Ài thu hoạch phiên thực hành Đàm phán thương mại mã số hồ sơ ls tv 18 thực tập phiên hòa giải tm

7 số 17 trang 76 Ngày 22/4/2019, công ty TL có công văn tiếp theo gửi công ty NM trong đó CÓ yêu cầu công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại do giao hàng chậm gồm số tiền phạt

HỌC VIỆN TƯ PHÁP KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ

BÀI THU HOẠCH

Phiên thực hành đàm phán thương mại

Mã số hồ sơ: LS.TV-18 - Thực tập phiên Hòa giải TM

Học phần: LS4 Ngày thực hành: 11-11-2023 Giáo viên hướng dẫn: Ths Phạm Lê Kiều Duyên

Họ tên học viên: Mai Kim Huệ sinh ngày 06 thang 6 nam 1964 SBD: Lép: LS Khoa 25 tai Dak Lak

Dak lăk, ngày 11 tháng lÌ năm 2023

1

PHẢN I: BÀI THU HOẠCH

L Tóm tắt nội dung:

(Học viên xin lấy STT trong Muc luc Hồ sơ tình huống chính là số thứ tự của Búi luc hé so LS TV — 18 dé phục vụ cho quả trình viết Bài thu hoạch)

IL.1 Nội dung hợp déng:

+ Hop đồng mua bán số 137/QT-NM/2018 về việc mua bán thiết bị y tế (sau đây gọi là

“Hợp đồng”)

+ Các bên tham gia: Công ty NM là công ty hoạt động kinh doanh các thiết bị trang thiết

bị y tế (sau đây gọi là “Công ty NM”) hợp tác với Công ty TL là công ty mua hàng hoá

do Công ty TL phân phối (sau đây gọi là “Công ty TL”)

+ Hàng hóa: Hệ thông phẫu thuật HỘI SOI thần kinh tuyến yên, sàn sọ, bộ dụng cụ cột

song, cô, thắt lưng (thế hệ full HD) gồm:

- Hệ thống máy chính dùng cho phẫu thuật nội soi (7 thiết bị)

- May khoan bao vi phau thuật thần kinh (1 thiết bị)

- Bộ dụng cụ nội soi tuyến yên, sàn sọ (50 thiết bị)

- Bộ dụng cụ phẫu thuật nội soi cột sốt thắt lưng (30 thiết bi)

- Bộ dung cu phau thuật nội soi cột séng c6 (23 thiét bi)

- Dụng cụ cho chức năng khoan đục và cắt sọ (11 thiết bị)

- Dụng cụ dùng cho chức năng khoan sọ (6 thiết bi)

- Dụng cụ dùng cho chức năng phẫu thuật cột sống qua da (3 thiết bị)

(Yêu cẩu kỷ thuật: Được mô tả chỉ tiẾt về tiêu chuẩn cu thé từng máy moc, thiết bị từ trang 30 đến trang 38 của Phụ lục kèm theo)

+ Điều kiện hàng hóa:

- _ Thiết bị đảm bảo mới 100%;

- Hãng sản xuất: Karl Storz - Đức

+ Thanh toán: (Điểu 4 Hợp đông số 137/Q1- NM/2018)

- Lan 1: Céng ty TL tam ung Céng ty NM số tiền tương ứng 50% tong sỐ giá trị hợp đồng là 2.025.000.000 đồng trong vòng l0 ngày kế từ ngày ký hợp đồng để bên B tiến hành đặt hàng với hãng sản xuất.Trone vòng 03 ngày sau khi ký hợp đồng và tại thời điểm trước khi tạm ứng, Công ty NM sẽ cung cấp 01 bảo lãnh tạm ứng có giá trị 50% giá

trị hợp đồng do I ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam phát hành (thời hạn

bảo lãnh là 45 ngày kế từ ngày phát hành)

-_ Lần 2: Công ty TL thanh toán cho Công ty NM số tiền 50% tổng giá trị hợp đồng còn

lại là 2.025.000.000 đồng trong vòng 15 ngày sau khi ký biên bản bàn giao và nghiệm thu hàng hoá với BV Quân Y 105.Trước khi giao hàng Công ty TL cung cấp cho Công ty

NMOI thư bảo lãnh thanh toán vô điều kiện, không huý ngang có giá trị bang 50% gia tri

hợp đồng do 1 ngân hàng đang hoạt động hợp pháp tại Việt Nam phát hành (thời hạn bảo

lãnh là 45 ngày kế từ ngày phát hành)

