Khóa luận tốt nghiệp: Địa vị pháp lý của Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần tại Việt Nam

Nhận thứcđược vai trò quan trong của yéu tổ quản trị nảy, pháp luật Việt Nam đã có nhiều chế định liên quan, tạo cơ sé pháp ly chung để những nha quan ly áp dung vào thực tiến Với việc L

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

DIA VỊ PHÁP LY CUA HỘI DONG QUAN TRI TRONG CONG TY CO PHAN

TAI VIET NAM

KHOA LUAN TOT NGHIEP

BỘ TƯ PHÁP BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

DIA VỊ PHÁP LY CUA HỘI DONG QUAN TRI TRONG CONG TY CO PHAN

TAI VIET NAM Clmyên ngành: Luật Ninh tế

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC

THAC SĨ LÊ NGOC ANH

Ha Noi- 2024

Xác nhận của

-giảng viên hướng dan

ThS Lê Ngoc Anh

LOI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây la công trình nghiên cứu của riêng tôi, các kết luận, số liệu trong khóa luận tot

nghiệp là trung thực, dam bdo độ tin cất./.

Táe giả khóa luân tốt nghiệp

(Ky và ghi rõ họ tên)

Dé Kim Ngân

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

HĐQT : Hội đồng quan trị

LDN : Luật Doanh nghiệp

MỤC LỤC

CHUONG 1 NHUNG eae Kha LÝ LUẬN nnn HOI a QUAN

TRI VÀ PHAP LUAT VE DIA VIPHAP LÝ CỦA HỘIĐỎNG QUAN

= s6

1.1 Khái quát về Hội đồng quản trị 22222222222 c Ổ

1.1.1 Khái niệm, đặc điểm của Hội đông quản trị `.1.1.2 Vai trò của Hội đồng quản trị trong công ty cỗ ph 8

1.2 Khái quát pháp luật vê dia vi pháp ly của Hội dong quan trị „191.2.1 Khái niệm dia vị pháp lý của Hội đồng quản trị 12

1.2.2 Nội dung cơ ban của pháp luật vẻ dia vị pháp ly của Hội đông

KÉT LUẬN C CHƯƠNG 1 oer reer

CHUONG 2 THUC TRANG PHAP LUẬT VẺ Ð ĐỊA VỊ PHÁP LÝ

CUA HỘI ĐỎNG QUAN TRI TẠI VIỆT NAM

2.1 Quy định về cơ câu tô chức của Hội đông quản tr 222.1.1 Quy định về tiêu chuẩn vả điều kiện lam thành viên Hội đông quan

2.1.2 Quy định vê Chủ tịch Hôi dong quản trị 282.1.3 Quy định vê cuộc hop Hai đông quản trị - 3Ũ2.14 Quy định về việc ban hanh nghị quyết, quyết định của Hội đồng

2.1.5 Quy định về Uy ban kiểm toán 36

38 42

2.3.1 Quy định về quan hệ giữa Hôi dong quan trị với Đại hội đông cô

2.2 Quy định về thấm quyên của Hội đông quan trị

2.3 Quy định về hoạt động của Hôi dong quản tr

HE se ssnngsnbrecsscltGG6616360608685Ỡ086i8046936gi3Esk8tGữ028525Gsegiyssrdgdesgtussro f1)

2.3.2 Quy định về quan hé giữa Hôi đông quan trị với Giám đốc (Tông

2.3.3 Quy định về quan hệ giữa Hôi đông quản trị với Ban kiểm soát 452.3.4 Quy định về quan hệ giữa Héi đông quản trị với cô đông trong

lồng 6 Sổ NI No snonundDiiddtbsGoilosodoioescssienosssssdffKẼTUUANGHƯỜNG Ta tböeuassegloieoueieisgsenbsrozsllÐ

CHƯƠNG 3.HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VE DIA VỊPHÁP LÝ CUA

HỘI ĐỎNG QUAN TRỊ TẠI VIỆT NAM 403.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật vé dia vị pháp lý của Hội đông quan

trị tại Việt Nam 40

3.2 Một số kiên nghị nhằm hoan thiện pháp luật về dia vị pháp ly của Hộiđồng:quản ti tal VINH -sctxactasebeeescesecsaoseSll3.3 Một số giải pháp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật vé dia vị pháp lýcủa Hội đông quản trị tại Việt Nam Ẳ 20502Seeee e 88

RETLUAN CHUONG Ôcossn 02 ánh bá tödá lau 8u2Sd0À Gácuai4,sicS

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

MO ĐẦU

1 Tính cấp thiết cửa đề tài

Cùng với quá trình đổi mới phát triển của dat nước, công ty cỗ phân ra

đời lä một tat yêu trong quá trình vận động của nên linh tế Với tinh chat đặc

trưng điển hình nhật của công ty đối von, công ty cô phân đã dap ứng được nhucau huy đông vôn từ nhiêu nguồn khác nhau để mở rông quy mô kinh doanhCác cô đông góp von vảo công ty cô phân bằng cách mua cô phân để trở thành

đồng chủ sở hữu của công ty

Ở Việt Nam, từ năm 1986 đền nay, Dang và Nhà nước chủ trương thực

hiện đổi mới, phát triển kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa,

mở ra cơ hôi vả tạo điều kiện cho các tô chức, cá nhân phát huy khả năng sảnxuất, kinh doanh Từ đó, công ty cô phân ngay càng phô biến và đóng vai tròtích cực trong việc phát triển nên kinh tế nước nhà

Để phát huy thé mạnh của loại hình công ty nay trong nên kính tế thicông ty cô phan phải hoạt động có hiệu quả Quản trị công ty tốt chính là nêntang cho sư phát triển bên vững của doanh nghiệp Đây cũng là yêu tô dé quyết

định sự thành công của doanh nghiệp.

Vn đề được quan tâm dau tiên la quan trị công ty cỗ phan, trong đó, cơ

quan đóng vai trò quan trọng nhất là Hội đồng quản trị (HĐQT) Nhận thứcđược vai trò quan trong của yéu tổ quản trị nảy, pháp luật Việt Nam đã có nhiều

chế định liên quan, tạo cơ sé pháp ly chung để những nha quan ly áp dung vào

thực tiến Với việc Luật Doanh nghiệp (LDN) 2005, LDN 2014 vả sau đó là

LDN 2020 được ban hành, khung pháp lý về địa vị pháp lý của HĐQT trongcông ty cô phan đang từng bước được xây dưng, bỗ sung vả hoàn thiện

Tuy nhiên, cùng với sự phát triển của nên kinh tế - xã hội dat nước vả

nhu câu hội nhập kinh tế quốc tế ngày cảng cao, pháp luật về dia vị pháp lý củaHĐQT trong công ty cô phan đang bộc lộ những van dé chưa hoản thiên Nhiéu

vụ việc tranh chap nội bộ, nhiều hành vi lợi dung vai tro của người quản lý để

vẫn xảy ra thường xuyên mà nguyên nhân chủ yêu xuất phát từ những bất cập

va thiểu sót của hệ thông pháp luật Chinh vi vậy, việc đánh giá thực trạng về

địa vị pháp lý của HĐQT trong công ty cỗ phân vả nghiên cứu các thông lệquốc tế về quản trị nhằm đưa ra những kiến nghị hoàn thiên pháp luật là điều

cân thiết Nhận thức được điều đó, tac giả chon van đê: “Dia vị pháp Bj của

Hội đồng quan tri trong công ty cô phan tai Việt Nam’ làm đề tài Khóa luận

tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

HĐQT 1a một bô phận trong cơ câu tỗ chức của công ty cô phan, được

nhiều nhà nghiên cứu trên thé giới dé cập đền với tư cách là một thiết chế, một

khâu trong quản lý, điêu hành của công ty cô phân Nghiên cứu về HĐQT trên

thé giới có nhiều công trình đã được công bô như: “Corporate Govemance &

Corporate Control” (Quan trị doanh nghiệp & Kiểm soát doanh nghiệp) tai ban

năm 2000 của Saleem Sheikh va William Rees; “Corporate Govenance” (Quan

trị doanh nghiệp) xuất bản năm 2015 của Bob Tricker

Tại Việt Nam, một sô công trình tiêu biểu la

- “Thẩm quyên của Hội đông quản trị trong doanh nghiệp liên doanh —Những vân dé lý luận và thực tiễn”, Luận văn Thạc si Luật học của Đỗ Minh

