Quy chế pháp lý của cổ Đông sáng lập trong công ty cổ phần theo quy Định pháp luật việt nam

Theo cách hiểu thông thường, công ty cổ phần được xem là một tổ chức thành lập theo pháp luật trong đó vốn được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần của côn

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

HUỲNH QUANG LÂM

QUY CHẾ PHÁP LÝ CỦA CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO QUY ĐỊNH

PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT KINH TẾ

TP Hồ Chí Minh - 2015

HUỲNH QUANG LÂM

QUY CHẾ PHÁP LÝ CỦA CỔ ĐÔNG SÁNG

LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO QUY

ĐỊNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ CHUYÊN NGÀNH: 60380107

LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT KINH TẾ

NGƯỜI HƯỚNG DẪN: TS NGUYỄN THÀNH ĐỨC

TP Hồ Chí Minh - 2015

Tác giả

Huỳnh Quang Lâm

Tôi xin cam đoan:

1 Luận văn này là sản phẩm nghiên cứu của tôi với sự

hướng dẫn tận tình của TS Nguyễn Thành Đức

2 Các trích dẫn trong Luận văn được chú thích rõ

ràng, đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

3 Tôi xin chịu trách nhiệm hoàn toàn về nội dung

nghiên cứu trong Luận văn này.

MỤC LỤC

Trang

PHẦN MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 4

1.1 Khái quát về công ty cổ phần 4

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 4

1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần 10

1.1.3 Vai trò của công ty cổ phần 12

1.2 Khái quát về cổ đông trong công ty cổ phần 14

1.2.1 Khái niệm cổ đông trong công ty cổ phần 14

1.2.2 Đặc điểm cổ đông trong công ty cổ phần 17

1.2.3 Phân loại cổ đông trong công ty cổ phần 19

1.3 Khái quát về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 21

1.3.1 Khái niệm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 21

1.3.2 Đặc điểm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 25

1.3.3 Vai trò của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 28

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 31

2.1 Thực trạng pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 31

2.1.1 Việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 31

2.1.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 39

2.1.3 Chấm dứt tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 53

2.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 58

2.2.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 58

2.2.2 Một số kiến nghị liên quan đến quy chế pháp lý về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần 61

PHẦN KẾT LUẬN 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Mỗi công ty cần có quá trình chuẩn bị ban đầu để tiến tới cho ra đời một công

ty trên thực tế, tuỳ thuộc loại hình công ty được lựa chọn mà quá trình này có thể đơn giản hoặc phức tạp, đối với các công ty cổ phần thì quá trình thành lập thường phức tạp hơn Người gắn liền với quá trình xúc tiến thành lập công ty cổ phần, cũng như những hoạt động trong thời gian đầu của công ty đó là cổ đông sáng lập Cổ đông sáng lập ký kết, thực hiện các thỏa thuận phục vụ cho việc thành lập công ty, thực hiện việc kêu gọi vốn và tập hợp cổ đông để công ty được thành lập, quá trình này gắn liền với các thỏa thuận mà các cổ đông sáng lập có thể thiết lập, thực hiện cho công ty trước khi công ty được thành lập

Thực tế cho thấy rằng vai trò của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần là rất quan trọng, tuy nhiên quy định pháp luật hiện hành liên quan đến địa vị pháp lý, quyền và nghĩa vụ của cổ đông sáng lập lại còn nhiều bất cập, đã gây ra những tranh chấp, cách hiểu khác nhau trong việc áp dụng pháp luật vào thực tiễn Thực trạng trên đã đặt ra yêu cầu cần phải nghiên cứu chuyên sâu các quy định liên quan đến cổ đông sáng lập Để từ đó có những kiến nghị đề xuất khoa học, phù hợp liên quan đến địa vị pháp lý của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Chính vì ý nghĩa lý luận và thực tiễn như trên, tác giả đã mạnh dạn lựa chọn

vấn đề "Quy chế pháp lý của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần theo quy định pháp luật Việt Nam" làm đề tài luận văn thạc sĩ luật

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Hiện nay, tình hình nghiên cứu về công ty cổ phần, về cổ đông phổ thông, cổ đông thiểu số thì rất nhiều Tuy nhiên, công trình nghiên cứu chuyên sâu về cổ đông sáng lập còn rất hạn chế Tính đến ngày 04/12/2013, tác giả đã vào thư viện của bốn trường đại học lớn trên cả nước là: Thư viện Đại học Quốc gia thành phố Hồ Chí Minh (http://opac2.vnulib.edu.vn); thư viện trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí

Minh (http://lib.hcmulaw.edu.vn/opac/); thư viện trường Đại học Luật Hà Nội (http://lib.hlu.edu.vn/); và thư viện Đại học Quốc gia Hà Nội (http://dl.vnu.edu.vn/), với từ khóa: “cổ đông sáng lập”, thì chỉ có một kết quả là luận văn Thạc sĩ “Những vấn đề pháp lý về sáng lập viên công ty cổ phần” của Nguyễn Thanh Cẩm Thương năm 2011, khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Cũng với từ khóa “cổ đông sáng lập” được tìm trên trang website điện tử http://google.com.vn/, 10 trang đầu tiên, tác giả không thấy một công trình nghiên cứu chuyên sâu nào, chỉ có những phân tích đơn giản, những bài báo liên quan đến cổ đông sáng lập

Tóm lại, cho đến nay, việc nghiên cứu chuyên sâu về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần vẫn còn bỏ ngõ, đòi hỏi các nhà nghiên cứu pháp luật cần phải đầu

tư vào vấn đề này

3 Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

* Về mục đích: Luận văn nghiên cứu chuyên sâu về quy định pháp luật hiện

hành liên quan đến cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần, nhằm phát hiện những quy định pháp luật bất cập, những hạn chế đang xảy ra trong quá trình áp dụng những quy định pháp luật này vào thực tiễn để từ đó có những đề xuất giải pháp

khoa học, phù hợp

* Về đối tượng nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu, phân tích những

quy định pháp luật hiện hành liên quan đến cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần,

và việc áp dụng những quy định này trong thực tiễn

* Về phạm vi nghiên cứu: Trong phạm vi một luận văn Thạc sĩ luật học

chuyên ngành Luật kinh tế, luận văn chỉ bao gồm những nội dung lý luận, những quy định pháp luật hiện hành có liên quan đến cổ đông sáng lập, đặc biệt tập trung phân tích, đánh giá những vấn đề đặc trưng của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần và thực tiễn áp dụng những quy định này trong thực tế ở Việt Nam

4 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Luận văn có thể được xem là một trong những công trình nghiên cứu chuyên sâu đầu tiên về quyền và nghĩa vụ của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần Luận văn có thể làm tài liệu tham khảo rất quý giá cho những công trình nghiên cứu tiếp theo và trong hoạt động giảng dạy Bên cạnh đó, những ý kiến đóng góp tích cực của luận văn cũng góp phần giải quyết những bất cập hiện tại liên quan đến quyền và nghĩa vụ của cổ đông sáng lập, đồng thời luận văn cũng tác động đến những nhà làm luật trong việc ban hành quy định pháp luật về doanh nghiệp nói chung và cổ đông nói riêng

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn dựa trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật Luận văn sử dụng các phương pháp của triết học duy vật biện chứng, duy vật lịch sử Mác xít, trong đó chú trọng các phương pháp kết hợp giữa lý luận và thực tiễn, phương pháp phân tích và tổng hợp, phương pháp lịch

sử cụ thể Ngoài ra còn sử dụng các phương pháp của các bộ môn khoa học khác như thống kê, so sánh

6 Kết cấu của luận văn:

Ngoài phần mở đầu và phần kết luận, luận văn chia thành 3 chương gồm: Chương 1: Lý luận chung về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Chương 2: Thực trạng pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần và

một số kiến nghị hoàn thiện

CHƯƠNG 1

LÝ LUẬN CHUNG VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát về công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần

Từ thời La Mã cổ đại, các nhà buôn đã biết hùn vốn với nhau để làm ăn và chia lời lãi từ công việc kinh doanh, đồng thời họ chấp nhận mất đi phần vốn đã bỏ

ra nếu công việc kinh doanh gặp trở ngại Hình ảnh này cũng giống với việc người ta mua cổ phần ở các công ty cổ phần ngày nay, và đó chính là những ý tưởng sơ khai trong việc hình thành công ty cổ phần hiện đại sau này Công ty cổ phần xuất hiện đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn của Anh vào năm 1600 Trong quá trình công nghiệp hoá ở các nước châu Âu và Bắc Mỹ từ thế kỷ 18, 19 cùng với nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản đã giúp phát triển loại hình công ty cổ phần

Sự phát triển mạnh mẽ của Chủ nghĩa Tư bản đòi hỏi sản xuất kinh doanh phải có quy mô ngày càng to lớn, cạnh tranh và độc quyền có mức độ ngày càng gay gắt Các chủ tư bản đi đến thỏa hiệp với nhau nhằm thu được lợi nhuận tối đa và bành trướng hơn nữa thế lực kinh tế của mình Công ty cổ phần là hình thức kinh doanh thỏa mãn được những nhu cầu này, nó tạo điều kiện thuận lợi cho việc thu hút và tập trung tư bản1

Hiện nay, công ty cổ phần có thể được xem là phương thức phát triển cao nhất của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển Theo cách hiểu thông thường, công ty cổ phần được xem là một tổ chức thành lập theo pháp luật trong đó vốn được chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần của công ty được gọi là cổ đông, cổ đông

có thể là cá nhân hay tổ chức và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Công ty cổ phần mang bản chất là công ty đối vốn quy tụ các cổ đông có thể là những người