+ Thời gian giao hàng: Từ 6-8 tuần kế từ ngày nhận được tiền tạm ứng đợt I hàng

+_ Trách nhiệm công ty NM:

- Giao hàng đúng thời hạn theo quy định của hợp đồng này Trong trường hợp giao hàng chậm, công ty NM sẽ phải thông báo bằng văn bản nêu rõ nguyên nhân vả cam kết

thời gian giao hàng đồng thời chịu phạt 0.5% tông giá trị hợp đồng cho mỗi ngay giao

chậm nhưng khéng qua 15 ngay Nếu quá thời gian nêu trên, công ty TL có quyên hủy hợp đồng và yêu cầu công ty NM bồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đồng đã ký

- Cung cap hang dung thoi han theo quy dinh cua hop déng nay Néu céng ty NM

2

bản giao không đúng theo nội dung hợp đồng đã ký, công ty TL có quyền không nhận

hàng, đồng thời công ty NM phải hoàn trả phần tiền mà công ty TL đã thanh toán cho

hàng này và chịu toàn bộ chị phí phát sinh từ phía đơn vị sử dụng do việc nay gay ra

- Dam bảo hàng được lắp đặt, vận hành theo đúng tiêu chuân kỹ thuật của nhà sản xuât

- Công ty NM có trách nhiệm cử kỹ sư đến nơi lắp đặt để khảo sát điều kiện lắp đặt

và tu van cho đơn vị sử dụng sửa chữa, cải tạo (nếu cần) và thông báo cho công ty TL

nêu

- Có vấn đề khúc mắc về mặt bằng để công ty TL xuống giải quyết đáp ứng tiến độ lắp đặt và thông báo với nhau bằng văn bản

- Công ty NM phải cung cấp các giấy tờ đi kèm hợp lệ chỉ tiết như sau: Hóa đơn giá trigia tăng sau khi công ty TL thanh toán hết tiền cho cộng ty NM; giấy chứng nhận xuất

xứ hàng hóa (CO) (01 bộ công chứng công ty nhập khâu); giấy chứng nhận chất lượng hàng hóa (CQ) (01 bộ công chứng công ty nhập khâu) Bộ chứng từ nhập khâu bao gồm:

Tờ khai hải quan, Invoice (xóa gia), Packing List, Vận đơn (01 bộ sao y của công ty nhập khâu) Tài liệu hướng dẫn sử dụng tiếng Anh + tiếng Việt (01 bộ) o Khi yêu câu giải trình về kỹ thuật bao gồm các chứng từ liên quan đến hàng hóa (phụ lục đính kèm) công

ty NM sẽ hỗ trợ củng công ty TL làm việc với Bệnh viện Quân y 105

Kèm theo hợp đồng là Phu luc chi tiết miêu tả về hàng hóa øồm hệ thông máy chính

dùng cho phẫu thuật nội soi, máy khoan bào vĩ phẫu thần kinh, bộ dụng cụ nội soi tuyến yêu, sàn sọ, bộ dụng cụ phẫu thuật nội soi cột sống thắt lung, bộ dụng cụ phẫu thuật nội soi cot sống cô, dụng cụ dùng cho máy khoan bảo vi phẫu thần kính và các yêu cầu kỹ thuật cụ thê đối với hang hoa

Thực hiện hợp đồng, ngảy 19/11/2018, công ty TL đã chuyên khoản tiền tạm ứng

2.025.000.000 đồng cho công ty NM

Ngày 22/11/2018, ngân hàng Techeombank đã phát hành Thư bảo lãnh hoàn trả tiền ứng

trước cho công ty TL với giá trị là 2.025.000.000 đồng đề bảo lãnh cho nghĩa vụ hoàn trả

tiền ứng trước của công ty NM ( BL số 6 trang 40)

Ngày 26/12/2018, công ty NM có thông báo giao hàng cho công ty TL và yêu cầu công

ty TL sắp xếp bố trí nhân sự tiếp nhận lô hàng và cung cấp cho công ty NM 01 Thư bảo

lãnh thanh toán vô điều kiện, không hủy ngang có giá trị bằng 50% giá trị hợp đồng,

tương ứng với số tiền 2.025.000.000 đồng Ngày 27/12/2018, Ngân hàng TMCP Sài Gòn

đã phát hành Thư bảo lãnh thanh toán cho công ty NM ( BL số 7 trang 42)

Ngày 4/1/2019, các bên đã tiến hành ký biên bản bản giao thiết bị, trong đó có liệt kê danh mục hàng còn giao thiếu theo hợp đồng Tình trạng thiết bị mới 100%, hoạt động

tot (BL sé 9 trang 45)