Trung (Trường Đại học Luật Ha Nội, 2004) Trong luận văn nay, tác gia tập

trung nghiên cửu một số van dé pháp lý như bản chat của HĐQT trong doanhnghiệp liên doanh, quyên hạn, nghĩa vụ của HĐQT ; thực tiễn thi hanh các

quy định này để từ đó đánh giá vả kiến nghị hoàn thiên pháp luật

~ “Mô hình quan trị công ty cô phân tại Việt Nam hiện nay — Thưc trạng

và phương hướng hoàn thiện” — Luận văn Thạc sĩ Luật hoc của Phan Thị Bảo

Yên (Trường Đại hoc Luật Hà Nội, 2014) Luận văn di sâu vào nghiên cứu hệ

thông các văn bản pháp luật quy đính về mô hình quản trị công ty cỗ phân, đối

chiều thông nhất giữa các văn bản nay cũng như so sánh với các thông lê quảntrị, các mô hình quản trị khác trên thể giới

Ww

~ “Pháp luật về tô chức và hoạt đông của Hội đông quản trị trong công ty

cỗ phan” — Luận văn thạc sĩ Luật hoc của Nguyễn Thị Hong Vân (Trường Đại

học Luật Hả Nội, 2018) Trong luận văn nảy, tác giả tập trung nghiên cứu về

cơ chế tô chức và hoạt động của HĐQT trong công ty cô phân Tuy nhiên, luận

van được nghiên cứu dựa trên cơ sở LDN 2014 nên chưa dé cập đến những thay

đổi tích cực của LDN 2020 về van dé nay

Địa vị pháp lý của HĐQT trong công ty cỗ phân chủ yêu được các học

giả nghiên cứu trong tông thể những van dé của quan trị công ty, tuy nhiên số

lượng bài viết chưa nhiêu và chưa cập nhật theo hệ thông pháp luật hiện hành

3 Mục đích nghiên cứu

Khóa luận nghiên cửu những van đề lý luận về HĐQT, pháp luật về địa

vị pháp ly của HĐQT trong công ty cỗ phân Đông thời, phân tích lam sáng tỏ

thực trang pháp luật vé địa vị pháp lý của HĐQT, từ đó đưa ra một số kiến nghịnhằm hoàn thiện pháp luật va nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật vê địa vi

pháp lý của HĐQT tại Việt Nam.

4, Đối trong và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của khóa iuận: là cơ chế pháp lý điều chỉnh về địa

vị pháp lý của HĐQT trong công ty cô phân và thực trạng pháp luật về địa vị

pháp ly của HĐQT tai Việt Nam.

.Phạm vi nghiên cứu của khóa luận: tap trung phân tích các quy định pháp

luật hiện hành của Việt Nam về địa vị pháp ly của HĐQT trong công ty cô phânnhư Luật Doanh nghiệp năm 2020, các văn bản hướng dẫn thi hành va các văn

bản có liên quan khác.

5 Phương pháp nghiên cứu

Khi nghiên cứu dé tai khóa luận, tác giả sử dụng phương pháp duy vatbiện chứng, duy vật lịch sử và các phương pháp nghiên cứu cụ thể, thích hợp

như: mô ta, phân tích, tổng hợp, luật học so sánh

Phương pháp mô ta được sử dụng chủ yếu để mô tả hệ thong quy định

Phương pháp phân tích và tong hợp được sử dung trong qua trình phân

tích quy định hiện hành, cũng như đánh giá thực trang pháp luật vẻ địa vị pháp

lý của HĐQT trong công ty cô phân, qua đó đưa ra những giải pháp, phương

hướng hoản thiên những thiêu sót còn tôn đọng trong quá trình áp dụng pháp

luật vào thực tiễn

Phương pháp luật học so sánh được sử dung để so sánh, đôi chiếu giữa

các quy định của LDN 2020 với LDN 2014, LDN 2005 và một số văn bản cóliên quan Đông thời, so sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật của một sốnước trên thé giới dé qua đó đánh giá sự tương thích của quy định pháp luật

Việt Nam về địa vị pháp lý của HĐQT trong công ty cô phân so với thông lêquốc tế

Phương pháp bình luận được sử dụng để phân tích, đánh giá, bình luận

về các quy định pháp luật hiện hanh, đưa ra các ưu, nhược điểm của quy định

pháp luật.

Phương pháp lich sử được sử dung dé phân tích về lịch sử hình thành va

phát triển của pháp luật về địa vi pháp lý của HĐQT trong công ty cô phan tại

Việt Nam.

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Yughia Rhoa hoc: đề tai là một công trình nghiên cứu tông hợp pháp luật

về địa vị pháp ly của HĐQT trong công ty cô phân Đề tai gop phan phân tích,

làm sáng tö thêm các quy định pháp luật về địa vị pháp lý của HĐQT Trên cơ

sở phân tích các quy định pháp luật, tác giả chỉ ra các điểm hợp lý cũng như

bat cập còn tôn tại trong quy định pháp luật hiện hanh, từ đó dé ra những giải

pháp hoàn thiên pháp luật Những nghiên cứu, đê xuât của tác giả như là nhữnggợi ý hữu ích góp phan hoàn thiên hơn nữa pháp luật về dia vị pháp ly của

HĐQT trong công ty cỗ phân tại Việt Nam

Ý nghĩa thực tiễn: những kết quả nghiên cứu trong khóa luận sẽ có giá

trị tham khảo trong qua trình đào tạo của các cơ sở dao tạo, la tải liệu hữu ích

cho các cá nhân, doanh nghiệp có nhu cau tim hiểu về pháp luật vé dia vị pháp

ly của HĐQT trong công ty cô phan Đông thời những dé xuất của tác giả cũng

có thé trở thành những gợi ý tham khảo cho các nha lập pháp trong việc zây

dựng, sửa đôi LDN vả các văn ban liên quan

7 Kết cấu của khóa luận

Ngoài phân mở đâu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của

khóa luận gồm ba chương:

Chương 1 Những van dé lý luận về Hội đông quản trị và pháp luật vềdia vị pháp lý của Hội đồng quản trị

Chương 2 Thực trạng pháp luật về địa vị pháp lý của Hội dong quản trị

tại Việt Nam

Chương 3 Hoàn thiện pháp luật vé dia vị pháp ly của Hội đông quan trị

tại Việt Nam.

CHƯƠNG 1.