1

Xem: Các Mác, Tư bản, quyển 1, tập III, Nxb Sự thật, Hà Nội, 1975, tr.199

không quen biết nhau, tùy theo pháp luật của mỗi quốc gia có quy định về số lượng tối thiểu nhưng thường không hạn chế số lượng tối đa

Nghiên cứu lịch sử lập pháp Ở Việt Nam về doanh nghiệp, có thể thấy rằng công ty cổ phần được định nghĩa có sự khác nhau qua các văn bản quy phạm pháp luật, cụ thể như trong Luật Công ty 1990, công ty cổ phần được định nghĩa là công

ty, trong đó số cổ đông mà công ty phải có trong suốt thời gian hoạt động ít nhất là bảy, vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu, và mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiểu, cổ phiếu được phát hành có thể có ghi tên hoặc không ghi tên, riêng

cổ phiếu của sáng lập viên, của thành viên Hội đồng quản trị phải là những cổ phiếu

có ghi tên, đối với cổ phiếu không ghi tên được tự do chuyển nhượng, còn cổ phiếu

có ghi tên chỉ được chuyển nhượng nếu được sự đồng ý của Hội đồng quản trị.2

Sau đó, Luật Doanh nghiệp năm 1999 được ban hành đã có cách nhìn nhận khác về công ty cổ phần, theo đó công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó vốn điều

lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, đồng thời cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân và số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán, đồng thời công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh3

Như vậy, so với Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 1999 đã định nghĩa

cụ thể hơn về công ty cổ phần và có một số thay đổi cơ bản như về số lượng cổ đông tối thiểu phải có trong suốt quá trình hoạt động của công ty cổ phần là 3 cổ đông,

trong khi Luật Công ty 1999 là 7 cổ đông Ngoài ra, quy định trong Luật Doanh nghiệp 1999 đã khẳng định quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông, còn trong Luật Công ty 1990 hạn chế chuyển nhượng đối với cổ phiếu có ghi tên Đặc biệt, Luật Doanh nghiệp 1999 cũng đã khẳng định công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng, đây là nét đặc trưng cơ bản của công ty cổ phần, tuy nhiên trong khái niệm ở Luật Công ty 1990 lại không đề cập

Luật Doanh nghiệp 2005 đã thống nhất định nghĩa công ty cổ phần, về cơ bản cũng giống như quy định của Luật Doanh nghiệp 1999 nhưng câu chữ có phần giải thích rõ ràng hơn, khẳng định quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông có thể bị hạn chế trong một số trường hợp pháp luật quy định4

Vá mới đây nhất, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đang có hiệu lực thi hành tiếp tục kế thừa định nghĩa về công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp 2005 khi không có sư thay đổi nào trong định nghĩa về công ty cổ phần.5

Như vậy, theo quy định pháp luật Việt Nam định nghĩa về công ty cổ phần, chúng ta có thể hiểu rằng công ty cổ phần là một tổ chức có tư cách pháp nhân, là loại hình công ty có tính tổ chức cao, hoạt động mang tính xã hội cao Công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty, các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn

họ đã góp cho công ty Vốn cơ bản của công ty được chia thành các cổ phần, và trong quá trình hoạt động công ty cổ phần được phát hành các loại chứng khoán ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng, do đó sự ra đời của công ty

cổ phần gắn liền với sự ra đời của thị trường chứng khoán Nhờ vậy mà việc chuyển nhượng phần vốn góp được thực hiện dễ dàng thông qua hành vi bán cổ phiếu trên thị trường chứng khoán Công ty cổ phần có số lượng thành viên rất đông, có công ty

có tới hàng vạn cổ đông trên khắp thế giới, vì vậy nó có khả năng huy động vốn rộng

rãi nhất trong công chúng để đầu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau, đặc biệt là trong công nghiệp

Tham khảo pháp luật một số nước trên thế giới, chúng ta thấy rằng công ty cổ phần ở các nước khác nhau có thể có những cách hiểu và tên gọi khác nhau Cụ thể như:

- Ở Pháp, công ty cổ phẩn được gọi là công ty vô danh, và để thành lập công

ty này các sáng lập viên phải đáp ứng những điều kiện chung mà thông thường các công ty phải tuân theo như ý chí, năng lực, ngành nghề, vốn góp, mục đích, sự tham gia vào kết quả kinh doanh, ngoài ra công ty cổ phần cần phải tuân thủ một số điều kiện đặc trưng như số lượng cổ đông ít nhất là 7 cổ đông, cổ đông không cần phải có

tư cách thương nhân Bên cạnh đó, ở Pháp để đầu tư kinh doanh dưới hình thức một công ty cổ phần, các nhà đầu tư còn có thể hoạt động dưới các dạng công ty cổ phẩn khác, đó là công ty hợp vốn cổ phần và công ty cổ phần đơn giản Hai loại hình công

ty này ra đời nhằm tăng thêm sự phong phú trong việc lựa chọn loại hình công ty để kinh doanh, đồng thời loại hình công ty này có thể khắc phục được những hạn chế của loại hình công ty kia và ngược lại6

- Ở Úc, pháp luật không quy định loại hình công ty cổ phần mà theo Đạo luật công ty 2001, các nhà đầu tư có quyền đăng ký thành lập công ty theo 2 loại, đó là công ty sở hữu chủ (proprietary company) và công ty công cộng (public company) Theo đó, công ty sở hữu chủ không được có nhiều hơn 50 thành viên không phải là người lao động của công ty, trong khi đó, các công ty công cộng thì không bị hạn chế số lượng thành viên Trong thực tế, hầu hết các công ty sở hữu chủ được xếp vào loại kinh doanh nhỏ, chúng có số lượng thành viên ít và họ thường có mối quan hệ gia đình với nhau Trong khi đó, chỉ có công ty công cộng mới có quyền huy động vốn bằng việc phát hành cổ phiếu ra công chúng

6

Lê Minh Phiếu (2006), Các loại hình doanh nghiệp phổ biến ở Pháp, Tạp chí Khoa học Pháp lý số

4/2006

Như vậy, tuy ở Úc không tồn tại công ty cổ phần nhưng việc pháp luật Úc quy định công ty công cộng được quyền phát hành cổ phiếu ra công chúng để huy động vốn thì có thể khẳng định rằng loại hình công ty này cũng có những nét đặc trưng như công ty cổ phần ở các nước khác Cụ thể, công ty công cộng có thể được đăng

ký kinh doanh dưới 4 hình thức gồm: Công ty trách nhiệm hữu hạn bởi cổ phiếu (company limited by shares), công ty trách nhiệm hữu hạn bởi sự bảo đảm (company limited by guarantee), công ty trách nhiệm vô hạn (unlimited company with share capital), và công ty không trách nhiệm (No liability company) Từng loại hình cụ thể

có những nét đặc trưng riêng tạo nên sự phong phú trong việc lựa chọn hình thức kinh doanh phù hợp7

- Ở Hoa Kỳ, pháp luật quy định hai loại hình công ty cổ phần là công ty cổ phần công cộng hay công ty chứng khoán (Public stock companies) và công ty cổ phần tư nhân (Private stock companies) Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp chính thống và các doanh nghiệp lớn hàng đầu ở đây đều thuộc loại hình công ty cổ phần Công ty cổ phần ở Hoa Kỳ là một pháp nhân độc lập có thể tiếp tục hoạt động ngay cả khi chủ không còn tồn tại, đồng thời quyền sở hữu công ty cổ phần có thể chuyển nhượng cho người khác Công ty cổ phần có thể bán cổ phiếu để huy động vốn, và các thành viên công ty không phải chịu trách nhiệm bằng tài sản cá nhân đối với các phán quyết pháp lý Tuy nhiên, sự miễn trừ này sẽ không được áp dụng nếu tòa án phán quyết rằng thành viên đã biết mình đang kinh doanh một loại hàng nguy hiểm có thể gây thương vong cho khách hàng và người này đã lập ra công ty chỉ để bảo vệ mình8

- Ở Nhật Bản, công ty cổ phần được coi là trụ cột của nền kinh tế, Luật Thương mại Nhật Bản đã công nhận sự tồn tại của loại hình công ty này Pháp luật

Xem: Nguyễn Thị Phương Thảo (2010), “Nghiên cứu so sánh pháp luật về thành lập doanh

nghiệp”, Luận văn Thạc sĩ Luât kinh tế , Đại học Quốc gia Hà Nội

Việt Nam và pháp luật Nhật Bản đều có các qui định tương đồng về công ty cổ phần, như qui định về vốn điều lệ, cổ phần, quyền của cổ đông, chuyển nhượng cổ phần, tổ chức nội bộ công ty Tuy nhiên, pháp luật về công ty cổ phần ở Nhật bản không thừa nhận cổ đông của công ty là Nhà nước; ngoài ra về nguyên tắc trong công ty cổ phần

ở Nhật Bản không cần thiết phải lập Hội đồng quản trị, theo đó có 3 loại công ty cổ phần phải thiết lập Hội đồng quản trị đó là công ty đại chúng, công ty có thiết lập Ban kiểm soát và công ty có thiết lập các ủy ban Trong khi đó, theo pháp luật Việt Nam thì công ty cổ phần bắt buộc phải thành lập Hội đồng quản trị9