Ngày 15/2/2019, công ty TL có thông báo công ty NM về việc quá thời hạn giao hàng

của hợp đồng số 137/Q1-NM/2018 Cụ thé công ty NM đã chậm giao hàng 30 ngày kế từ

ngày 16/102019, đối với các thiết bị còn thiếu Căn cứ điều khoản trong hợp đồng, công

ty TL ap dung điều khoản chậm giao hàng tối đa là 15 ngày, công ty NM phải chịu sô tiền phạt: 0,5% x tong gid trị hợp đồng x sỐ ngày chậm giao hàng Số tiền là: 0,5% x 4.050.000.000 x 15 = 303.750.000 đồng Việc giao hàng chậm của công ty NM đã gây

ton that rất lớn cho công ty TL các chi phí tài chính về gia hạn bảo lãnh thực hiện hợp

đồng, gia hạn bảo lãnh tiền tạm ứng, chịu chỉ phí chịu phạt theo hợp đồng ký kết với chủ đầu tư, gia tăng lãi vay ngân hàng từ nguồn vốn vay và mắt uy tín với chủ đầu tư Ngân hàng SCB sẽ không thanh toán cho công ty NM theo thư bảo lãnh thanh toán cho đến khi

3

công ty NM giao đủ hàng và sau khi trừ đi các chi phí phat sinh do giao hang cham va chi phi phạt giao chậm hàng ( BL số 13 trang 68)

Ngày 7/3/2019, công ty NM có thông báo về việc giao hàng còn thiếu với thời gian giao

hang dy kién la 14h ngày 11/3/2019 và yêu cầu công ty TL thanh toán 50% giá trị hợp đồng còn lại ( BL số 14 trang 71)

Ngày 8/3/2019, công ty NM có gửi công văn cho công ty TL về việc giao hàng và tính

phạt hợp đồng Theo đó, số hàng còn thiêu có tông giá trị là 328.700.000 đồng Theo quy

định của Luật Thương mại năm 2005, mức phạt hợp đồng là 8% giá trị hợp đồng bị vi

phạm là 8% x 328.700.000 đồng = 26.296.000 đồng (1 số 15 rang 72)

Ngày 13/3/2019, công ty NM bàn p1ao các bộ phận còn lại của hệ thống phẫu thuật nội soi cho công ty TL ( B1 số 16 trang 74)

Ngày 2/4/2019, công ty TL có công văn phúc đáp công ty NM trong đó phản đối cách

giải thích hợp đồng và tinh gia trị phạt vĩ phạm mả công ty NM đưa ra trong công văn

trên Theo thỏa thuận về đối tượng hợp đồng, hệ thống phẫu thuật nội soi được xác định bao gồm toàn bộ các bộ phận câu thành hệ thống phẫu thuật nội soi được liệt kê tiết tại Phụ lục kèm theo của Hợp đồng số 137/QT-NM/2018 Các bộ phận này không phải là mặt hàng riêng lẻ và độc lập với hệ thông phẫu thuật nội soi Thiếu bất cứ bộ phan nao

trong Phụ lục kèm theo hợp đồng số 137/QT-NM/2018 sẽ dẫn đến việc hệ thông phẫu

thuật nội soi không thể vận hành được theo đúng quy cách và chất lượng theo thỏa thuận trong hợp đồng Đây là vật đồng bộ theo quy định tại Điều 114 Bộ luật Dân sự năm 2015: Khi thực hiện nghĩa vụ chuyên giao vật đồng bộ thì phải chuyển giao toàn bộ các phần hoặc các bộ phận hợp thành, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Công ty NM không thể tách ba bộ phận còn thiếu và chỉ tính tiền phạt trên số tiền của ba bộ phận này là không

dung Công ty TL cũng không có quy định nào cho phép công ty NM giao từng bộ phận

riêng lẻ thuộc hệ thông phẫu thuật nội soi Trong hợp đồng không có quy định về giá bán của từng bộ phận riêng lẻ của hệ thống phẫu thuật nội soi Công ty TL yêu cầu công ty

NM phải chịu phạt do giao hảng chậm theo quy định của hợp đồng là 0,5% x

4.050.000.000 x 15 = 303.750.000 đồng Ngoài ra, công ty TL yêu câu công ty NM thực hiện nghĩa vụ hướng dẫn công ty TL sử dụng thiết bị và nghiệm thu thiết bị với công ty

TL và Bệnh viện Quân y 105 (7 số 17 trang 76)