NHUNG VAN DE LÝ LUẬN VE HỘI ĐỎNG QUAN TRI VA PHÁP

LUAT VE DIA VI PHAP LY CUA HOIDONG QUAN TRI 1.1 Khái quát về Hội đồng quan tri

1.1.1 Khái nệm, đặc điểm của Hội đồng quan trị

Trước khi nghiên cứu tìm hiểu về địa vị pháp lý của HĐQT trong công

ty cỗ phân chúng ta can đi từ những khai niệm cơ bản như công ty cỗ phân,

HĐQT là như thé nào

Căn cứ theo LDN 2020 tại nội dung quy định Điều 111 về công ty cô

phân, ta có thé rút ra khái niệm về công ty cô phan Cụ thể, công ty cô phân làdoanh nghiệp trong đó vôn điều 1é được chia thành nhiều phân bằng nhau gợi

là cỗ phân Những tô chức hoặc cá nhân nắm giữ các cô phan được gọi là côđông va số lượng cỗ đông trong công ty cỗ phân tối thiểu là 03 và không hanchê số lượng tôi đa Cô đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ va nghĩa vụ

tai sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vén đã góp vào doanh nghiệp,

cỗ đông có quyên tự do chuyển nhượng cô phân của minh cho người khác trừtrường hợp chuyển nhượng cô phân phô thông của cô đông sang lập theo khoản

3 Điều 120 va khi Điều lệ công ty quy định hạn chế chuyển nhương cỗ phantheo khoản 1 Điều 127 LDN 2020 Công ty cô phân có tư cách pháp nhân kể từ

ngày được cấp Giây chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, từ đây công ty phat

sinh các quyên phát hành cỗ phan, huy đông vốn nhờ phát hành trai phiêu và

các loại chứng khoán khác của công ty.

Theo cách hiểu này, công ty cô phân có dau hiệu cơ ban la: (ï) Là mộtloại hình doanh nghiệp; (ii) Số lượng cỗ đông túi thiểu là 3, không hạn chê sốlượng tối đa, cô đông có thể là tô chức hoặc cá nhân; (iii) Vn điêu lệ của công

ty được chia thành những phan bằng nhau gọi la cỗ phân; (iv) Cả đông chịu

trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trongphạm vi sô von đã góp vào doanh nghiệp, (v) Công ty chịu trách nhiệm về cáckhoản ng và nghĩa vu tai sản khác bằng toàn bộ tài sản của doanh nghiệp, va

(vi) Công ty cô phân huy đông vốn bang cách phát hành các loại hình chứng

khoán khác nhau.

Theo LDN 2020, HDOT là cơ quan quản if công ty, có toàn quyền nhândanh công ty quyết đinh, thực hién quyền và nghữa vụ của công ty, trừ các quyên

và nghĩa vụ thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cô đông Khoản 2 Điều 153

LDN 2020 quy định, HĐQT có những quyền và nghĩa vụ sau: (i) quyền kiến

nghị với đại hội đồng cô đông, (ii) quyên quyết định các hoạt động dau tư, kinh

doanh của công ty; (iii) quyên chỉ phôi công tác nhân sự của công ty; (iv) quyềnchi phối bô máy quản trị của công ty và (v) các quyền và nghĩa vụ khác theo

quy định tai LDN 2020 và Điều lệ công ty Như vậy, có thé thay HĐQT là cơquan có tính “quyền lực” cao thứ hai của công ty cô phan, sau Đại hội đông côđông, có thấm quyên đối với hau hết các hoạt đông, các định hướng chiên lượcphát triển, ké hoạch kinh doanh, vốn, nhân lực chủ chót cho đến công khai hóa,minh bạch hóa và kiểm tra, giám sát công ty

Đặc điểm của HĐQT là bô phận chỉ trực thuộc mô hình công ty cô phân

Số thành viên trong HĐQT được quy định phải từ 03 thanh viên trở lên va

không vượt qua 11 thành viên Điêu lệ công ty quy định cụ thé số lượng thành.viên HĐQT Nhiệm ky của thành viên HĐQT không quá 05 năm va có thể được

bau lại với số nhiém kỳ không hạn chế Một cá nhân chi được bau làm thành

viên độc lap HĐQT} của một công ty không quá 2 nhiệm kỷ liên tục.2 Dé trở

thành thành viên của HĐQT, các cá nhân phải tự ứng cử hoặc dé cử bản thân

mình, sau đó sé được Đại hôi đồng cỗ đông bau cử tại cuộc hop Đại hội đồng

cỗ đông Thanh viên HĐQT phải đáp ứng đủ các chỉ tiêu cũng như những điều

' Thành viên độc lập HĐQT phải dip ứng các tiêu chuẩn va điều kiện sau: Không phải là người ding lim việc

cho công ty, công ty ms hoặc cong ty cơn của côngty; không phải Li người đã từng lim việc cho công ty, công tyme hoặc công ty con của cổng ty abit trong 3nim liên trước đó; Không phải là người ding hưởng Mương,,

thì lào của công ty, trừ các khoăn plu cấp mà thành viên HĐQT được luring theo quy dimh; Không phải là

người có vợ hoặc chồng, bỏ dé, bo xuôi, mẹ để ,me nuôi, cơn để „ con mudi, anh ruột, chỉ ruột, em rust là có

kiện quy định ma Đại hội dong cô đông dé ra Đông thời có trách nhiệm, nghĩa

vụ đối với việc xây dung va phát triển công ty

1.1.2 Vai trò của Hội đồng quan trị trong công ty cô phan

Theo quy định của pháp luật hiện hành, HĐQT chiu trách nhí êm trước Đại

hội đồng cô đông của công ty cô phan và chịu sự kiểm soát của Đại hội đông cô

đông về toàn bộ hoạt đông quan ly của mình HĐQT có toản quyền nhân danh

công ty để quyết định mọi van dé liên quan đến mục dich, quyền lợi của công ty.HĐQT là cơ quan quản lý công ty cô phân, thực hiện chức năng quản lý công ty

thay cho Đại hội đồng cô đông khi Dai hội đồng cô đông không họp,

Trong công ty cô phân, HĐQT là cơ chế quản trị bên trong công ty, đại

diện cho sự kết nói giữa những cá nhân cung ửng vốn với những cá nhân sử

dụng nguôn vốn đó để tạo ra giá tri Được ghi nhận tại LDN 2020 là các quy

định về thấm quyển cua HĐQT với ba nhóm thấm quyển chính, mả các quy

định nảy ngược lại đã bao quát được những vai trò cốt lối cần phải có củaHĐQT Đó là: (i) Nhóm thâm quyên vé xây dựng định hướng và quyết định

chiến lược (quyết định kê hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanhhang năm của công ty, thấm quyên liên quan đến huy đông vôn, tham quyênliên quan đến việc mua lại cỗ phân ); (ii) Nhóm thẩm quyên về giám sát vàkiểm soát (b6 nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp dong, châm đứt hợp đông lao độngvới Giám đôc/Tông giám độc và những người quan lý quan trọng khác, giảm

sat rủi ro và giải quyết xung đột lợi ích khi xem xét thông qua các giao dich,

hợp đông ), (iii) Nhóm thấm quyền về bảo dam khuôn khổ quản trị công ty

(bau, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tích HĐQT; cử người đại điện quản lý phanvon gop tại tổ chức khác )

Thứ nhất về vai trò chiến lược của HĐQT - liên quan tới nhóm thầm

quyển về xây dựng định hướng và quyết định chiến lược Nhiều nghiên cứu đãchỉ ra rang, chiến lược là những yếu tố có anh hưởng đến mục tiêu cơ bản daihạn của doanh nghiệp Việc ra quyết định chiến lược rat quan trong vì nó dam

bao rat nhiều các quyết định nên tảng như: các công việc cân được thực hiện,

các nguôn lực được cam kết va việc thiết lập các tiên lệ đã có trước đây Quyếtđịnh chiến lược quyết định phương hướng hoạt động trong tương lai của doanh

nghiệp Các quyết định chiến lược liên quan đền những van dé cơ bản như địađiểm phân phối sản phẩm, sản xuất, van dé tai chinh, sé là các yêu tô quyếtđịnh su thành công hay that bại của một doanh nghiệp Có hai hướng quan điểm

trái ngược về vai trò chiến lược của HĐQT:

() Do Đại hôi đồng cô đông 1a bộ phận có vai trò quyết định các côngviệc liên quan tới sự tôn tại và phát triển của công ty, nên có quan điểm cho

rang HĐQT chỉ là một công cu quan trị vì không được tự quyết đính Trách

nhiệm của HĐQT chi đơn thuân đánh giá phạm vi chiến lược, xem xét và phêchuẩn chiến lược, còn chiến lược được thực hiện chủ yếu thông qua Tông giámđốc Như vậy, theo quan điểm này, vai trò của HĐQT ảnh hưởng rat ít dén quátrình phát triển chiến lược công ty

(i) Quan điểm trái ngược lại đánh giá cao vai trò HĐQT là một cơ chếquan trị chiến lược quan trong trong công ty HĐQT can tích cực tham gia vaoquy trình ra quyết định chiến lược vả bao quát hết các giai đoạn của việc raquyết định chiến lược HĐQT phải chịu trách nhiệm mang tính pháp lý với

chiến lược của mình và phải luôn ở trang thái tốt nhật dé đóng góp chiến lược

cho công tyŠ.

