấy sự thiếu hiểu biết về quy trình xác lập cổ đông sáng lập Số tiền 20 tỷ đồng sau khi được chuyển từ Công ty Đông Á sang Công ty Tây Đô đã trở thành tài sản của Công ty Tây Đô, không còn thuộc về Công ty Đông Á Do đó, Công ty Tây Đô và cá nhân ông Long, bà Yến không có quyền hoàn trả số tiền này cho Công ty Đông Á Theo Luật Doanh nghiệp hiện hành, để Công ty Tây Đô tiếp tục hoạt động, công ty cần có tối thiểu ba thành viên cổ đông.
Công ty Đông Á không thể chỉ bán cổ phần cho ông Long và bà Yến mà phải bán cho ba người, do đó thỏa thuận giữa các bên không tuân thủ quy định pháp luật và được coi là vô hiệu.
2.1.1.2 Thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập diễn ra khi công ty cổ phần được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, đánh dấu sự công nhận của pháp luật Tư cách này chỉ được công nhận khi công ty được pháp luật thừa nhận Hồ sơ đăng ký thành lập công ty cổ phần bắt buộc phải bao gồm bản dự thảo Điều lệ công ty, trong đó cần có đầy đủ chữ ký của các cổ đông sáng lập hoặc người đại diện theo ủy quyền Các thành viên và cổ đông sáng lập phải cùng nhau chịu trách nhiệm về sự phù hợp pháp luật của điều lệ công ty.
Sau khi công ty cổ phần được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập được tính từ khi thông tin người mua cổ phần được ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông Người mua cổ phần chỉ trở thành cổ đông khi thỏa mãn hai điều kiện: thanh toán đầy đủ và được ghi vào sổ đăng ký Do đó, cần phân biệt rõ giữa "cổ phần đã bán" và "người mua chính thức trở thành cổ đông" Theo Bộ luật Dân sự 2005, giao dịch được xem là hoàn thành khi các bên đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ của mình.
Kiến nghị hoàn thiện pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
2.2.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định các quyền và nghĩa vụ của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần, đóng vai trò quan trọng trong việc bảo vệ quyền tự do kinh doanh của công dân Quy định này không chỉ tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động doanh nghiệp mà còn đảm bảo sự minh bạch và công bằng trong quản lý công ty.
Năm 2014, Việt Nam đã ban hành một khung pháp lý thống nhất nhằm đảm bảo sự bình đẳng giữa các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế và thu hút các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam Tuy nhiên, một số quy định trong Luật Doanh nghiệp hiện hành vẫn chưa phù hợp và cần được điều chỉnh để đáp ứng tốt hơn nhu cầu thực tiễn.
Điều 99 Bộ luật Dân sự 2005 đã gây ra sự trì trệ trong sự phát triển của các doanh nghiệp Hiện tại, một số vấn đề liên quan đến cổ đông sáng lập cần được xem xét và sửa đổi để thúc đẩy sự phát triển này.
Quy định pháp luật về số lượng cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần đang gây ra nhiều tranh cãi Đặc biệt, đối với các công ty Nhà nước cổ phần hóa, không yêu cầu phải có cổ đông sáng lập Một số ý kiến cho rằng công ty cổ phần có thể chỉ cần một cổ đông sáng lập Hơn nữa, quy định về số lượng cổ đông sáng lập tối thiểu trong Luật Doanh nghiệp 2014 cũng chưa được xem là hợp lý.
Quy định pháp luật hiện nay về việc xác lập và chấm dứt tư cách cổ đông sáng lập còn thiếu rõ ràng, đặc biệt trong các trường hợp thừa kế và tặng cho cổ phần Thời điểm xác lập và chấm dứt tư cách cổ đông sáng lập theo Luật Doanh nghiệp 2014 chưa hợp lý, khi cổ phần được coi là đã bán chỉ khi thanh toán đủ và thông tin người mua được ghi đầy đủ trong sổ đăng ký cổ đông Điều này không phản ánh đúng thực tiễn, vì người mua cổ phần trở thành cổ đông chỉ từ thời điểm đó.
Luật Doanh nghiệp 2014 chưa đưa ra quy định rõ ràng về các hợp đồng tiền công ty do cổ đông sáng lập ký kết, điều này có thể dẫn đến tranh chấp không cần thiết và tạo điều kiện cho cổ đông sáng lập trục lợi bất chính.