Ngày 22/4/2019, công ty TL có công văn tiếp theo gửi công ty NM trong đó CÓ yêu cầu công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại do giao hàng chậm gồm số tiền phạt

do giao hàng chậm và bồi thưởng thiệt hại là 7% giá trị hợp đồng Căn cứ biên bản bản

giao thiết bị ngày 13/3/2019, số ngày giao hàng chậm là 57 ngày Công ty NM phải có trách nhiệm thanh toán cho công ty TL số tiền phạt lả: 0,5% x 4.050.000.000 đồng x15 ngày = 303.750.000 đồng và số tiền bồi thường thiệt hại là 7% x 4.050.000.000 đồng = 283.500.000 đồng, từ đây tranh chấp phát sinh giita cac bén (BL so 18 trang 77)

+ Trách nhiệm công ty TL:

- Trong trường hợp công ty TL thanh toán chậm thi phải chịu lãi suất 0 „5 ⁄0/ngày trên số tiền chậm thanh toán nhưng tông số lãi lũy kế không quá 7% giá trị hợp đồng

Nếu quá thời hạn nhận hàng theo thông báo giao hàng của công ty NM 15 ngày mà công ty TL không nhận hàng thì từ [ ngày chậm thứ 20 trở đi, công ty TL phải chịu phạt 0,5% tổng giá trị hợp đồng cho mỗi ngày chậm nhận hàng, nhưng không quá l5 ngày tiếp theo Nếu chậm nhận hàng quả 15 ngày tiếp theo thì công ty NM có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng và công ty TL phải chịu phạt 7% tổng giá trị hợp đồng Số

4

tiền phat nay sẽ được khấu trừ vào tiền tạm ứng

- Chuan bi mat bang, diéu kién day du dé nhan lap dat hang dung thoi han Nếu có bất kỳ sự chậm trễ thì công ty TL sẽ có thông báo bằng văn bản cụ thể và cam kết thời

gian nhận hàng cụ thê

- Cử cán bộ giám sát khi công ty NM tiền hành bản giao, lắp đặt, chạy thir hang

L2 Thực tế việc thực hiện hợp đồng của 2 bên:

Ngày 11 thang 6 năm 2018, Bộ Y tế có Công văn Số:9757NK/BYT-TB-CT, V/v cấp phép nhập khâu TTBY T( ðF số 21 trang 83)

Ngay 26 thang 6 năm 2018, Bộ Y tế ban hành Công văn số 9871NK/BYT;TB-CT; V/v

cấp phép nhập khâu TTBY T( Bổ số 27 rang 93)

Ngày 19/11/2018, Công ty TL đã chuyên khoản tiền tạm ứng cho Công ty NM (2.025.000.000 VNĐ) kèm Phiếu báo có của của ngân hàng Techcombank

Ngày 22/11/2018, Ngan hang Techcombank phát hành Thư bảo lãnh hoàn trả tiền tạm ứng cho công ty TL với giá trị 2.025.000.000 VNĐ để bảo lãnh cho nghĩa vụ hoàn trả tiền ứng trước của Công ty NM thực hiện việc bảo lãnh hoàn trả tiền ứng trước

Ngày 26/12/2018, Công ty NM thông báo giao hàng cho Công ty TL và yêu cầu Công ty

TL sắp xếp bố trí nhân sự tiếp nhận lô hàng và cung cấp cho công ty NM 01 Thư bảo

lãnh thanh toán vô điều kiện, không huỷ ngang có giá tr bằng 50% giá trị hợp đồng,

tương ứng với tiền 2.025.000.000 VNĐ theo Công văn số 137 - HDKT/CV-2018 27/12/2018, Ngân hàng TMCP Sài Gòn đã phát hành Thư bảo lãnh thanh toán cho công

ty NM

Ngày 04/01/2019, hai bên ký biên bản bàn giao thiết bị và trong đó có liệt kê danh mục

hàng hoá cón thiếu Tình trạng thiết bị mới 100% hoạt động tốt

Ngày 24/01/2019, Công ty TL bàn giao thiết bị cho Công ty NM gồm Danh mục thiết bị

giao và Danh mục thiết bị (đợt 2) còn thiếu (lần 2)

Ngày 01/02/2019, Công ty NM nhận được thông báo Ngân hàng SCB về thực hiện nghĩa

vụ bảo lãnh thanh toán Công văn số 05/CV-SCB - CNTL.19

Ngày 15/02/2019, Công ty TL thông báo công ty NM đã chậm giao hàng 30 ngảy từ

16/10/2019, đối với các thiết bị còn thiếu và áp dụng Điều 5.1 tại Hợp đồng để phạt chậm giao hàng theo Công văn số 150219 CV-TL