Thứ hai, về vai trò hỗ trợ của HĐQT - liên quan tới nhóm thâm quyên

về giám sát và kiếm soát Theo đó, HĐQT có vai trò hỗ trợ liên quan đến các

hoạt đông ra quyết định quản ly, tô chức bộ máy công ty như: Iva chọn các yếu

tố ảnh hưởng bên ngoài; cân nhắc múi liên hệ giữa thành viên HĐQT và các

nhân tổ có liên quan dé dam bảo công ty có các nguôn lực then chút; gia tăng

danh tiếng cho công ty va tư vân cho cấp quan lý trong suốt qua trình ra quyết

định chiến lược Mặt khác, HĐQT cũng thể hiện vai trò hỗ trợ liên quan đếnquá trình ra quyết đính chiến lược của các quản lý cấp cao hay Tổng giám

` Nguyễn Thi Hong Vin (2018), PÖiáp luật về tổ chức và hoạt động của Hội ding quản trị rong công ty cỗ

đốc/Giảm đốc công ty Cu thể, HĐQT với kiên thức chuyên sâu của minh sé

thực hiện tư vấn cho các nhả quản lý cấp cap từ việc khởi xướng, hình thành

đến thực hiện đây đủ chiến lược HĐQT hỗ trợ và giúp đỡ các nhà quan lýhướng đến và đạt được mục tiêu của tô chức chứ không phải kiểm soát các nhaquản ly đó Tuy nhiên, có thé thay vai trò hỗ trợ của HĐQT trong quá trình ra

quyết định chiến lược của công ty một phan nao đó tương tự với vai trò chiếnlược của HĐQT tác giả đã nêu ở phan trên

Thi ba, vê vai trò kiểm soát của HĐQT - liên quan tới nhóm thâm quyền

về bảo đảm khuôn khô quản trị công ty Đây được xem lả vai trò quan trọng

nhất của HĐQT trong cơ chế quản trị nội bộ công ty cô phân Vai trò kiểm soátđược thể hiện ở việc đánh giá hiệu quả hoạt động của các nha quản ly cap cao,liên quan đền trách nhiệm của các thành viên HĐQT trong việc chỉ định Tônggiám đóc, giám sát công việc, giải trình các báo cáo kiểm toán và phê duyệt cácquyết định Ngoài ra, vai trò kiểm soát còn liên quan đến việc tuyển dung, sathải các nhả quản lý hoặc liên quan đến việc giám sát, kiểm soát và xem xét lại

hiệu quả công việc thuộc cap quan lý, dam bảo những người điều hành sẽ hành

động vì lợi ích của cô đông

1.14 Các yếu tô anh Iutỡng đếm hoạt động của Hội đồng quan tritrong công ty cô phần

Để đạt được hiệu quả công việc tốt thì đòi hỏi doanh nghiệp phải có cócác chiến lược và quyết đính, kế hoạch chính xác trong việc td chức, quân lý

và diéu hành hoạt đông Đông nghĩa với điều đó, cơ quan quản trị phải hoạt

động một cách tốt nhất Do đó, cần phải nghiên cứu một cách toàn điện và hệthống các yêu tô ảnh hưởng đến hoạt đông của HĐQT trong công ty cô phân

Những yếu tô đó bao gôm

© Tếu tố môi trường ianh tế

Những biển động của các yếu tô kinh tế có thé tạo ra cơ hội và cả nhữngthách thức với doanh nghiệp Để dam bao su thành công trong công việc cũngnhư sự hoạt đồng trơn tru của doanh nghiệp trước những biến đông về kinh tế,

10

HĐQT của công ty cô phân phải theo dõi, phân tích, dự bao biến động của từng

yêu tô dé đưa ra các giải pháp, các chính sách kịp thời, phù hop với từng thời

điểm cụ thể nhằm tân dụng, khai thác những cơ hôi, giãm thiểu nguy cơ và đe

doa tới doanh nghiệp.

© Yếu tố chính trị và pháp luật

Yếu tô nay có sức ảnh hưởng dén hoạt đông của doanh nghiệp, đặc biệt

là cơ quan quản trị của công ty - HĐQT Chính phủ là cơ quan giám sát, duy tri

và bảo vệ pháp luật, bảo vệ lợi ích quốc gia Bên cạnh đó, Chính phủ còn cóvai trò điều tiết nên kinh té vĩ mô thông qua các chính sách tài chính, tiên tệ,thuế va các chương trình chi tiêu Pháp luật đưa ra những quy định cho phép

hay không cho phép, hoặc những rang buộc, doi höi các doanh nghiệp phải tuân

theo Để tận dụng được cơ hội cũng như giảm thiểu được những nguy cơ khôngđáng có, đòi hỏi HĐQT của các doanh nghiệp phải nắm bắt được các quanđiểm, những quy định, những ưu tiên và những chương trình chỉ tiêu của Chínhphủ cũng như pháp luật đê ra

© Yếu lỗ tài chỉnh

Yếu tô nay bao gôm nguôn vốn va khả năng huy đông vốn, tình hìnhphân bỗ và sử dụng các nguồn vôn, kiểm soát các chi phí Day là nguồn lựcquan trọng nhất, yéu tô nảy anh hưởng đền hoạt đông của HĐQT và quyết địnhđến moi quyết định kinh doanh của doanh nghiệp Đây cũng là cơ sở để HĐQTvạch ra kế hoạch trong tương lai cho các hoạt động, chiên lược kinh doanh mới

© Yến lỗ nhân sự

Chất lượng nguôn nhân lực được thé hiện ở năng lực, tay nghệ va kha

năng hoàn thành nhiệm vụ Yêu tô nảy ảnh hưởng trực tiếp đến khả năng hoạtđộng của HĐQT trong công ty, vì đây là điều quyết định xem rằng cơ quan nảy

có đạt được hiệu quả công việc hiệu quả nhật hay không Chính vì vây, HĐQT

phải đánh giá, nhìn nhận vân đẻ đúng và có những định hướng phủ hợp đối vớitừng bộ phận, đơn vị, phòng ban va từng cá nhân dé co thé quan ly cũng như

tạo ra được môi trường làm việc hiéu quả tốt nhất

1.2 Khái quát pháp luật về địa vị pháp lý của Hội đồng quản trị

1.2.1 Khái niệm địa vị pháp lý của Hội đồng quan tri

Trong các văn bản pháp luật chính thống của Việt Nam như Luật công

ty (1990), LDN (1999, 2005, 2014, 2020), đều chưa có một định nghĩa vê

dia vị pháp ly của HĐQT trong công ty cô phân Theo Tử điển Luật hoc thi địa

vị pháp lý là vị trí của chủ thể pháp luật trong mồi quan hệ với những chủ thể

pháp luật khác trên cơ sở quy định của pháp luật! Địa vị pháp lý của chủ thể

pháp luật thé hiện thảnh tông thể các quyên vả nghĩa vụ pháp lý của chủ thể,

qua đó xác lập chủ thể trong các hoạt động của minh Thông qua địa vị pháp lý

ta có thé phân biệt được chủ thé pháp luật nảy với chủ thể khác, đông thời cũng

có thé xem xét vị tri, tam quan trong của chủ thể trong môi quan hệ pháp lý

Về mat lý luận, địa vi pháp lý của HĐQT có thé được hiểu theo phươngdiện là chế định pháp lý về HĐQT hoặc theo phương diện tông thể các quyên

và nghĩa vụ của HĐQT trong công ty cô phân

Phương diện là chế định pháp lý thi địa vị pháp lý của HĐQT bao gồm

tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các môi quan hé xã hội phát sinhtrong quá trình tô chức, hoạt động của HĐQT, môi quan hệ giữa HĐQT và Đạihội đông cô đông, Ban Kiếm soát, Giám đốc (Tổng giám déc) và các cô đông