- Ở Đức, công ty cổ phần là mô hình công ty rất được ưa chuộng với những nhà đầu tư muốn huy động lượng vốn lớn trong kinh doanh Công ty cổ phần là mô hình có các đặc trưng như có tư cách pháp nhân sau khi được đăng ký kinh doanh, vốn điều lệ khi thành lập công ty cổ phần được chia thành các cổ phần có mệnh giá thấp nhất là 1EUR, cổ đông của công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức Cổ đông chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị cổ phần mà mình sở hữu, cổ phần của công ty cổ phần được tự do chuyển nhượng và việc chuyển nhượng cổ phần của công ty có thể thực hiện dễ dàng trên thị trường chứng khoán, ngoài ra công ty cổ phần được phát hành các loại cổ phần khác nhau

để huy động vốn10

Tóm lại, giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước có sự khác nhau

về việc công ty cổ phần, cụ thể là trong quy định về số lượng thành viên, cách thức góp vốn, cơ chế quản lý điều hành công ty và nhiều nước phân chia công ty cổ phần thành nhiều loại, tương ứng với nó là những quy chế pháp lý được quy định rất cụ thể cho từng loại Tuy nhiên, về bản chất của công ty cổ phần, pháp luật Việt Nam

9

Xem: Nguyễn Thị Lan Hương (2009), “Một số so sánh về công ty cổ phần theo luật công ty Nhật Bản và luật doanh nghiệp Việt Nam”, Tạp chí khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Kinh tế - Luật, (25), tr87-93

10

Xem: Trình Quỳnh Anh, Tìm hiểu pháp luật công ty của Cộng hòa Liên bang Đức, www.vjol.info/index.php/ncca/article/view/10090/9248 pháp luật công ty ở đức, truy cập 16/10/2015

và pháp luật một số nước không có sự khác biệt khi quan niệm đây là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn với đặc điểm quan trọng là có sự tách bạch tài sản của công ty và tài sản của cá nhân, các thành viên chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn mà họ góp vào công ty; vốn cơ bản của công ty được chia thành các cổ phần, trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần được phát hành các loại chứng khoán ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng

1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần

Công ty cổ phần là một trong những loại hình doanh nghiệp đang được nhiều doanh nhân lựa chọn Vì cũng là một trong các loại hình doanh nghiệp nên công ty

cổ phần mang những đặc điểm chung vốn có của doanh nghiệp, đồng thời công ty cổ phần còn mang một số đặc điểm riêng tạo nên sự khác biệt với các loại hình doanh nghiệp khác Cụ thể, công ty cổ phần có một số đặc điểm như sau:

- Công ty cổ phần là tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập: Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện như được thành lập hợp pháp, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó, đồng thời có thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập11 Pháp luật về công ty của các nước đều xác lập một cách cụ thể về các quyền và nghĩa vụ pháp lý của công ty cổ phần với tư cách là một pháp nhân độc lập, có năng lực và tư cách chủ thể riêng, tồn tại độc lập và tách biệt với các cổ đông trong công ty Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản bằng tài sản của chính công ty, là nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại Tòa án thông qua người đại diện của mình

- Cổ đông trong công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn: Khi một cá nhân hay tổ chức chuyển dịch vốn của mình vào công ty cổ phần trở thành tài sản thuộc sở hữu công ty cổ phần, cổ đông vẫn được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ

11

Xem: Điều 84 Bộ luật Dân sự 2005

việc góp vốn nhưng cũng có thể mất chúng khi công ty giải thể hoặc phá sản Vốn thuộc sở hữu công ty chính là giới hạn sự rủi ro tài chính của các cổ đông trên toàn

bộ số vốn đã đầu tư vào công ty, nên trách nhiệm của những cổ đông đối với các nghĩa vụ của công ty được hạn chế trong phạm vi mà họ đã đầu tư phần vốn góp của mình Đặc điểm này cho phép người ta mạnh dạn đầu tư vào công ty mà không phải chịu rủi ro đối với tài sản cá nhân trong trường hợp công ty phá sản vì cổ đông không bao giờ bị mất nhiều hơn so với số vốn đã bỏ ra đầu tư vào công ty cổ phần Cũng chính lợi thế này mà các công ty cổ phần có khả năng huy động rất lớn các nguồn vốn đầu tư của xã hội vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của mình

- Vốn điều lệ chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần và cổ phần được tự do chuyển nhượng: Đây là đặc điểm quan trọng tạo nên sự hấp dẫn của công

ty cổ phần Chính đặc điểm này đã thu hút các nhà đầu tư vì với cổ phần được tự do chuyển nhượng (trừ những trường hợp bị hạn chế chuyển nhượng), cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần cho những nhà đầu tư khác bất cứ lúc nào, họ được quyền rời bỏ công ty khi họ muốn Hơn nữa, với việc tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu

cổ đông của công ty có thể thay đổi linh hoạt mà không làm ảnh hưởng đến sự tồn tại cũng như bản chất của công ty

- Quy mô công ty cổ phần dễ dàng mở rộng: Cổ đông trong công ty cổ phần

có thể là cá nhân hay tổ chức, thường không bị hạn chế số lượng tối đa Do vậy, bất

cứ ai cũng có thể trở thành cổ đông của công ty cổ phần nếu họ không thuộc dạng bị cấm góp vốn vào công ty cổ phần và chỉ cần nắm giữ ít nhất một cổ phần của công

ty cổ phần Mặt khác, công ty cổ phần có thời gian tồn tại vô hạn nên việc phát hành chứng khoán để huy động vốn và mở rộng quy mô công ty là điều hết sức dễ dàng

- Công ty cổ phần có cơ chế quản lý tập trung cao: Công ty cổ phần không phải là sự tập hợp đơn thuần của cổ đông mà là một thực thể thống nhất có tổ chức chặt chẽ Bản thân công ty là một pháp nhân độc lập với đầy đủ quyền và nghĩa vụ của mình nhưng không thể quyết định được ý chí của mình hay tự mình hành động

như một thể nhân Vì vậy, mọi hành động của công ty cổ phần phải được thực hiện thông qua một cơ quan quản lý riêng biệt Điều đó dẫn đến sự tách biệt giữa những người sở hữu cổ phần và những người điều hành

Sự tách biệt này giúp tiết kiệm chi phí của việc ra quyết định và để đảm bảo rằng các nhà quản lý không đi ngược lại lợi ích của mình Các cổ đông thành lập ra

bộ máy, cơ chế để quản lý, kiểm soát những hành vi cơ hội chủ nghĩa của các cổ đông nắm quyền kiểm soát hoặc là đối với các cổ đông khác, hoặc là đối với các đối tác khác liên quan đến công ty như chủ nợ hay người lao động Nó mang đến cho cổ đông thiểu số hay các thành phần khác như người lao động và chủ nợ một phương tiện tiếp cận thông tin đáng tin cậy hay tham gia trực tiếp vào việc ra quyết định của công ty Rõ ràng, việc tách bạch giữa sở hữu và quản lý như vậy vừa thu hút được những người quản lý chuyên nghiệp được công ty thuê làm công tác quản lý, vừa tạo

ra được sự quản lý tập trung cao thông qua cơ chế quản lý hiện đại nhằm phát huy tính hiệu quả, công khai, minh bạch, góp phần bảo vệ nhà đầu tư tốt hơn và cải thiện sức cạnh tranh cho chính bản thân doanh nghiệp

1.1.3 Vai trò của công ty cổ phần

Với những đặc điểm vốn có của mình, công ty cổ phần mang một vai trò lớn đối với hoạt động kinh doanh nói riêng và sự nghiệp phát triển của đất nước nói chung Cụ thể như sau:

- Công ty cổ phần là một trong những kênh huy động nguồn vốn nhàn rỗi lớn trong nền kinh tế: Thật vậy, ở nước ta điều kiện tiên quyết để thực hiện thắng lợi chiến lược phát triển kinh tế là cần huy động được nguồn vốn lớn Với hình thức huy động vốn cho công ty cổ phần thông qua thị trường chứng khoán, chúng ta mới huy động được nguồn vốn nhàn rỗi rất lớn hiện nay

- Công ty cổ phần góp phần nâng cao hiệu quả sử dụng của đồng vốn: Đối với công ty cổ phần thì phương án sản xuất kinh doanh không phải do Nhà nước hay ngân hàng quyết định mà do chính công ty quyết định Hơn nữa do hình thức tự cấp

phát tài chính bằng huy động của các nguồn vốn trong dân cư để đề cao trách nhiệm của công ty và nâng cao sự quan tâm của công ty đến hiệu quả sử dụng tiền vốn Mặt khác do sức ép của cổ đông trong việc đòi chia lãi cổ phần, và muốn duy trì giá cổ phiếu cao trên thị trường chứng khoán, khiến các công ty phải phấn đấu nâng cao hiệu quả sử dụng tiền vốn Công ty cổ phần thông qua việc gọi vốn qua thị trường chứng khoán đã rút ngắn được khoảng cách giữa huy động vốn và sử dụng vốn

Do lợi nhuận của công ty cổ phần khác nhau trong các lĩnh vực khác nhau thúc đẩy, nên có thể dẫn dắt vốn nhàn rỗi từ nhiều nguồn khác nhau trong xã hội vào các lĩnh vực, vào các ngành có năng suất lao động và tỷ suất lợi nhuận cao làm cho vốn được phân bổ và sử dụng có hiệu quả trong nền kinh tế Nhà nước bằng hình thức tham dự cổ phần của mình, có thể can thiệp nhanh chóng nhằm điều chỉnh cơ cấu kinh tế, thúc đẩy sự điều tiết thị trường có hiệu quả Thực tế đã chứng minh, công ty cổ phần đã được áp dụng phổ biến rộng rãi trên toàn thế giới, và đã chứng tỏ

là phương pháp tổ chức sản xuất kinh doanh để huy động khai thác, sử dụng vốn đạt hiệu quả cao nhất Nước ta đang trong quá trình chuyển nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung sang nền kinh tế thị trường có sự quản lý của nhà nước, việc áp dụng phương thức quản lý theo công ty cổ phần chắc chắn sẽ nâng cao hơn hiệu quả kinh tế về các mặt của nền kinh tế quốc dân