Ngày 07/03/2019, Công ty NM thông báo về việc giao hàng thiếu so hàng dự kiện là 14h

ngày 11/3/2019 và yêu cầu TL thanh toán 50% gia tri HD con lại theo Công văn số 137 -

HDKT/CV/2019

Ngày 08/03/2019, Công ty NM gửi công văn cho TL về việc giao hàng, tính phạt hợp đồng và đề xuất phương án phạt 8% trên gia trị vi phạm Công văn số 010/CV/2019 Ngày 13/03/2019, Công ty NM bàn giao đủ các bộ phận còn lại cho công ty TL (lần 3)

hai bên lập Biên ban ban giao thiết bị (Đợt 3)

Ngày 19/03/2019, Công ty NM gửi Giấy đề nghị thanh toán cho Công ty TL là

1.998.704.000 đồng sau khi đã trừ phần phạt do chậm giao hàng (áp dụng mức phạt 8%)

theo Giấy đề nghị thanh toán sé 137/DNTT-NM

Ngày 02/04/2019, Công ty TL phúc đáp Công ty NM về việc phản đối cách giải thích

hợp đồng và tính phạt giá trị hợp đồng mà Công ty NM đưa ra tại Công văn ngày 08/03

và 19/03, yêu cầu NM phạt hợp đồng do giao chậm hàng số Công văn là 024/CV-TL Ngày 22/04/2019, Công ty TL có công văn gửi NM yêu cầu Công ty NMI phải chịu phạt

và bồi thường thiệt hại hợp đồng do giao chậm căn cứ theo biên bản bàn giao ngày 13/03/2019 và bồi thường thiệt hại theo Công văn số 024/CV-TL( BL số 19 trang 81)

5

Ngày 26 tháng 11 nam 2018, Cong ty KARL STORZ SE & Co.KG có địa chi tai Dr

Karl-Storz-Strape 34, 78532 Tuttlingen, Dire xac nhan rang: Tat ca thiét bi va dung cu

thuộc Hợp đồng nêu trên cung cấp cho Công, ty CP Y tế NM là hàng mới 100%, sản xuất năm 2018 tại cac nha may cua Cong ty KARL STORZ SE & Co.KG/( BL số 28 trang 22)và các BL số 22, 23: Chứng nhận số lượng và chất lượng, chứng nhận nguồn gốc máy móc, thiết bị

I XÁC ĐỊNH

1 Xác định quan hệ tranh chấp và văn bản pháp luật áp dụng:

*/ Nội dung quan hệ tranh chấp: Tranh chấp thương mại

*/ Văn bản Pháp luật Áp dụng:

- Bộ luật dân sự năm 2015

- Luat thuong mai nam 2005

- Nghị định 22/2017/NĐ- CP về hòa giải thương mại;

- Nghi dinh 36/2016/ND-CP cua Chinh phu quy dinh vé quan ly trang thiét bi y tế; _ Thông tư 39/2016 của Bộ Y tế quy định chí tiết về việc phân loại trang thiết bị y

tê

*/ Nguồn tham khảo điều luật quy định cụ thể :

- Quyết định giám đốc thấm số 15/2016/KDTM-GĐT ngày 7/9/2016 của TANDTC (tranh chấp giữa Công ty Cô phần dich vu va ky thuat A voi Cong ty B): Theo Quyét định giam đốc thâm, điều khoản bồi thường thiệt hại ước tính do vi phạm tiến độ là một điều khoản phạt vi phạm theo pháp luật Việt Nam Theo đó, tiền phạt vi phạm phải dựa trên giá trị hợp đồng bị ví phạm, không - thể xác định trên toàn bộ giá tri hop dong: “Mar khác, Tòa án cấp sơ thâm và Tòa án cấp phúc thâm chưa xem xét, đánh giá làm rõ tính đến thời điểm ngày 31/8/2009 (ngày Chủ đầu tư và Quản lý dự án yêu cầu Công ty A phải hoàn thành công trình), Công 1 A đã thực hiện được bao nhiều phân trăm khối lượng, giá trị công việc, Công ty A còn phải thực hiện là bao nhiêu đề có cơ sở xác định giả trị hợp đồng bị vi phạm mà đã buộc Công ty A phải chịu phạt 5% giá trị toàn bộ hợp đồng là không đúng ”

Căn cứ Điều 301, Điều 302, Điều 303 và Điều 304 Luật Thương mại năm 2005 để giải

thích, giải quyết tranh chấp trong đàm phán:

Điều 301 Mfức phạt vi phạm

Mie phat doi với vì phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vì phạm

do các bên thoá thuận trong hợp đông, nhưng không quá 8% giá tri phan nghia vu hop đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định tại Điều 266 của Luật nay

Diéu 302 Boi thuong thiét hai

1 Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm bồi thường những tôn thất do hành vì vi phạm hợp đông gây ra cho bên bị vi phạm

2 Giá trị bồi thường thiệt hại bao gốm gid trị tốn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạt

Điều 303 Căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại

Trừ các trường hợp miễn trách nhiệm quy định tại Điều 294 của Luật này, trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khi có đủ các yếu to sau đây:

1 Có hành vi vi phạm hợp đông;

2 Có thiệt hại thực tế,

3 Hanh vi vi pham hop dong là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại

6

Điều 304 Nghĩa vụ chứng mình tôn that

Bên yêu câu bôi thường thiệt hại phải chứng mình tôn thất, nức độ tôn thất do hành vi vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vì phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vì vi phạm

2 Xác định phạm vi các vẫn đề cần thương lượng:

2.1 Cong ty TL:

- Xác định phan giá trị chậm giao hàng của Công tyNM (tông giá trị Hợp đồng);

- Nhận hàng hóa và yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng khi chậm giao hàng quá 15 ngày so theo quy định tại Hợp đồng

- Yêu câu tô chức nghiệm thu hệ thông phẫu thuật nội soi với Công ty TL và hướng dẫn Chủ đầu tư là Bệnh viện Quân y 105 sử dụng

2.2 Công ty NM:

- Xác định phần giá trị chậm giao hàng của Công ty NM (giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm);

- Xác định yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng chỉ áp dụng trong trường hợp hủy

HD

- Yêu cầu Công ty TL thanh toán lãi suất chậm trả do chậm thanh toán tạm ứng với Công

ty NM

3 Xác định điểm mạnh, yếu

3.1 Công ty TL:

Điểm mạnh;

-_ Hàng hóa là hệ thống trang bị y tế theo quy định tại hợp đồng và hướng dẫn của Bộ y tế Công ty NM giao hàng không đúng quy định tại Hợp đồng ( Giao hàng 1 lần cho toàn bộ

hệ thông)

- Công ty NM chậm giao hàng theo quy định tại Hợp đồng

Điểm yếu:

- Thanh toán lần 1 chậm 10 ngày so với quy định Điều 4 Hợp đồng kinh tế 137/QT-

NM/2018;

- Bat budéc phai nhan hang néu không muốn có ảnh hưởng xấu đến Chủ đầu tư là Bệnh viện Quân Y 105 ( nhận tiền thanh toán, phạt vi phạm, bỗi thường, uy tín trong thương mại, đấu thầu aS

- Chưa được Công ty NM hướng dẫn sử dụng nên không thê nghiệm thu với chủ đầu tư

- _Tốn thêm chi phí gia hạn bảo lãnh thanh toán

-_ Điều khoản phạt 8% trên Tổng giá trị Hợp đồng có khả năng bị tuyên vô hiệu nếu đưa

ra xét xử tại Tòa án do không phù hợp quy định của Điều 301 Luật Thương Mại năm

2005

- Nhận hàng đợt 1,2 nhưng không có ý kiến phản hồi về hàng hóa và yêu cầu khắc phục trong vòng 07 ngày

3.2 Cong ty NM:

Diém mạnh:

-_ Điều khoản phạt 8% trên tổng giá trị Hợp đồng không phù hợp với Điều 301 Luật

thương mại 2005,

- Công ty TL chậm thanh toán tiền tạm ứng để thực hiện đặt hàng với hãng sản xuất nên dẫn tới chậm trễ trong việc nhập khâu, giao nhận thiết bị theo quy định tại Hợp đồng

- Công ty TL đã nhận hàng hóa đợt 1,2 nhưng không có văn bản phản hồi, yêu cầu phản hồi trong vòng 7 ngày kế từ ngày bản giao nên được coi là đã chấp thuận

7

- Công ty TL bắt buộc phải nghiệm thu hàng hóa mới được hướng dẫn Sử dụng

- Công ty TL bắt buộc phải nhận hàng do không muốn ảnh hưởng xấu với Chủ đầu tư là Bệnh viện Quân y 105 nên không thể áp dụng phương án hủy Hop đồng và yêu cầu bồi

thường 7% giá trị Hợp đồng

Điểm yếu:

-_ Giao hàng không đúng quy định tại Hợp đồng (Hợp đồng yêu cầu giao hàng đồng bộ trong 1 lần)