Tiếp cận theo phương diện khác thì địa vị pháp lý của HĐQT trong công

ty c phân la tông thé các quyền va nghĩa vu của HĐQT trên cơ sở các quy định

của pháp luật tạo cho HĐQT có khả năng tham gia quan hệ pháp luật một cach

độc lap trong mối quan hé với Dai hội dong cô đông, Ban kiểm soát, Giám độc(Tổng giám đốc) và các cô đông

Theo phương diện nảy thì dia vị pháp lý của HĐQT có các dau hiệu cơ

ban là:

() Dia vi pháp ly của HĐQT hình thành trên cơ sở các quy định của pháp

luật Tức là pháp luật quy định về HĐQT và tat cả các quy định của pháp luật

vê HĐQT sẽ xác lập lên dia vị pháp lý của nó

4 Viên khoa học pháp lý, Từ đến Luật học , Nhà xuất bin Tư pháp (2006),tr S8

Gi) Dia vị pháp lý của HĐQT biểu hiện thành quyền và nghĩa vu của HĐQT.Pháp luật lả “quy tắc xử sự”, trong đó những phương thức xử sự cơ bản 1a

“được” và “phai”, tức la quyên và nghiia vụ Địa vị pháp lý của bat ky thé nhân,

pháp nhân nào cũng cơ bản được hình thành trên cơ sở những quy tắc xử sự mả

pháp luật trao, đối với HĐQT cúng vay Nói cách khác, vi trí của HĐQT vềmặt pháp lý thể hiện thông qua các quyên va nghĩa vụ ma pháp luật quy định

cho nó.

ii) Địa vị pháp lý của HĐQT thể hiện trong việc cơ quan nay được độc

lập tham gia các quan hệ pháp luật HĐQT với tư cách là một bô phận, một

thiết chê trong cơ câu tô chức quan lý của công ty cô phân, sẽ được tham giavào các quan hệ pháp luật với các bộ phận, thiết ché khác trong doanh nghiệp

phủ hợp với quyền và nghĩa vụ nhằm thực hiện chức năng, nhiệm vụ của cơquan nay Trong đó, xuất phát từ bản chất pháp lý của minh, điều lệ công ty sé

có vai trò quan trong trong việc cụ thé hóa các quyên và nghĩa vụ của HĐQTtrên cơ sở không trái với các quy định “tdi thiểu” của pháp luật về công ty

(iv) Địa vi pháp lý của HĐQT thé hiện trong các quan hệ pháp luật vả môiliên hệ với Đại hội dong cỗ đông, Ban kiểm soát, Giám đóc (Tổng giám độc)

và các cô đông Đây là các bộ phân, cá nhân thuộc cơ cầu tô chức quản lý củacông ty cô phân hoặc có quyền tham gia vào việc quan trị doanh nghiệp Do

củng tham gia vào quá trình quản lý, điêu hành, quản trị doanh nghiệp nênHĐQT sẽ tham gia vào môi quan hé và có môi liên hệ với các bộ phân, cả nhânnảy Thông qua các quan hệ và môi liên hệ nảy, vị trí của HĐQT trong công ty

cỗ phân cảng lộ rố và được khẳng định

HĐQT lả cơ quan có tính “quyên lực” cao thứ hai của công ty cô phan,sau Đại hội đồng cỗ đông, là cơ quan có thấm quyên đôi với hau hết các hoạtđông, các định hướng chiến lược phát triển, kế hoạch kinh doanh, vốn, nhânlực chủ chốt cho đến công khai hóa, minh bạch hóa va kiểm tra, giám sát công

ty Quyên lực nay là quyên lực mang tinh tập thể đại diện lợi ích cho công ty

Sự thé hiện quyên lực của HĐQT diễn ra định ky - các cuộc họp thường

niên và các cuộc hop bat thường Trung bình một doanh nghiệp hang năm diễn

ra cuộc họp của HĐQT ít nhất mỗi quý một lân nên tính quyên lực của HĐQTmang tính trực tiếp, va nó có thể được thể hiện thông qua các dé nghị của Bankiểm soát, Giám đốc (Tông giám đốc) hoặc của chính các thành viên trong

HĐQT.

Môi quan hệ quyên lực giữa HĐQT vả Đại hội đông cô đông, Giám doc

(Tổng giảm đốc) trong công ty cỗ phần vừa mang tính quyền lực (tác đông, chi

huy), vừa mang tính giám sát Tính quyên lực thé hiên ở chỗ, HĐQT chuẩn bitat cả các khâu trong quá trình hop Đại hôi đông cỗ đông, hơn nữa, với tư cach

là cơ quan quản lý công ty, HĐQT nắm rất rõ, tường tận vả đánh giá được tìnhhình của công ty cô phan nên sự ảnh hưởng, tác động của HĐQT đến Đại hộidong cô đông là rat lớn Bên cạnh đó, HĐQT bd nhiệm, miễn nhiệm, ký kết

hop dong, cham đứt hợp đông đôi với Giám đóc hoặc Tổng giám đốc, ngoài ra

còn có thẩm quyền chi đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong điều hanh côngviệc kinh doanh hang ngày của công ty Tính giám sát được thé hiện ở chỗ, saukhi bỗ nhiệm, ký kết hợp đông, chi đạo Giám đóc hoặc Tổng giám đốc điều

hanh công việc kinh doanh hằng ngày, HĐQT tham gia vao việc giám sát các

của pháp luật về HĐQT ở Việt Nam tập trung chủ yếu tai LDN 2020 va một số

quy định rai rác tại Luật Chứng khoán, Luật Các tỗ chức tin dung và các văn

bản hướng dẫn thi hanh các luật nảy

14

Theo đó, nội dung pháp luật quy định địa vị pháp ly của HĐQT bao gom:

Thứ nhất quy định về cơ cẩu 16 chức

Theo pháp luật Việt Nam, HĐQT được tô chức theo các quy định cụ thểcủa Luật Doanh nghiệp Cụ thé theo Điêu 154 LDN 2020, HĐQT phải có ítnhất 3 thành viên tôi đa là 11 thành viên được quy định cu thể trong điều lệ,

trong đó có it nhất một người là thành viên độc lập Thanh viên HĐQT được

bau hoặc bd nhiệm bằng cách tô chức họp Đại hôi đông cô đông HĐQT can

có chức năng quản trị, điêu hành công việc của doanh nghiệp, đại diện cho

doanh nghiệp trước pháp luật và trước bên thứ ba.

Điều kiện trở thánh thành viên trong HĐQT quy định tại Điều 155 LDN

2020 Để trở thành thành viên HĐQT, thành viên đó không thuộc đổi tượng

quy định tại khoản 2 Điêu 17 LDN 2020, người đó can có trình đô, chuyên

môn, không phải lả người thân của Giảm đóc, Tông giám đóc và người quản ly

khác của công ty, không được là người co liên quan của người quan lý, người

có thâm quyên bô nhiệm người quan lý công ty me

Thứ hai, guy định về quyền và nghĩa vụ của HĐQT

Theo quy định tại LDN 2020, HĐQT có quyên và nghĩa vụ như sau:

- Quyết định chiến lược, ké hoạch phát triển trung hạn vả kề hoạch kinh

doanh hàng năm của công ty.