- Công ty cổ phần giúp xác định rõ ràng vốn của mỗi người thông qua số lượng cổ phần mà cổ đông nắm giữ: Cách quản lý tổ chức kinh doanh theo hình thức này đã tách được quyền sở hữu ra khỏi quyền kinh doanh Điều đó cho phép người quản lý chủ động linh hoạt tìm kiếm và thực thi các giải pháp kinh doanh có lợi nhất đối với công ty mình

- Công ty cổ phần có khả năng phối hợp các lực lượng kinh tế khác nhau, duy trì được mối quan hệ kinh tế giữa các thành viên: Các thành viên này cùng tồn tại và phát huy những thế mạnh riêng do đó làm giảm đến mức thấp nhất sự ngưng trệ của các nguồn vốn và sự đổ vỡ, sự gián đoạn của các hoạt động kinh doanh

- Công ty cổ phần là hình thức liên doanh tốt nhất để tranh thủ sự tham gia đầu tư của nước ngoài: Đối với nước ta hiện nay đang cần thiết thu hút vốn đầu tư nước ngoài cho sự nghiệp phát triển kinh tế, hình thức liên doanh góp vốn cổ phần với nước ngoài sẽ giúp cho các doanh nghiệp Việt Nam có đủ sức mạnh về mọi mặt

như: vốn, tiềm lực vật chất kỹ thuật, năng lực quản lý để đáp ứng yêu cầu này

1.2 Khái quát về cổ đông trong công ty cổ phần

1.2.1 Khái niệm cổ đông trong công ty cổ phần

Một cách thông thường, cổ đông được hiểu là cá nhân hay tổ chức nắm giữ quyền sở hữu hợp pháp một phần hay toàn bộ phần vốn góp của một công ty cổ phần Về bản chất, cổ đông là thực thể đồng sở hữu công ty cổ phần chứ không phải

là chủ nợ của công ty đó, do vậy quyền lợi và nghĩa vụ của họ gắn liền với kết quả hoạt động của công ty12

Theo Luật Doanh nghiệp hiện hành thì một cá nhân hay tổ chức góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh được gọi là “thành viên”, riêng cá nhân hay tổ chức mua cổ phần của công ty cổ phần được gọi là “cổ đông” Về bản chất họ đều là thành viên của công ty và tên gọi như thế nào chỉ là căn cứ để phân biệt họ là thành viên của loại hình công ty nào Theo đó, cổ đông được định nghĩa rất

ngắn gọn rằng “Cổ đông là cá nhân, tổ chức sở hữu ít nhất một cổ phần của công ty

cổ phần”13 Như vậy, cổ đông có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với cổ phần đang

sở hữu, là người sẵn sàng bỏ tiền đầu tư giúp công ty thực hiện các dự án, kế hoạch kinh doanh và chia sẻ rủi ro cũng như cùng phát triển, là người tham gia vào việc ra các quyết định quan trọng, định hướng cho sự phát triển lâu dài của công ty Cổ đông còn đóng vai trò vô cùng quan trọng giúp công ty quảng bá hình ảnh công ty ra công chúng, đóng góp vào sự phát triển bền vững, quyết định yếu tố thành bại của công ty

Luật Doanh nghiệp năm 2014 của Việt Nam quy định công ty cổ phần có số lượng cổ đông tối thiểu là 03 cổ đông Trong khi đó, tham khảo một số nước trên thế giới, ví dụ ở Anh, Hoa Kỳ hiện nay pháp luật về công ty quan niệm, công ty có thể

do một hoặc nhiều thành viên thành lập Trong khi đó, ở Úc, quan niệm về số lượng

cổ đông tối thiểu trong công ty cổ phần là năm thành viên Ở Trung Quốc, Luật Công ty năm 2005 quy định tại điều 79 rằng để thành lập công ty cổ phần phải có ít nhất là hai nhưng không quá hai trăm sáng lập viên, hơn một nửa trong số đó phải có

cư sở trong lãnh thổ nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa Còn pháp luật của một số nước ở Châu Âu vẫn đang áp dụng quy định số lượng cổ đông tối thiểu của công ty

cổ phần là năm cổ đông14

Như vậy, nhiều quốc gia trong quá trình thực hiện chính sách của mình đã tiến hành điều chỉnh các quy định của pháp luật về số lượng thành viên tối thiểu của công ty cổ phần Việc cho phép tồn tại công ty cổ phần một cổ đông không còn là vấn đề quá mới mẻ ở một số quốc gia Các quy định có tính cách đột phá này đã phá

vỡ sự lý giải chung nhất cho quan niệm công ty cổ phần cần phải có nhiều cổ đông

Có lẽ trước kia người ta ngầm hiểu rằng công ty là một loại hội, và hội thì không thể chỉ có một người

Mọi cá nhân, tổ chức, không trừ một ai đều có được cơ hội như nhau để thực hiện ý tưởng đầu tư với thủ tục hết sức đơn giản là mua cổ phần của công ty cổ phần, khi đó họ là cổ đông và có khả năng thể hiện ý chí của mình thông qua việc biểu quyết Tuy nhiên, để trở thành cổ đông họ phải thỏa mãn các điều kiện pháp luật và đặc biệt là không rơi vào những trường hợp pháp luật cấm Cụ thể, cá nhân tổ chức muốn góp vốn để trở thành cổ đông của công ty cổ phần thì phải không thuộc trường hợp cấm mua cổ phần của pháp luật Ví dụ như tổ chức, cá nhân không được mua cổ phần của công ty cổ phần gồm có cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân

14

Hoàng Anh Tuấn , “Công ty cổ phần một cổ đông”, phan-mot-co-dong.aspx, truy cập 12/3/2015

http://luatminhkhue.vn/thanh-lap/cong-ty-co-dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức15 Tuy nhiên, đối với cán bộ, công chức thì chỉ có cán bộ, công chức, viên chức là người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan, vợ hoặc chồng của những người đó không được góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động trong phạm vi ngành, nghề mà người đó trực tiếp thực hiện việc quản lý nhà nước; còn các cán bộ, công chức, viên chức không thuộc trường hợp trên sẽ không bị cấm góp vốn, mua cổ phần để trở thành cổ đông trong công ty cổ phần.16

Riêng đối với cá nhân, tổ chức muốn góp vốn mua cổ phần để trở thành cổ đông công ty cổ phần với vai trò là người thành lập hoặc quản lý công ty thì ngoài điều kiện không thuộc các trường hợp pháp luật cấm góp vốn mua cổ phần ở trên, cá nhân, tổ chức này còn phải thảo mãn điều kiện không thuộc trường hợp pháp luật cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam17 Đối với các trường hợp bị cấm thành lập và quản lý công ty cổ phần theo Luật Phá sản thì người giữ chức vụ quản lý của doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản thì Thẩm phán xem xét, quyết định về việc không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn 03 năm kể từ ngày Tòa án nhân dân

có quyết định tuyên bố phá sản18

Liên quan đến các trường hợp cán bộ, công chức bị cấm thành lập và quản lý công ty cổ phần, Luật phòng, chống tham nhũng cũng đã quy định rõ cán bộ, công chức và viên chức không được thành lập, tham gia thành lập hoặc tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công

ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức nghiên cứu khoa học

tư19

1.2.2 Đặc điểm cổ đông trong công ty cổ phần

“Cổ đông” là cụm từ chỉ dành riêng cho những ai góp vốn vào công ty cổ phần, còn ở hầu hết các loại hình doanh nghiệp khác thì được gọi là thành viên Do

đó, chắc chắn cổ đông trong công ty cổ phần chứa đựng những đặc trưng riêng để phân biệt với các thành viên trong loại hình doanh nghiệp khác Cụ thể cổ đông mang một số đặc điểm như sau:

- Cổ đông trong công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức: Công ty cổ phần là công cụ hữu hiệu thực hiện xã hội hóa đầu tư, mọi cá nhân, tổ chức, không trừ một ai đều có được cơ hội như nhau để thực hiện ý tưởng đầu tư với thủ tục hết sức đơn giản là mua cổ phần của công ty cổ phần, khi đó họ là cổ đông và có khả năng thể hiện ý chí của mình thông qua Đại hội đồng cổ đông

- Cổ đông góp vốn vào công ty cổ phần và chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp: Cá nhân, tổ chức muốn trở thành cổ đông của công ty cổ phần thì phải góp vốn vào công ty, từ đó công ty cổ phần có vốn để hoạt động kinh doanh Khi một cá nhân hay tổ chức chuyển dịch vốn của mình vào công ty cổ phần thì số vốn đó trở thành tài sản thuộc sở hữu công ty cổ phần, cổ đông chỉ được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn Trong trường hợp công ty kinh doanh thất bại, có thể phá sản hoặc giải thể thì cổ đông chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi

số vốn đã góp vào công ty, còn những tài sản khác của cổ đông sẽ không bị ảnh hưởng Chính đặc điểm này khuyến khích các nhà đầu tư mạnh dạn đầu tư vào công

ty cổ phần, bởi lẽ các nhà đầu tư không bao giờ bị mất nhiều hơn so với số vốn đã bỏ

ra đầu tư vào công ty Cũng chính lợi thế này mà các công ty cổ phần có khả năng huy động rất lớn các nguồn vốn đầu tư của xã hội vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của mình