-_ Giao hàng không đúng thời hạn theo quy định tại Hợp đồng

* Ngày 22/04/2019, Công ty TL có công văn gửi NM yêu cầu Công ty NM phải chịu phạt và bồi thường thiệt hại hợp đồng do giao chậm căn cứ theo biên bản bản giao ngày 13/03/2019 và bồi thường thiệt hại theo Công văn số 024/CV-TL( BL số 19 trang 81)

HI XÂY DỰNG PHƯƠNG ÁN HÒA GIẢI

* Lựa chọn bảo vệ cho Công ty NM

1 Về căn cứ hòa giải thương mại của Các bên:

-_ Căn cứ Điều 9 tại Hợp đồng: “ Đất kỳ tranh chấp nào phát sinh giữa hai bên liên quan đến việc thực hiện hợp đồng này đều phải wu tiên giải quyết qua thương lượng trên tỉnh thân CÔng bằng, thiện chí và trung thực Trong trường hợp hai bên không thể tự giải quyết, các tranh chấp sẽ được đưa ra Tòa án có thẩm quyên đề giải quyết theo quy định của pháp luật `:

- Căn cứ Điều 1 1 “Nghỉ định 22/2017/NĐ-CP về thủ tục hòa piải thương mại:

“Điễu 11 Thỏa thuận hòa giải

1⁄ Thỏa thuận hòa giải có thê được xác lập dưới hình thức điều khoản hòa giải trong hợp đông hoặc đưới hình thức thỏa thuận riêng

2⁄ Thỏa thuận hòa giải được xác lập bằng văn bản

- _ Căn cứ khỏan l/ và 2/ nêu trên, trường hợp tại Hợp đồng không quy định về hòa giải

thương mại, Công ty TL và Công ty NM can lập thỏa thuận hòa giải và gui toi co quan có thâm quyền đề giải quyết hòa giải theo quy định của pháp luật

2 Phương án hòa giải Ì

*/ Các nội dung trong thực hiện hòa giải:

- Tiếp tục thực hiện nghĩa vụ được quy định trong hợp đồng

- Vấn đề bồi thường thiệt hại (7% tông giá trị Hợp đồng)

-_ Về việc phạt do vi phạm Hợp đồng

- Hỗ trợ

*/ Cong ty TL

- Thue hiện nghiệm thu hàng hóa đợt 3 với công ty NMI;

- Phối hợp với công ty NM giải trình với chủ đầu tư nếu được yêu cầu;

- Thanh toán tiền hàng đợt 2 cho công ty NM

- Tiếp tục hợp tác với Công ty NM trong các Hợp đồng tiếp theo

*/ Cong ty NM

- Hoan thanh nghiém thu hang hoa dot 3 voi céng ty TL ( bao g6m viéc huéng dan sir dung hé thong);

- Phối hợp với Công ty TL đẻ giải trình với Chủ đầu tu nếu được yêu cầu;

- Nhận tiên thanh toán đợt 2 của Công ty TL

- Không phạt Công ty TL do trong các Hợp đồng tiếp theo chậm thanh toán;

- Hỗ trợ Công ty TL/Chủ đầu tư theo một trong các phương án sau:

”

8

(¡) trực tiếp hướng dẫn Chủ đầu tư sử dụng thiết bị; hoặc(ii) tăng thời gian bảo hành hàng hóa; hoặc (i1) ưu đãi cho các Hợp đồng tiếp theo; hoặc (iv) hỗ trợ thanh toán khoản phí hòa giải cho Công ty TL

*/ Quan điểm để hai Công ty đồng thuận trong hòa giải:

Van dé bôi thường thiệt hai (7% 6 tong gia tri Hop đồng) không áp dụng do:

- Các bên tiếp tục thực hiện Hợp đồng đã ký kết

- - Chế tài bồi thường thiệt hại 7% chỉ áp dụng khi hủy Hợp đồng (Điều 6.2 Hợp

dong) “Nếu quá thời gian nêu trên Bên A4 có quyên hùy hợp đông và yêu câu bên B bồi thường thiệt hại 7% giá trị hợp đông đã ký”:

-_ Bồi thường ấn định không được công nhận trong hệ thống pháp luật Việt Nam căn

cứ Quyết định kháng nghị giám đốc thâm số 11/2020/KN- KDTM

Vè việc phat vi ¡ phạm không áp dụng chế dài phat do:

Căn cứ khoản 1 Điều 294 Luật thương mại về các trường hợp miễn trách nhiệm đối với

hành vi vi phạm:

“Bên vi phạm Hợp đông được miễn trách nhiệm trong các trường hợp sau đây: hành

vỉ y¡ phạm của một bên hoàn toàn do lôi của bên kia ”

Việc chậm øiao hàng của Công ty NMI xuất phát từ việc Công ty TL chậm thanh toán tiền tạm ứng (10 ngày so với thời hạn được quy định tại Hợp đồng), dẫn đến Công ty

NM chậm trễ trong việc đặt hàng với hãng sản xuất nên được miễn trừ trách nhiệm Đồng thời, Công ty TL đã nhận hàng và không có phản hồi về hàng hóa của Công ty

NM trong vòng 7 ngày kế từ thời điểm nhận được hàng hóa nên được coi là đồng ý với việc giao hàng chậm (do Công ty TL chậm thanh toán) và chia làm nhiều đợt giao hàng của Công ty NM (heo các Bút lục số 9 trang 45, BL số 10 trang 64, BL số l6 trang

74)

2 Phương án hòa giải 2:

- Các nội dung trong thực hiện hòa g1ải:

- Tiếp tục thực hiện nghĩa vụ được quy định trong hợp đồng

- Vấn đề bồi thường thiệt hại (7% tông giá trị Hợp đồng)

-_ Về việc phạt do vi phạm Hợp đồng

- Thực hiện hỗ trợ

*/ Cong ty TL

- Thyc hién nghiém thu hang hoa dot 3 vo1 Cong ty NM;

- Phối hợp với Công ty NM giải trình với Chủ đầu tư nếu được yêu cầu;

-_ Thanh toán tiền hàng đợt 2 cho Công ty NM

- Công ty TL phản hồi về việc Công ty NM phạt 0,5% tiền ứng đợt 1 Công ty TL chậm chuyên là 10 ngày so với Hợp đồng vả yêu cầu công ty NM nộp phạt đối với 3

mục hảng hóa giao của Đợt 2 bị thiếu, tính theo giá trị tương umg(BL sé 10 trang 64)

- Ap dung theo quy dinh tai Điều 301 Luật thương mại về mức phạt vi phạm và Quyết định giám đốc thâm số 15/2016/KDTM-GĐT ngày 07/9/2016 của TANDTC

- Phat Công ty NM bàn giao chậm thiết bị đựa theo giá trị của phần nghĩa vụ bị ví phạm tương ứng, được tính là: 8% x 328.700.000 đ = 26.296.000 VND

- Quan điểm vẫn tiếp tục hợp tác với Công ty NM trong các Hợp đồng tiếp theo

*/ Cong ty NM

- Hoan thành nghiệm thu hàng đợt 3 với Công ty TL;

- Phối hợp với Công ty TL để giải trình với Chủ đầu tư nêu được yêu cầu;

- Nhận tiên thanh toán đợt 2 của Công ty TL;

9

- Phat céng ty TL 0,5% gia tri cham thanh toán cho 10 ngày chậm thanh toán đợt 1,

tương ứng: 0,5 % x 2.025.000.000 x 10 = 101.250.000 VND

- Khoản tiền phạt công ty TL dùng để hỗ trợ thực hiện trong các Hợp đồng tiếp theo,

như sẽ được chuyền thành khoản ưu đãi cho các Hợp đồng tiếp theo; hoặc Công ty NM

hỗ trợ thanh toán khoản phí hòa giải viên cho Công ty TL

*/ Quan điềm đề hai Công ty đồng thuận trong hòa giải:

Bồi thường thiệt hại (7% 6 tong gid tri Hop dong) sẽ không áp dụng bỡi vì:

- — Các bên tiếp tục thực hiện Hợp đồng:

TỐ Chế tài bồi thường thiệt hại 7% chỉ áp dụng khi hủy Hợp đồng (Điều 6.2 Hợp

dong);

- Bồi thường ấn định không được công nhận, căn cứ theo các Quyết định giám đốc

thâm số 15/2016/KDTM-GĐT ngày 07/9/2016 của TANDTC và các quy định của Luật

Thương mại năm 2005

PHAN II: NHAN XET CAC VAI DIEN THUC HANH

1/ Vai diễn luật sư nguyên đơn công ty TL

Luat su 1: HOANG THI HUONG

(i) Tac phong của luật sư;

(ii) Việc áp dụng và thê hiện phương pháp đàm phan;

(11) Các nội dung đàm phán

Luat su 2: PHAM QUOC HA

(i) Tac phong của luật sư;

(ii) Việc áp dụng và thê hiện phương pháp đàm phan;