Các quy định pháp luật hiện hành về cổ đông sáng lập đang gặp phải nhiều thách thức do tình hình kinh tế xã hội, đòi hỏi cần nhanh chóng sửa đổi và bổ sung Mục tiêu của những sửa đổi này là tạo ra quyền tự do và linh hoạt hơn cho cổ đông sáng lập trong việc thiết lập cơ cấu quản trị, đồng thời cải thiện quy trình ra quyết định, giúp tiết kiệm thời gian và chi phí cho hoạt động kinh doanh Việc này cũng nhằm bảo vệ quyền lợi của cổ đông nói chung và cổ đông sáng lập nói riêng, đồng thời nâng cao tính minh bạch và công khai trong các công ty cổ phần, đặc biệt là những công ty có sở hữu nhà nước Hơn nữa, việc tổ chức lại và rút khỏi thị trường cũng trở nên đơn giản và ít tốn kém hơn, giúp các doanh nhân gặp khó khăn có thể rời khỏi thị trường một cách thực tế, từ đó cải thiện môi trường kinh doanh Để các sửa đổi này hiệu quả và khoa học hơn, cần đảm bảo một số yêu cầu nhất định.
Việc sửa đổi và bổ sung không chỉ nhằm khắc phục những tồn tại mà còn cần đổi mới, nâng cấp để đáp ứng yêu cầu mới của nền kinh tế Cần có sự đột phá để nâng cao chất lượng, thực hiện chuyển đổi mô hình tăng trưởng và phát triển bền vững Điều này sẽ tạo ra môi trường kinh doanh thuận lợi, hấp dẫn, từ đó thu hút vốn đầu tư và thúc đẩy áp dụng công nghệ mới, tiến bộ kỹ thuật vào sản xuất và kinh doanh.
Các quy định pháp luật cần được làm rõ và cụ thể hơn để giảm thiểu sự hiểu lầm và hiểu sai, từ đó khắc phục tình trạng không đồng bộ và thống nhất giữa Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật khác.
Để nâng cao hiệu quả quản lý và giám sát, cần thực hiện công khai, minh bạch thông tin liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp Điều này không chỉ giúp cộng đồng dễ dàng theo dõi việc sử dụng vốn đúng mục đích mà còn đảm bảo bảo vệ môi trường, an toàn lao động, và tuân thủ pháp luật Doanh nghiệp cũng cần thực hiện trách nhiệm xã hội và cạnh tranh lành mạnh, đáp ứng đầy đủ các nghĩa vụ theo quy định.
Việt Nam cam kết tuân thủ các hiệp định quốc tế, bao gồm Hiệp định gia nhập WTO và Cộng đồng ASEAN, nhằm tạo điều kiện hội nhập sâu rộng và thu hút đầu tư nước ngoài cùng các nguồn lực quốc tế.
2.2.2 Một số kiến nghị liên quan đến quy chế pháp lý về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
2.2.2.1 Kiến nghị về số lượng cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần
Theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành, công ty cổ phần mới thành lập phải có ít nhất ba cổ đông sáng lập Tuy nhiên, nhiều người có ý định góp vốn từ giai đoạn đầu lại không muốn trở thành cổ đông sáng lập vì lý do cá nhân Chẳng hạn, trong trường hợp bốn người muốn thành lập công ty cổ phần, nếu chỉ hai người muốn trở thành cổ đông sáng lập thì công ty sẽ không thể thành lập do quy định cứng nhắc về số lượng cổ đông sáng lập Điều này đã hạn chế sự tự do kinh doanh của nhà đầu tư.
Luật Doanh nghiệp cần quy định rõ ràng về số lượng cổ đông tối thiểu là 03, không yêu cầu phải là cổ đông sáng lập, nhằm tạo sự thống nhất trong các văn bản pháp luật và linh hoạt trong hoạt động kinh doanh của nhà đầu tư.
Công ty cổ phần một cổ đông đã thu hút sự quan tâm của các nhà nghiên cứu pháp luật vì nó thúc đẩy quyền tự do kinh doanh Về bản chất, hình thức này không khác biệt với công ty cổ phần nhiều cổ đông, chỉ khác về trình tự thành lập và quản trị Sự hoạt động của công ty này không gây ảnh hưởng đến trật tự công cộng, đạo đức xã hội và lợi ích của bên thứ ba Mô hình này đã được áp dụng thành công tại nhiều quốc gia như Anh và Đức Hơn nữa, công ty cổ phần một cổ đông có thể đóng vai trò quan trọng trong việc thực hiện chính sách cổ phần hóa các công ty Nhà nước.
Luật Doanh nghiệp đã tạo ra nhiều hình thức công ty đa dạng, giúp nhà đầu tư có nhiều lựa chọn Công ty cổ phần một cổ đông không chỉ phản ánh nguyên tắc tự do ý chí và quyền tự do kinh doanh, mà còn hỗ trợ nhà đầu tư trong việc chuyển đổi hình thức công ty để thích ứng với áp lực thị trường, khả năng kinh doanh và các rủi ro trong cuộc sống, đồng thời khuyến khích sự hợp tác và liên kết với các đối tác khác.