19

Xem: Điều 37 Luật phòng chống tham nhũng năm 2005

- Cổ đông trong công ty cổ phần thường thiếu sự quan tâm đến công ty đúng mức: Công ty cổ phần thường có số lượng cổ đông tương đối lớn nên rất nhiều cổ đông chỉ lo nghĩ đến lãi cổ phần hàng năm và ít hay không quan tâm đến công việc của công ty Sự quan tâm đến lãi cổ phần này đã làm cho một số ban lãnh đạo chỉ nghĩ đến mục tiêu trước mắt chứ không phải thành đạt lâu dài Với nhiệm kỳ hữu hạn, ban lãnh đạo có thể chỉ muốn bảo toàn hay tăng lãi cổ phần để nâng cao uy tín của bản thân mình

- Cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần trong công ty mà không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty: Công ty cổ phần là tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập cho nên tài sản của công ty độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó Cổ đông là chủ sở hữu công ty cổ phần và có một số quyền lợi như quyền tham gia quản lý điều hành, quyền được chia cổ tức, quyền được chia tài sản theo tỷ lệ cổ phần sở hữu khi công ty giải thể, nhưng cổ đông không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty

- Cổ đông trong công ty cổ phần được tự do chuyển nhượng phần vốn góp của mình: Đây là đặc điểm quan trọng tạo nên sự hấp dẫn của công ty cổ phần Chính đặc điểm này đã thu hút các nhà đầu tư vì với cổ phần được tự do chuyển nhượng (trừ những trường hợp bị hạn chế chuyển nhượng), cổ đông có thể chuyển nhượng

cổ phần cho những nhà đầu tư khác bất cứ lúc nào, họ được quyền rời bỏ công ty khi

họ muốn Hơn nữa, với việc tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu cổ đông của công

ty có thể thay đổi linh hoạt mà không làm ảnh hưởng đến sự tồn tại cũng như bản chất của công ty Do vậy, bất cứ ai cũng có thể đầu tư vào công ty cổ phần bằng việc mua cổ phần nếu họ không thuộc dạng bị cấm góp vốn vào công ty cổ phần Mặt khác, cũng nhờ đặc điểm này mà công ty cổ phần có sự thuận lợi trong việc phát hành chứng khoán để huy động vốn và mở rộng quy mô công ty

1.2.3 Phân loại cổ đông trong công ty cổ phần

Số lượng cổ đông trong công ty cổ phần thường rất lớn, mỗi cổ đông tham gia vào công ty cổ phần thường có những mục đích và vai trò khác nhau, do đó, việc phân loại các cổ đông trong công ty cổ phần là điều cần thiết Hiện nay, Luật Doanh nghiệp 2014 phân loại cổ đông căn cứ vào loại cổ phần mà cổ đông năm giữ, có thể chia cổ đông thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi Theo đó, cổ đông phổ thông là những cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông và có những quyền và nghĩa vụ căn bản nhất; còn cổ đông ưu đãi là những cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi, được nhận một số quyền ưu tiên hơn nhưng đồng thời có thể cũng phải từ bỏ một số quyền nhất định.20

Cụ thể, cổ phần ưu đãi có thể gồm những loại sau:

- Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định21 Như vậy, so với các cổ phần phổ thông, cổ phần ưu đãi biểu quyết sẽ có giá trị nhiều hơn trong các cuộc họp của công ty Luật Doanh nghiệp 2014 không hạn chế tối đa số phiếu biểu quyết của cổ phần ưu đãi biểu quyết

và cũng không hạn chế tỷ lệ người nắm giữ cổ phần này mà chỉ hạn chế về chủ thể

có quyền nắm giữ loại cổ phần này nhằm hạn chế cổ đông đưa ra các quyết định bất lợi cho công ty cổ phần Theo đó, chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết

- Cổ phần ưu đãi cổ tức là cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm22 Đây là loại cổ phần phù hợp với các cổ đông thiểu số và những cổ đông không có nhu cầu quản trị công ty Đối với các cổ đông thiểu số thường chọn loại cổ phần này để có được lợi ích cao hơn trong việc nhận cổ tức vì họ biết rằng với ngần ấy cổ phần ít ỏi quyền

biểu quyết, quyền quản trị công ty cũng trở nên vô nghĩa Còn đối với các cổ đông không có nhu cầu quản trị, dù họ sở hữu một lượng lớn cổ phần đã phát hành, lựa chọn loại cổ phần này chủ yếu để nhận cổ tức Các chủ thể này sẵn sàng hy sinh quyền bầu cử, ứng cử để lựa chọn cổ phần ưu đãi cổ tức vì mức cổ tức hấp dẫn của

ty không phải trả lãi cho người nắm giữ nó và quyền ưu tiên nhận tài sản còn lại của công ty cổ phần

- Ngoài ba loại cổ phần ưu đãi mà Luật Doanh nghiệp 2014 dự liệu như đã phân tích thì công ty cổ phần còn có thể có một số loại cổ phần ưu đãi khác tùy thuộc vào Điều lệ công ty quy định Thậm chí, công ty cổ phần có thể chỉ phát hành các loại cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định mà không nhất thiết phải bao gồm ba loại cổ phần nêu trên Tham khảo pháp luật của Singapore, Thái Lan, Malaisia, Philippin các cổ phần ưu đãi khác bao gồm: Cổ phần ưu đãi dự phần được chia cổ tức (sau khi đã nhận được cổ tức ưu đãi, còn được chia thêm cổ tức trong phạm vi quy định trong bản Điều lệ công ty); cổ phần ưu đãi dự phần khi thanh lý (sau khi đã nhận được tài sản thanh lý theo phần ưu đãi khi công ty giải thể, còn được nhận thêm tài sản trong phạm vi được quy định trong bản Điều lệ); cổ phần ưu đãi không dự phần (được ưu đãi về cổ tức nhưng không được dự phần vào việc chia

23

Xem: Điều 118 Luật Doanh nghiệp 2014

thêm tài sản thanh lý hay cổ tức thường); cổ phần ưu đãi phức hợp (là sự kết hợp của nhiều loại ưu đãi khác nhau lại với nhau tạo nên loại cổ phần mới)24

Ngoài ra, có thể căn cứ vào những tiêu chí khác Luật Doanh nghiệp 2014 để thể phân loại cổ đông Ví dụ như, căn cứ vào vai trò thành lập công ty, có thể chia cổ đông thành cổ đông sáng lập và cổ đông thường Trong đó, cổ đông sáng lập là người góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty cổ phần Trừ cổ đông sáng lập những cổ đông còn lại sẽ là cổ đông thường, hình thành bằng cách tham gia góp vốn, mua cổ phần và trở thành cổ đông của công ty cổ phần Hoặc nếu căn cứ vào chủ thể, có thể chia cổ đông thành cổ đông là tổ chức và cổ đông là cá nhân hoặc cổ đông là nhà đầu tư trong nước và cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài

1.3 Khái quát về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

1.3.1 Khái niệm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Theo một cách hiểu thông thường, sáng lập có nghĩa là lập ra, xây dựng nên đầu tiên một cái gì đó25 Theo cách hiểu này thì cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần còn được gọi là sáng lập viên công ty cổ phần, là người có ý tưởng thành lập công ty, có một phần vốn và có kỹ năng quản trị công ty để thực hiện ý tưởng, được coi là thành phần trụ cột giữ vai trò nòng cốt trong công ty cổ phần Họ là những người đã có công gây dựng nên công ty cổ phần, pháp luật cho họ nhiều quyền hơn các cổ đông thường nhưng đồng thời cũng phải có trách nhiệm nặng nề hơn nhằm tạo ra sự ổn định về cơ cấu và hoạt động của công ty cổ phần trong thời gian đầu mới thành lập Sau khoản thời gian này, vai trò của cổ đông sáng lập không còn quan trọng như trước nữa, không còn chịu sự điều chỉnh chặt chẽ của pháp luật Như vậy,

về bản chất, cổ đông sáng lập là những nhà đầu tư cực kỳ quan trọng đối với nền kinh tế, họ là những người ấp ủ những ý tưởng kinh doanh và khao khát được đưa

những ý tưởng này vào trong thực tế Đối với công ty cổ phần, họ là những người đầu tàu, sản sinh ra công ty và chèo lái nó sao cho đem lại sự phát triển tốt nhất

Tham khảo pháp luật một số nước trên thế giới, ví dụ ở Anh quan niệm sáng lập viên công ty cổ phần là tất cả những người hành động dưới bất kỳ danh nghĩa nào trong việc hình thành và thiết lập một công ty vào bất kỳ giai đoạn nào trước khi công ty lấy được giấy chứng nhận đăng ký đầy đủ Ngoài ra, trong án lệ ở Anh cũng

có những định nghĩa khác nhau về sáng lập viên trong công ty cổ phần Trong đó, một định nghĩa về sáng lập viên thường được nhắc đến đó là quan điểm phán quyết trong vụ Dickerman v Northern Trust Co-1900 đã định nghĩa sáng lập viên trong công ty cổ phần là một người đem lại sự thành lập một công ty và tổ chức một công

ty cổ phần

Ở Hoa Kỳ, Luật Công ty của bang Delaware, đạo luật được áp dụng tại hơn

40 bang của quốc gia này quy định một người hoặc nhiều người thực hiện hoặc thông qua Điều lệ của công ty cổ phần được biết đến như các cổ đông sáng lập của công ty Ngoài ra, theo Luật Tổ chức kinh doanh hiện đại Hoa Kỳ năm 2002, cổ đông sáng lập được định nghĩa là người nộp bản Điều lệ đầu tiên của công ty mới thành lập