- Kién nghị loại cỗ phan va tổng số cỗ phan được quyền chao ban của

từng loại, kiến nghị mức cỗ tức được trả, quyết định thởi hạn và thủ tục tra cỗtức hoặc xử lý 16 phát sinh trong quả trình kinh doanh, kiến nghị việc tổ chứclại, giải thé công ty, yêu câu phá sẵn công ty

- Quyết định bản cỗ phân chưa bán trong phạm vi số cỗ phân được

quyên chao bán của từng loại, quyết định huy đông thêm vốn theo hình thức

khác; quyết định gia ban cỗ phan va trai phiéu cho công ty; quyết định mua lại

cỗ phan theo quy định pháp luật, quyết đình phương an đầu tư và dự án đâu tư

trong thầm quyên vả giới han theo quy định của pháp luật, quyết định giải pháp

phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ

- Bau, miễn nhiễm, bãi nhiệm Chủ tịch HĐQT, bồ nhiệm, miễn nhiệm,

ký kết hợp đồng, châm dứt hop dong đối với Giám doc hoặc Tông giám đốc và

người quản ly quan trọng khác do Điêu lệ công ty quy định, quyết định tiên

lương, thù lao, thưởng và lợi ích khác của những người quân lý đó, cử người

đại diện theo ủy quyên tham gia Hội đông thành viên hoặc Dai hội đồng cô

đông ở công ty khác, quyết định mức thu lao và quyền lợi khác của những

người do; giám sat, chi đạo Giám đóc va Tong giám độc và người quản lý khác

trong điều hành công việc kinh doanh hang ngày của công ty, quyết định cơcầu tỏ chức, quy chế quản lý nội bộ của công ty, quyết định thành lập công ty

con, chi nhánh, văn phòng đại điện và việc góp vốn, mua cô phan của doanh

nghiệp khác.

- Duyệt chương trình, nội dung tải liệu phục vụ họp Đại hôi đông côđông, triệu tập hop Đại hội đồng cô đông hoặc lây ý kiến để Đại hội đông cô

đông thông qua nghị quyết, trình báo cáo tai chính hằng năm lên Đại hội đồng

cỗ đông Có thể thây, HĐQT đóng vai trò quan trọng khi là đơn vị tham gia

kiểm duyệt những khâu cuối trước khi trình lên đơn vị có quyên lực “cao nhất”

là Đại hôi đông cỗ đông

LDN chủ yếu chỉ quy định các nguyên tắc cơ ban vả các quyền quan

trong, thiết yêu cho HĐQT, các quy định chi tiết Luật nhường quyền tư quyết chocác cỗ đông sáng lập là cá nhân và người đại diện theo pháp luật hoặc người đại

diện theo ủy quyên của cô đông sáng lập lả tô chức LDN và các quy định pháp

luật khác là cơ sở pháp lý cho Điêu lệ được xây dựng các quy định chỉ tiết các vân

dé thuộc nội dung quân trị nội bô của minh Tuy nhiên, về nguyên tắc, Điều lê của

doanh nghiệp không được trái với LDN và các quy định pháp luật khác

Thứ ba quy định về hoạt đông của HĐQT

Đối với đại hội đồng cô đông: Theo quy định tại khoản 2 Điều 153 LDN

2020, HĐQT có trách nhiệm thực hiện các công việc dé tô chức Đại hôi đồng

cỗ dong

16

Mỗi quan hệ giữa Hôi đông quan trị và Đại hôi đông cỗ đông tại Việt

Nam được điều chỉnh bởi pháp luật, đặc biệt là Luật Doanh nghiệp Hội đồng

quản tri đóng vai trò là cơ quan điều hành chịu trách nhiệm quan ly hoạt độngcủa công ty va đưa ra các quyết định chiến lược Trong khi đó, Đại hội dong côđông là cơ quan có thấm quyên quyết định cao nhất, bao gôm tat cả các cô

đông, là nơi đưa ra các quyết đính lớn của công ty, bao gồm việc bau Hội đồng

quản trị và thông qua các vẫn đề quan trọng như báo cáo tải chính, cỗ tức

Hội đông quản trị chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cô đông, cung

cấp báo cáo định ky về tinh hình hoạt đông của công ty và xin phê duyệt những

hanh động quan trọng Ngược lại, Đại hôi đồng cô đông có quyên bô nhiệmhoặc bãi nhiệm thành viên Hội đông quan trị, sửa đổi Điều lệ công ty va đưa ra

quyết định về những van đê cơ bản ảnh hưởng đền định hướng của công ty

Về ban chất, mdi quan hệ giữa HĐQT và Đại hội đông cỗ đông tại Việt

Nam là mối quan hệ cùng chịu trách nhiém và hợp tác, đâm bảo tính minh bạch,công bằng và quản trị hiệu quả trong nội bô công ty

Déi với Giám đốc (Tông giám đốc): Theo quy định tại khoản 1 Điều 162LDN 2020, HĐQT bô nhiệm một thành viên HĐQT hoặc thuê người khác lamGiám đốc (Tông giám độc) Giám đóc phải thực hiện quyết định và hành động

dưới sự giám sát của Hội đông quản trị và phải tuân thủ các quy định và quy

trình được đặt ra bai Hội đông Hội dong quản trị thường lả tô chức quản lý caonhất của công ty và có trách nhiệm giám sát và đưa ra hướng dẫn cho giám đốc

Đối với cô đông: Theo khoản 4 Điêu 153 LDN 2020 cho phép bat cứ côđông nao cũng có quyên khởi kiện yêu câu tùa án đinh chỉ thực hiên hoặc hủy

bỏ nghỉ quyết, quyết định của HĐQT nêu nghị quyết, quyết định đó trái với quy

định pháp luật, trai với nghị quyết Đại hôi đông cô đông Ho cũng có quyênbiểu quyết về việc bố nhiệm vả loại bö thảnh viên của Hội dong quản trị, thôngqua việc chấp thuận kế hoạch kinh doanh, và quyết định về việc chia cô tức va

các vân đề khác

1.2.3 Sơ lược sự hinh thành và phát triển của pháp luật về địa vị pháp

ý của Hội đồng quản trị

© Giai doan trước khi ban hành LDN 1999

Ngay sau khi tiễn hành đôi mới, ngày 21/12/1990 Quốc hội khóa VIII đãthông qua hai đạo luật quan trọng nhằm tao đựng thé chế pháp ly của kinh tế

thi trường do là Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân Hai đạo luật nay

là bước đột phá, tạo nên tảng pháp lý cho kinh tế tư nhân, phát triển có chỗđứng về mặt pháp lý trong nên kinh tê quốc dân

Sở di nói như vậy, bởi vì trước khi chưa có Nghị quyết đại hôi VI nênkinh tế nước ta vận hành theo cơ chế tập trung, quan liêu bao cap Theo cơ chếnay phân lớn tư liệu sản xuất trong xã hôi được tập trung vào một môi duy nhất

đó là Nhà nước Nha nước thông qua hệ thông các cơ quan hành chính và cácđơn vị trực thuộc vừa tiên hành kinh doanh vừa quản lý hoạt đông kinh doanh

Do đó, các thành phân kinh tế khác không có điều kiện phát triển, nếu có chỉ lànhững cơ sở kinh doanh nhỏ lẻ, vụn vặt Điều nay kìm ham, hạn chế tiềm năngcủa các thanh phân kinh tê trong xã hội Xuất phat từ lý luận và thực tiễn đó,Đại hội VI đã chỉ ra những sai lâm, khuyết điểm và tiên hanh cải cách kinh tế

Chính vì vậy, Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty được ra đời.

Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty ra đời là cơ sở bao dam pháp

luật cho sự phát triển của nên kinh tế hàng hóa nhiêu thành phân, vận đông theo

cơ chê thị trường có sự quản lý của Nhà nước, khuyến khích, tạo điều kiện chocác thành phân trong xã hội tập trung huy động các nguôn lực dé đầu tư kinhdoanh phát triển kinh tế Ngoài ra, Luật Công ty 1990 ra đời còn gop phân quantrong trong việc hoàn thiện pháp luật kinh tế, khắc phục những khuyết tật trong

các văn ban pháp luật trước đây.

Trong gan 10 năm tôn tại, những thành tựu mà Luật Công ty 1990 vaLuật Doanh nghiệp tư nhân đã góp phan phát triển kinh tế nói chung và kinh tế

tư nhân nói riêng một cách ngoạn mục Mặc dù mới định hình cơ bản trong cơ

câu quân trị công ty cô phân nhưng Luật Công ty 1990 đã quy định bộ khung

18

quản trị công ty bao gồm Dai hội đồng cô đông, HĐQT va Ban kiếm soát” Tuynhiên, những nội dung như điều hành, giao dịch với các thành viên HĐQT chưa

được đề cập đến

Trong môi trường cạnh tranh, LDN cân những quy định rố ràng vả thông

thoáng hơn, công với sư ra đời của hàng loạt các đạo luật khác như B ộ luật Dan

sự, Luật Thương mại, Luật Khuyến khích dau tư trong nước dẫn đến nhu câu

thiết phải thay thé Luật Công ty 1990 Chính vì vậy, LDN 1999 ra đời

© Giai doan sử dung LDN 1999 tới trước khi ban hành LDN 2005

LDN 1999 được ban hành với một trình độ lap pháp vả tư duy kinh tếtiên tiên hơn HĐQT đã được quy định tương đối chi tiết về chức năng, nhiém

vụ, quyển hạn va cơ câu tô chức cùng sự phôi hep, vân hành với các cơ quankhác trong cơ câu bộ máy công ty

Tuy nhiên, sau một thời gian thực hiện, nên kinh tế phát triển đến mức

độ phức tạp hơn và tư duy về nhân thức pháp luật cũng như áp dụng pháp luật

của người dân và doanh nghiệp được nâng cao Chính vi vậy, LDN 1999 đã

không còn phù hợp, có nhiều bat cập nay sinh liên quan dén van dé quan trị nội

bộ trong công ty cô phân Do đó, LDN 2005 ra đời nhằm khắc phục những vân

dé trên, đông thời luật nay lam tương thích với các đạo luật khác nhằm phattriển kinh tế như Luật Chứng khoán 2006, Luật các tổ chức tin dung 2010

© Giai doan sử dung LDN 2005 tới trước khi ban hành LDN 2014

Vé van dé quan trị công ty, LDN 2005 tương đôi cởi mở nhằm tạo ra cơchê nhanh gọn cho hoạt động điều hành doanh nghiệp Tuy nhiên, do tương đôicởi mở trong van đê quyết định đâu tư và bán tai sẵn trong khi quy mô doanhnghiệp lại được tăng lên gap nhiêu lần cho nên thẩm quyên của HĐQT trênthực tế là rất lớn (HĐQT được chấp thuận phê duyệt các giao dịch có giá trịnhỏ hon 50% tổng giá trị tai sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tải chính gannhất) Chính vì thê, sự lạm dụng quyên lực của HĐQT của nhiêu doanh nghiệplớn đã gây ra sự do vỡ hàng loạt của các doanh nghiệp lớn trong thời gian đó

Do đời sống kinh tế vận đông phát triển hang ngày, tư duy quan trị được

nâng cao, quy mô doanh nghiệp được mở rộng, cơ hội sản xuất kinh doanh yêu

cau mức đô sô hóa, vì vay, LDN 2014 ra đời nhằm khắc phục những nhượcđiểm trước đây của LDN 2005

© Giải doan sử dung LDN 2014 tới trước khi ban hành LDN 2020

Với 10 chương vả 213 điêu, LDN 2014 được cơi là bước tiền mới nhằmđưa trình độ lập pháp và khung pháp lý cho nước ta tiếp cận thể giới Tai LDN

2014, HĐQT chap thuận hop đông, giao dich có giá trị nhỏ hon 35% tông giá

tri tai sản doanh nghiệp ghi trong bao cao tài chính thay vi là nho hơn 50% được quy định trong LDN 2005 LDN 2014 lả bước đột phá mới, tuy nhiên

trong các lĩnh vực liên quan một sô ngành luật như Luật Chứng khoản 2006,

Luật Các tô chức tin dung 2010 vẫn còn dựa trên nên LDN 2005 nên van cònnhiều bat cập Chính vi vay, LDN 2020 được ra đời dé khắc phục những batcập đó nhằm tạo cho doanh nghiệp một môi trường kinh doanh đông bô và

thuận lợi.

© Giai đoạn từ sau LDN 2020 cho đến nay

LDN 2020 được thông qua tại ky họp thứ 9 Quốc hội khóa XIV ngay

17/6/2020 So với quy định hiện hành, LDN 2020 bỗ sung thêm trách nhiệm

của người quan lý công ty cô phân: Thanh viên HĐQT, Giám đốc hoặc Tônggiám đốc và người quan ly khác vi phạm quy định tại khoản 1 Điều 165 LDN

2020 chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới đền bù lợi ich bị mắt, tra lại lợi ich

đã nhận va bôi thường toản bô thiệt hai cho công ty vả bên thứ ba B én cạnh

đó, LDN 2020 còn quy định thêm về thời gian mả thảnh viên độc lâp HĐQT

được tham gia HĐQT là không quá 02 nhiệm ky’, so với LDN 2014 không han

chế thời gian tham gia Điêu nảy tạo điêu kiện cho các cá nhân khác được tham

gia trở thành thành viên độc lập của HĐQT.

* Khoản 2 Điều 165 LDN 2020

? Khoản 2 Điều 154 LDN 2020

KET LUẬN CHƯƠNG 1Nhằm khái quát các van dé chung liên quan đến địa vị pháp ly của HĐQT

trong công ty cô phan, trong Chương 1, tác giả làm rõ các khái niệm, đặc điểm,vai trò của HĐQT trong công ty cô phan, từ đó lay tiên dé cho phân tích mỗiquan hệ của HĐQT với cơ quan điều hành, cơ quan kiém soát trong công ty cô

phân cho việc chứng minh địa vị pháp lý quan trọng của HĐQT về mặt quản

trị, kiểm soát va hỗ trợ các hoạt đông định hướng căn ban cho doanh nghiệp

Tac giả nêu khái quát nôi dung pháp luật chứng minh địa vi pháp lý của

HĐQT trong công ty cô phân, trong đó bao gồm tương quan vai trò, chức năng,

nhiệm vụ của HĐQT đối với các bộ phận quản lý khác trong bộ máy doanh

nghiệp; hệ thông văn bản pháp luật, nội dung cơ bản của pháp luật, lich sử hình

thành và phát triển của pháp luật về địa vị pháp lý của HĐQT trong công ty cỗphần ở Việt Nam Đây lả căn cử quan trọng để đi vào phân tích va bình luận thựctrang pháp luật về dia vị pháp ly của HĐQT trong công ty cô phan trên thực tế

tại Việt Nam hiện nay và đưa ra một số kiến nghị, giải pháp hoan thiện pháp luật

về dia vị pháp ly của HĐQT trong công ty cỗ phân ở Việt Nam sau nay

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VẺ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA HỘI ĐỎNG