Bên cạnh đó, một định nghĩa phổ biến khác về sáng lập viên công ty cổ phần được các quốc gia trong hệ thống pháp luật Common Law thừa nhận, đó là sáng lập viên công ty cổ phần có thể là một thể nhân hoặc pháp nhân có ý chí ràng buộc trở thành bên ủy thác của công ty cổ phần dự kiến thành lập, thực hiện một hoặc một số công việc xúc tiến thành lập công ty, tổ chức công việc và tạo ra nguồn lực để công

ty có thể kinh doanh sau khi hình thành Đổi lại sáng lập viên công ty cổ phần sẽ thu được những khoản lợi ích từ hợp đồng ủy thác và những khoản thù lao cho các dịch

vụ đã thực hiện Đồng thời sáng lập viên công ty cổ phần có thể là cổ đông của công

ty cổ phần được thành lập hoặc là không26

Trong khi đó, ở Việt Nam, Luật Công ty 1990 không sử dụng thuật ngữ “cổ đông sáng lập” mà dùng thuật ngữ “sáng lập viên” và không định nghĩa sáng lập viên là gì27 Đến khi Luật Doanh nghiệp 1999 được ban hành đã thay đổi thành thuật

ngữ “cổ đông sáng lập”, theo đó “cổ đông sáng lập là thành viên sáng lập công ty cổ

phần, là người tham gia thông qua Điều lệ đầu tiên của công ty”28

Tiếp đến, Luật Doanh nghiệp 2005 đã kế thừa và định nghĩa về cổ đông sáng lập một cách rõ ràng

hơn, theo đó, “cổ đông sáng lập là cổ đông tham gia xây dựng, thông qua và ký tên

vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty cổ phần”29 Và hiện nay, Luật Doanh nghiệp

hiện hành năm 2014 đã có sự thay đổi đáng kể như sau: “Cổ đông sáng lập là cổ đông

sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần”30

Như vậy, định nghĩa về cổ đông sáng lập trong Luật Doanh nghiệp 2014 đã khẳng định cổ đông sáng lập trước tiên phải là cổ đông và phải có hành vi cụ thể là

ký tên vào danh sách cổ đông sáng lập Có thể thấy rằng, Luật Doanh nghiệp 2014

đã lấy tiêu chí danh sách cổ đông sáng lập làm căn cứ để nhận diện ai là cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần Trong khi đó, ở Luật Doanh nghiệp 2005 và các văn bản pháp luật trước đó chọn tiêu chí bản điều lệ đầu tiên của công ty làm căn cứ nhận diện cổ đông sáng lập Tuy nhiên, với cách quy định trên của pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, cổ đông sáng lập chỉ được định nghĩa về mặt hình thức mà bản chất của cổ đông sáng lập là người có công thành lập ra công ty cổ phần chưa được biểu hiện cụ thể

Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định công ty cổ phần được thành lập mới phải có ít nhất ba cổ đông sáng lập31

Quy định này khác quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 chỉ quy định chung số lượng cổ đông tối thiểu phải có là ba mà không yêu cầu đó là cổ đông sáng lập hay cổ đông thường32

Việc quy định như trong Luật Doanh nghiệp 2014 cũng có cơ sở nhất định, bởi lẽ cổ đông sáng lập là người có ảnh hưởng lớn đến sự thành bại trong thời gian đầu của công ty, quyết định đến quyền và nghĩa vụ của tất cả cổ đông công ty sau này, cũng như chiến lược kinh doanh của công ty Nếu chỉ để một cổ đông sáng lập quyết định nội dung bản Điều lệ thì sẽ không đảm bảo tình khách quan, dễ dàng thể hiện ý chí chủ quan của cổ đông sáng lập này trong Điều lệ Do đó, Luật Doanh nghiệp 2014 yêu cầu cụ thể phải có

ba cổ đông sáng lập nhằm đảm bảo sự khách quan trong các quyết định để thành lập công ty và soạn thảo bản Điều lệ, đồng thời củng cố thêm nhân lực cho việc thành lập và quản lý công ty thời gian đầu

Tuy nhiên, trường hợp đối với công ty cổ phần được chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước hoặc từ công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc được chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ công ty cổ phần khác không nhất thiết phải có cổ đông sáng lập33

Quy định trên nhằm đảm bảo tính linh hoạt pháp luật trong từng tình hình cụ thể, đối với trường hợp cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước cũng như việc chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty cổ phần thì không cần phải có cổ đông sáng lập Thật vậy, cổ đông sáng lập có những quyền và nghĩa vụ nhất định so với các cổ đông khác, nếu việc cổ phần hóa hay chuyển đổi công ty dẫn đến việc tăng quyền và nghĩa vụ cho một hoặt một số thành viên nào đó sẽ tạo ra sự bất bình đẳng trong kinh doanh

1.3.2 Đặc điểm cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Cổ đông sáng lập cũng là một cổ đông trong công ty cổ phần nên cũng mang những đặc điểm vốn có của một cổ đông nói chung Bên cạnh đó, cổ đông sáng lập còn có những đặc điểm riêng Cụ thể bao gồm:

- Cổ đông sáng lập có thể là tổ chức hoặc cá nhân: Theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành thì cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần có thể là một cá nhân hay một tổ chức Tuy nhiên, theo quan điểm của nhiều nước trên thế giới thì tùy theo pháp luật của quốc gia đó có thừa nhận cổ đông sáng lập công ty cổ phần là

tổ chức hay không Ví dụ, ở bang Delaware - Hoa Kỳ chỉ thừa nhận cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần chỉ là cá nhân, cụ thể điều luật quy định rằng một người hoặc nhiều người thực hiện hoặc thông qua Điều lệ của công ty cổ phần được biết đến như các cổ đông sáng lập của công ty34, đồng thời cũng có những nước thừa nhận cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần có thể là cá nhân hay tổ chức như Việt Nam

Việc thừa nhận cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần có thể là tổ chức sẽ tạo ra sự phong phú, đa dạng trong việc chiêu mộ cá nhân, tổ chức đầu tư vào công

ty Ngoài ra, các tổ chức thường có số lượng tài sản lớn cho nên việc chấp nhận cổ đông sáng lập là tổ chức sẽ dễ dàng huy động đủ số vốn cần thiết cho hoạt động kinh doanh

- Cổ đông sáng lập phải cùng nhau mua một số cổ phần nhất định: Theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng

ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công

ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh35 Tham khảo pháp luật Trung Quốc quy định tỉ lệ này là 35%, đồng thời quy định tỉ lệ phần trăm mà các cổ đông

phải đóng góp lần đầu là 20% vốn điều lệ và số vốn góp còn lại cổ đông sáng lập phải góp đủ trong vòng hai năm kể từ khi công ty thành lập36

Việc bắt buộc cổ đông sáng lập phải mua một số cổ phần nhất định nhằm mục đích gắn quyền lợi và trách nhiệm của cổ đông sáng lập với công ty cổ phần Bởi lẽ,

cổ đông sáng lập vốn là người có ý tưởng, tâm huyết lập ra công ty cổ phần để hoạt động kinh doanh theo kế hoạch của mình, đồng thời cổ đông sáng lập là người hiểu

rõ công ty nhất, là đầu tàu giúp công ty hoạt động, cho nên việc cổ đông sáng lập phải góp vốn vào việc kinh doanh của công ty là hoàn toàn phù hợp

- Cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết: Luật Doanh nghiệp 2014 quy định chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết Cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của

cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông37

Cổ đông sáng lập là người có công trong việc thành lập công ty cổ phần trên thực tế, với mục đích bảo vệ công ty, bảo vệ các cổ đông sáng lập trong việc bị các

cổ đông khác chi phối đến việc điều hành công ty, pháp luật đã ưu tiên cho cổ đông sáng lập được quyển sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết, nhờ đó cổ đông sáng lập sẽ

có ưu thế hơn các cổ đông khác về số phiếu biểu quyết đối với các vấn đề của công

ty

- Cổ đông sáng lập bị hạn chế chuyển nhượng cổ phần: Để bảo vệ lợi ích của những người đến mua cổ phần sau khi công ty thành lập, Luật Doanh nghiệp hiện hành đã hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập, theo đó trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông của

mình cho cổ đông sáng lập khác, nhưng chỉ được chuyển nhượng cổ phần phổ thông của mình cho người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần không có quyền biểu quyết về việc chuyển nhượng các cổ phần đó và người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty Sau thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, các hạn chế đối với cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập đều được bãi bỏ Các hạn chế trên không áp dụng đối với cổ phần mà cổ đông sáng lập có thêm sau khi đăng ký thành lập doanh nghiệp và cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác không phải là cổ đông sáng lập của công ty.38

Việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần đối với cổ đông sáng lập nhằm mục đích hạn chế việc cổ đông sáng lập rút khỏi công ty, nếu cổ đông sáng lập muốn rút khỏi công ty thì các cổ đông sáng lập khác phải kế thừa trách nhiệm của cổ đông sáng lập này Bởi lẽ, trong thời gian ban đầu khi thành lập, công ty đang trong giai đoạn khó khăn nên rất cần sự có mặt của cổ đông sáng lập, nếu cổ đông sáng lập rời

bỏ công ty thì công ty dễ dàng bị sụp đổ Một thời gian sau khi công ty đi vào hoạt động ổn định, lúc này các cổ đông khác cũng đã hiểu rõ về công ty cổ phần và có thể thay nhau đảm nhiệm trọng trách lãnh đạo công ty thì cổ đông sáng lập có thể rút khỏi công ty

- Cổ đông sáng lập gắn với các thỏa thuận tiền công ty: Cổ đông sáng lập là những người có ý chí muốn thành lập công ty cổ phần theo dự kiến, thực hiện một hoặc một số công việc để xúc tiến và lập thành công ty, tổ chức các công việc này và tạo ra các nguồn lực cho công ty để công ty có khả năng kinh doanh sau khi chính thức hình thành Do đó, cổ đông sáng lập buộc phải thực hiện một số thỏa thuận để tạo bước khởi đầu cho công ty Giai đoạn tiền công ty có thể được hiểu là khi công

ty cổ phần dự định thành lập chưa được pháp luật thừa nhận cho đến khi công ty

38

Xem: Khoản 3, 4 điều 119 Luật Doanh nghiệp 2014

được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Ở giai đoạn này, công ty không thể tham gia ký kết các hợp đồng, mà các cổ đông sáng lập phải đứng ra ký kết các thỏa thuận nhằm mục đích cho ra đời một công ty trên thực tế Một số các thỏa thuận cổ đông sáng lập cần phải tham gia ký kết là các thỏa thuận về mua bán tài sản để công ty có thể hoạt động trong tương lai, các hợp đồng thuê mướn nhân công để bảo vệ tài sản đã mua hoặc lao động để công ty có thể được hình thành, các thỏa thuận ban đầu về việc bầu chọn thành viên quản lý công ty cũng như nhiệm kỳ của những người này, các thỏa thuận về việc nắm giữ cổ phần và phân chia lợi nhuận

1.3.3 Vai trò của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Với những đặc điểm vốn có của mình, cổ đông sáng lập đang giữ vai trò vô cùng quan trọng đối với công ty cổ phần, quyết định đến sự thành bại trong hoạt động kinh doanh của công ty Cụ thể như sau:

- Cổ đông sáng lập có sáng kiến tạo lập công ty cổ phần: Thật vậy, cổ đông sáng lập là những người có sáng kiến muốn lập công ty, đứng ra kết hợp hội viên, kêu gọi góp vốn, thu thập tiền vốn và làm các thủ tục cần thiết cho việc thành lập công ty Cụ thể như: Thông báo việc thành lập, đặt tên, địa chỉ, mục đích hoạt động của công ty, xác định vốn pháp định, mệnh giá của cổ phần, số lượng cổ phần Thông thường cổ đông sáng lập có sẵn một kế hoạch kinh doanh dài hạn, ấp ủ và lên

kế hoạch cho kế hoạch đó, những sáng kiến này có được trong quá trình lao động, học tập, và khi hội tụ đủ điều kiện thì cổ đông sáng lập sẽ đi đến việc thành lập công

ty cổ phần để có thể triển khai kế hoạch kinh doanh của mình trong thực tế

- Cổ đông sáng lập quyết định sự ra đời của công ty cổ phần: Cổ đông sáng lập tiến hành ký kết nhiều thỏa thuận quan trọng trước khi công ty được ra đời Các thỏa thuận tiền công ty mà cổ đông sáng lập ký kết và thực hiện thường bao gồm: Hợp đồng mua tài sản cho công ty dự định thành lập; hợp đồng thuê mướn nhân công; thỏa thuận bầu chọn thành viên quản lý công ty; thỏa thuận về phân chia cổ

phần của công ty; thỏa thuận quản lý công ty; thỏa thuận đăng ký cổ phần của công

ty Ngoài ra, cổ đông sáng lập là những người tiến hành các thủ tục pháp lý với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền để công ty cổ phần được pháp luật công nhận, và có

tư cách pháp nhân để hoạt động kinh doanh bình thường trên thực tế và được pháp luật bảo vệ Thật vậy, nếu không có cổ đông sáng lập thì sẽ không có một công ty cổ phần nào được thành lập trên thực tế, bởi lẽ chỉ có cổ đông sáng lập vì mục đích kinh doanh của mình mới tiến hành các hoạt động tiền công ty để thành lập công ty cổ phần

- Cổ đông sáng lập quyết định nội dung bản Điều lệ của công ty cổ phần: Bản Điều lệ là thỏa thuận giữa những người sáng lập công ty với các cổ đông và giữa các

cổ đông với nhau cùng được soạn căn cứ trên những khuôn mẫu chung của luật pháp

để ấn định cách tạo lập, hoạt động và giải thể của một doanh nghiệp Bản Điều lệ được soạn dựa theo các khuôn khổ của các quy định pháp luật khác nhau nhằm điều chỉnh sự hình thành, phát triển, kể cả sự phá sản của công ty mà những người sáng lập muốn dựng xây bằng tiền của mình và của người khác Thành ra khi soạn thảo bản Điều lệ những người sáng lập công ty sắp xếp ý muốn của họ đi theo các khuôn khổ luật định đã được chọn lọc, thêm bớt theo nguyên tắc không trái pháp luật để thực hiện việc đầu tư của mình Những người sáng lập ấy thực sự không muốn chia

xẻ quyền quản lý và điều hành công ty của mình với ai nhưng vì cần tiền của người khác nên họ phải làm trái đi một cách bất đắc dĩ Do vậy vấn đề là chia xẻ thế nào, nhượng bớt những gì để mình không mất nhiều mà những người mình muốn họ hợp tác chấp nhận và nằm trong khuôn khổ của luật pháp đã được vận dụng

- Cổ đông sáng lập là những người đầu tiên điều hành công ty trong thời gian đầu thành lập: Đây là khoản thời gian khó khăn, công ty có vượt qua được hay không phụ thuộc vào tài năng của những cổ đông sáng lập Một số công việc trong thời gian đầu của công ty mà cổ đông sáng lập phải hoàn thành đó là kêu gọi góp vốn từ các nguồn khác nhau, suy nghĩ và tìm cách tiến hành các hoạt động kinh

doanh,… Thật vậy, khi công ty cổ phần mới thành lập, trong công ty lúc này thường chỉ có các cổ đông sáng lập, cho nên dù muốn hay không thì những cổ đông sáng lập này cũng phải điều hành hoạt động công ty trong thời gian này

Tóm tắt chương 1:

Qua chương 1, tác giả đã khái quát chung về công ty cổ phần, về cổ đông nói chung và cổ đông sáng lập nói riêng Qua đó, chúng ta thấy rằng cổ đông sáng lập giữ một vai trò vô cùng quan trọng trong công ty cổ phần Cụ thể như: Cổ đông sáng lập là người có sáng kiến tạo lập công ty cổ phần và bằng tất cả nổ lực của mình các

cổ đông sáng lập cho ra đời một công ty cổ phần trên thực tế Bên cạnh đó, cổ đông sáng lập cùng nhau soạn thảo, nghiên cứu để ban hành bản điều lệ đầu tiên của công

ty, nhờ đó mà công ty có thể hoạt động một cách ổn bình, suông sẻ Quan trọng nhất

là các cổ đông sáng lập đã dùng tất cả tâm huyết của mình để chèo lái công ty cổ phần của mình vượt qua những ngày đầu tiên bước ra thương trường đầy sóng gió, đây là thời điểm quyết định công ty có tồn tại vững vàng hay không

Với vai trò quan trọng như thế, chắc chắn pháp luật hiện hành của Việt Nam

sẽ đầu tư nhiều quy định pháp luật để quy định về quy chế pháp lý của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CỔ ĐÔNG SÁNG LẬP TRONG CÔNG TY

CỔ PHẦN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 2.1 Thực trạng pháp luật về cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

2.1.1 Việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

2.1.1.1 Các trường hợp xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Cổ đông sáng lập có thể là cá nhân hay tổ chức và việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam

2014 theo những cách cơ bản như sau:

- Thứ nhất, tổ chức, các nhân muốn được xác lập tư cách cổ đông sáng lập phải là người góp vốn cổ phần và ký tên vào bản danh sách cổ đông sáng lập Đồng thời, cá nhân hay tổ chức đó phải đảm bảo quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp, quyền mua cổ phần của công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam Trong thực tiễn có trường hợp cá nhân, tổ chức góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua bản Điều lệ đầu tiên của công ty nhưng không ký tên vào bản danh sách cổ đông sáng lập thì sẽ không được thừa nhận là cổ đông sáng lập Vì vậy, hình thức rõ ràng nhất để

cổ đông trở thành cổ đông sáng lập là việc ký tên vào bản danh sách cổ đông sáng lập của công ty cổ phần

- Thứ hai, việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập có thể xảy ra trong trường hợp nhận chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập Luật Doanh nghiệp 2014 đã

bỏ một số quy định về điều kiện để trở thành cổ đông sáng lập trong Luật Doanh nghiệp 2005, cụ thể như: Trường hợp có cổ đông sáng lập không thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua và người khác không phải là cổ đông sáng lập đã nhận góp đủ

số cổ phần này thì người nhận góp vốn đó đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty tương ứng với số cổ phần đã góp Hoặc trong trường hợp cổ đông sáng lập chuyển nhượng phần vốn góp của mình cho người khác không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông thì người nhận chuyển

nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty39 Thay vào đó, Luật Doanh nghiệp 2014 chỉ quy định chung một số trường hợp xác lập tư cách của cổ đông nói chung Cụ thể, trường hợp cổ đông là cá nhân chết thì người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của cổ đông đó là cổ đông của công ty Hoặc trường hợp cổ đông tặng cho một phần hoặc toàn bộ cổ phần của mình cho người khác; sử dụng cổ phần để trả nợ thì người được tặng cho hoặc nhận trả nợ bằng cổ phần sẽ là cổ đông của công ty.40

Như vậy, Luật Doanh nghiệp 2014 đã có sự tiến bộ khi đã quy định về trường hợp tặng cho, trả nợ, thừa kế cổ phần từ các cổ đông Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp

2014 lại không quy định cụ thể về việc người nhận cổ phần từ việc chuyển nhượng của cổ đông sáng lập có thể trở thành cổ đông sáng lập hay không Và điều này chắc chắn sẽ dẫn đến sự lúng túng trong việc xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong thực tiễn Mặc dù pháp luật về đăng ký doanh nghiệp đã quy định cụ thể trường hợp phải thay đổi cổ đông sáng lập do được tặng cho cổ phần Theo đó, việc đăng ký thay đổi

cổ đông sáng lập trong trường hợp tặng cho cổ phần được thực hiện như quy định đối với trường hợp đăng ký cổ đông sáng lập do chuyển nhượng cổ phần

Vấn đề đặt ra là một người nhận chuyển nhượng, tặng cho, trao đổi, trả nợ, thừa kế cổ phần từ các cổ đông sáng lập trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì người này có trở thành cổ đông sáng lập hay không Xét về nguyên tắc, người nhận chuyển nhượng, tặng cho, trao đổi, trả nợ, thừa kế cổ phần từ các cổ đông sáng lập cũng sẽ là cổ đông sáng lập của công ty cổ phần Bởi lẽ, cổ đông sáng lập có những quyền và nghĩa vụ đặc trưng riêng, có những hạn chế nhất định trong việc chuyển nhượng cổ phần, cho nên người được nhận chuyển nhượng trong trường hợp này cũng phải kế thừa những hạn chế và quyền lợi nói trên Tuy nhiên, những người này lại không có công lao trong việc

thành lập công ty cổ phần, nếu được xác lập là cổ đông sáng lập thì không đúng với bản chất vốn có của một cổ đông sáng lập như đã phân tích ở chương 1, lúc này quan

hệ giữa cổ đông sáng lập và công ty chỉ là quan hệ về vốn góp Do vậy, việc thừa nhận tư cách cổ đông sáng lập trong trường hợp này tạo ra sự mâu thuẫn với định nghĩa ban đầu về cổ đông sáng lập và làm mất đi bản chất đặc trưng vốn có của cổ đông sáng lập

Một ví dụ điển hình như sau: Công ty cổ phần HD được thành lập năm 2012,

và ông A là cổ đông sáng lập của công ty này với vốn sở hữu 30% cổ phần phổ thông Ngày 12/4/2014 ông A bị tai nạn giao thông chết và vợ ông A là bà B được hưởng thừa kế số cổ phần này Bà B muốn thay chồng tham gia điều hành công ty nên tiếp tục làm cổ đông sáng lập công ty HD, tuy nhiên các cổ đông khác không đồng ý và dẫn đến tranh chấp Như vậy thì trong trường hợp này, bà B đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty HD Tuy nhiên, nếu giải quyết như vậy thì cũng chưa thỏa đáng vì cổ đông sáng lập có vai trò rất lớn đối với công ty, nếu việc đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập một cách dễ dàng như vậy có thể gây ảnh hưởng không tốt đến hoạt động của công ty

- Thứ ba, tư cách của cổ đông sáng lập cũng có thể được xác lập trên cơ sở nhận mua cổ phần của cổ đông sáng lập thông qua bán đấu giá để thi hành án Về nguyên tắc, cá nhân, tổ chức được quyền mua cổ phần thông qua bán đấu giá để thi hành án, không chỉ sở hữu cổ phần mua được mà còn kế thừa quyền và nghĩa vụ của

cổ đông bán số cổ phần đó Trong trường hợp này, nếu cá nhân, tổ chức mua cổ phần của cổ đông sáng lập thì đương nhiên cũng phải được xác lập tư cách cổ đông sáng lập, tương tự như những trường hợp xác lập tư cách cổ đông sáng lập khác Tuy nhiên, cho đến nay, Luật Doanh nghiệp hiện hành vẫn còn bỏ ngõ vấn đề này dẫn

đến có nhiều quan điểm khác nhau về việc thừa nhận tư cách cổ đông sáng lập của những người mới.41

Một ví dụ tranh chấp liên quan trong việc áp dụng các quy định pháp luật xác lập tư cách cổ đông sáng lập trên thực tế:

Công ty cổ phần Đông Á mua cổ phần của công ty cổ phần Tây Đô nhằm đầu

tư thực hiện Dự án khu văn phòng cho thuê Sau đó, Công ty Tây Đô đã làm các thủ tục thay đổi đăng ký kinh doanh và đã được Sở Kế hoạch và Đầu tư Hà Nội cấp Đăng ký kinh doanh thay đổi ngày 9-8-2007, ghi rõ vốn điều lệ là 63 tỷ đồng, gồm

03 cổ đông là Công ty Đông Á (chiếm 50% vốn điều lệ), ông Long, bà Yến là cổ đông cũ của Công ty Tây Đô Công ty Đông Á đã trở thành cổ đông, nhưng không phải là cổ đông sáng lập, như thỏa thuận đã ký kết, mà chỉ là cổ đông thường do đã nhận chuyển nhượng cổ phần từ ba cổ đông khác Công ty Đông Á mới nộp được 20

tỷ đồng thì dừng lại với lý do là dự án bị đình trệ chưa thực hiện được và quyết định rút lại vốn Hai bên lại ký Biên bản thỏa thuận rút lại vốn ngày 21-4-2008, theo đó thống nhất rằng Công ty Tây Đô trả lại cho Công ty Đông Á số vốn 20 tỷ đồng đã góp cộng số lãi thành 21,353 tỷ đồng Sau khi Công ty Tây Đô chuyển hết tiền thì Công ty Đông Á có trách nhiệm chuyển trả tất cả số cổ phần (50%) mà Đông Á đang nắm giữ của Công ty Tây Đô cho bà Yến

Những thỏa thuận trên đã trái với quy định pháp luật, thể hiện sự thiếu hiểu biết về các trường hợp được xác lập làm cổ đông sáng lập của các nhà đầu tư Ngoài

ra, số tiền 20 tỷ đồng sau khi Đông Á chuyển cho Tây Đô thuộc quyền sở hữ u của Công ty Tây Đô, không còn là sở hữu của Công ty Đông Á nữa, nhưng Công ty Tây

Đô hay cá nhân ông Long, bà Yến không có quyền trả lại cho Công ty Đông Á Đồng thời, theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành, công ty cổ phần tối thiểu phải có ba thành viên nên Công ty Tây Đô muốn duy trì thì phải có ít nhất 3 cổ

41

Xem: Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, nxb Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam,6/3/2011, trang 247

đông, nên Công ty Đông Á phải bán cổ phần của mình cho ba người, chứ không thể chỉ bán cho ông Long và bà Yến Vì những lẽ trên, thỏa thuận giữa các bên là không đúng quy định của pháp luật, thỏa thuận này vô hiệu.42

2.1.1.2 Thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần

Thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập có thể được hiểu là thời điểm mà

cá nhân, tổ chức có những quyền và nghĩa vụ của một cổ đông sáng lập Qua nghiên cứu, chúng tôi thấy rằng thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập khi công ty mới thành lập là thời điểm công ty cổ phần được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thật vậy, chỉ khi nào công ty được pháp luật thừa nhận trên thực tế thì tư cách cổ đông sáng lập mới được công nhận theo Pháp luật quy định rất rõ trong hồ

sơ đăng ký thành lập công ty cổ phần bắt buộc phải có bản dự thảo Điều lệ công ty Theo đó, dự thảo Điều lệ công ty phải có đầy đủ chữ ký của các cổ đông sáng lập hoặc người đại diện theo uỷ quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần và các thành viên, cổ đông sáng lập phải cùng nhau chịu trách nhiệm về sự phù hợp pháp luật của điều lệ công ty

Trong một số trường hợp sau khi công ty cổ phần đã được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thời điểm xác lập tư cách cổ đông sáng lập của công ty

cổ phần được tính từ thời điểm những thông tin về người mua cổ phần được ghi đúng, ghi đủ vào sổ đăng ký cổ đông; kể từ thời điểm đó, người mua cổ phần trở thành cổ đông của công ty43 Theo quy định này, chỉ khi thỏa mãn cả 02 điều kiện thanh toán đầy đủ, và được ghi vào sổ đăng ký cổ đông thì khi đó cổ phần mới được coi là cổ phần đã bán Như vậy, có sự nhầm lẫn về khái niệm giữa “cổ phần được coi

là đã bán” với “người mua chính thức trở thành cổ đông của công ty” Bộ luật Dân

sự 2005 quy định giao dịch được xem là đã hoàn thành nếu các bên đã hoàn thành

42

Xem: tranh-chap-giua-cong-ty-co-phan-tap-doan-nhua-dong-a-va-cong-ty-co-phan-tu-van-dau-tu-tay-do- phuc-tap-vi-doanh-nhan-khong-theo-luat.html, truy cập 16/10/2015

http://phaply.net.vn/kinh-doanh-phap-luat/doanh-nghiep-kinh-doanh-phap-luat/su-that-vu-43

Xem: Khoản 7 điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014