QUẢN TRỊ TẠI VIỆT NAM 2.1 Quy định về cơ cầu tô chức của Hội đồng quản trị

Điều 137 LDN 2020 quy định về mô hình quan trị trong công ty cô phân

Theo đó, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác, công ty

cô phan có quyên lựa chọn tô chức quan ly va hoạt đông theo các mô hình được

quy định như sau

M6 hiinh I: Mô hình không có Ban kiểm soát

Đây là mô hình bao gôm Đại hôi đông cô đông, HĐQT, Giám đóc vaTổng giám đốc mà không có Ban kiểm soát, áp dụng đối với trường hợp công

ty cỗ phân có ít nhất 20% số thành viên Hội đông quan trị phải là thành viênđộc lậpŠ và có Ủy ban kiểm toán trực thuộc HĐQT

Mô hinh 2: Mô hình quan trị có Ban kiểm soát

Đây 1a mô hình bao gôm Đại hội đông cô đông, HĐQT, Ban kiểm soát

và Giám đốc hoặc Tông giám đóc Tuy nhiên, trong trường hợp công ty cô phan

đó có dưới 11 cỗ đông và các cô đông là tô chức sở hữu dưới 50% tông số côphân của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát

Như vậy, về co ban, hai mô hình cơ cầu quan lý tô chức công ty cô phannảy đều bao gồm: Đại hôi đồng cỗ đông, HĐQT, Giám đốc hoặc Tông giảm

độc Tuy nhiên, hai mô hình nảy khác nhau về điều kiện dé tôn tại Ban kiểmsoát trong cơ câu quản lý của công ty

2.1.1 Quy định về tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Hội đồng

quan tri

Thanh viên HĐQT va thanh viên độc lập HĐQT mỗi loại déu sé cónhững tiêu chuẩn riêng

© Tiêu chuan và điều Miên làm thành viên Hội đồng quản trị

3 Dap ứng các tiêu chuẩn và điều kiên quy dinh tại Khoản 2 Điều 155 LDN 2020

Theo quy định tại Điêu 155 LDN 2020, thanh viên HĐQT phải có đủ cáctiêu chuẩn và điều liên sau:

Te nhất, đễ trờ thành thành viên HĐQT, thành viên đó không thuộc đổi

tượng quy định tại khoăn 2 Điều 17 của LDN 20209

Thứ hai, có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quan ly kinh doanh

của công ty va không nhật thiết phải la cỗ đông của công ty, trừ trường hợp

Điều lệ công ty quy định khác

Thứ ba, thành viên HĐQT có thé đông thời là thành viên HĐQT của

công ty khác.

Một điểm ma LDN 2020 tiếp tục kế thừa va phát triển từ LDN 2014 đó

là thành viên HĐQT có thé đồng thời là thành viên HĐQT của công ty khácQuy định này khá phù hợp với thực tiến khi hiện nay, các công ty luôn cannhững người có năng lực, chuyên môn để tham gia vào cơ câu tô chức của công

ty minh nhằm nâng cao hiệu quả công việc Chính vì vậy, việc tạo điều kiện

cho thành viên HĐQT có thể đồng thời là thành viên HĐQT của công ty khác

đã làm tăng cơ hội này cho các công ty khác Tại Nghị đính sô

155/2020/NĐ-CP được Chính phủ ban hành ngày 31 tháng 12 năm 2020 quy định chi tiết thihành một sô điêu của Luật Chứng khoán có quy định thành viên HĐQT củamột công ty đại chúng chỉ được đông thời la thảnh viên HĐQT tại tối đa nămcông ty khác! Tuy nhiên, LDN 2020 cũng như Nghị định sô 155/2020/NĐ-

CP van chưa xét đến các tinh huồng khác gây ảnh hưởng đến sư độc lập cũng

` Cơ quan nhà nước, đơn vị lực hong vũ trang nhân din sử dimg tài sin nhà nước để thành lập doah

nghiệp inh doanh thm lợi rồng cho cơ quan, đơn vimiinh; Cin bộ, công chức, viên chúc theo quy định của

pháp hitvé cin bộ, cảng chức vả viên chức; Sĩ quan hạ sĩ quan, quận nhân chuyên nghiệp , cổng nhân, viên.

chức quốc phòng trong các co quan, đơn vitmôc Quin đôinhân din Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ chuyên nghập,

công nhân, công a trong các cơ quan, đơn vị dưuộc Cổng ma nhân din Việt Nam, trừ người được cử lam đại

điện theo ty quyền dé quản lý phan với gop của Nhà rước tại doanh; hoặc quản lý tại dom nghifp nhà

rước; Cán bộ Dinh đạo, quân lý nghifp vũ rong domh nghiệp nhi mvc ,rừ những người được cir im đại diện theo ủy quyền de quản ý phần van gop của Nha ruước tai doah nghiệp khác; Người đhưa tunhniin: người bị han chế năng hae hành vi din sự người bị mất năng le hành vi din sự, người có khó khăn trong nhận thức,

Tìm chủ hành vi; Người dang bi truy cim trách rhiền hinh sự, bitam giam, dang chap hành hình phát tù, dang,

chip hành bain pháp sity hình chính tại cơ sở cainghiin bit buộc, cơ sở giáo dục bit buộc hoặc đăng bị Tòa

như thời gian, trách nhiệm dành cho công ty của các thành viên HĐQT Các

tình huông đó có thể là việc một thành viên HĐQT của công ty cùng kinh doanhtrong một lĩnh vực ngành nghê, hoặc thành viên HĐQT của công ty có quan hệ

kinh doanh gì với công ty đó Tat cả những điêu này déu lâm ảnh hưởng đến

việc đánh giá độc lập của HĐQT và gây ra xung đột lợi ích Bên cạnh đó, điều

nay còn có thé gây ra tình trang xuất hiện “nôi gián”, làm thất thoát thông tin,

bí mật kinh doanh, gây tôn that cho công ty

Ngoài ra, pháp luật cũng không dé cập đến trường hợp néu một ngườinao đó tham gia quá 5 HĐQT thì sẽ xử lý như thé nao, ho sẽ phải chịu hìnhthức chế tai gì? Liêu những quyết định của các HĐQT mà có thành viên vi

phạm mức qua 5 công ty tham gia có bi vô hiệu hay không?

Thứ tư, đôi với doanh nghiệp nhà nước vả công ty con ma Nhà nước nắmgiữ trên 50% vốn điêu lệ thì thành viên HĐQT không được là vợ hoặc chồng,

cha đẻ, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rễ,

em rễ, chi dâu, em dau của Giám déc, Tổng giám đốc và người quản lý khác

của công ty; không được là người co liên quan của người quan lý, người có

thâm quyên bê nhiệm người quản lý công ty me

Trước đây, LDN 2005 quy định thành viên HĐQT phải la “cô đông sởhữu ít nhất 5% tông số cô phân phô thông hoặc người khác có trình độ chuyên

môn, kinh nghiém trong quản lý kinh doanh hoặc trong ngành nghệ kinh doanh

chủ yếu của công ty hoặc tiêu chuẩn, điều kiện khác theo quy định tại Điều lệ

công ty” Kế từ LDN 2014 cho dén LDN 2020 déu đã bö đi điều kiện phải sở

hữu ít nhất 5% sô cô phân phô thông đối với tiêu chuẩn trở thanh thành viên

HĐQT Điêu nay là hoàn toàn hợp lý và phủ hợp với thông lệ quôc tê Các công

ty sẽ có thêm nhiều cơ hội tuyển chọn được những người có trình độ, năng lực,

đủ phẩm chat đạo đức dé tham gia lam thành viên HĐQT Bên cạnh đó, điềunảy còn thé hiện rằng yêu tô “độc lập” của HĐQT trong công ty cỗ phần ngày

cảng được coi trong Do có vị trí độc lập với công ty nên những thanh viên nay

thường có cái nhìn khách quan hơn, từ đó đưa ra được những ý kiên sáng suốt,

34

cũng như hạn chế tôi thiểu những xung đột lợi ích có thể xây ra trong công ty

Tuy nhiên, du đây là một quy định tiên bộ nhưng trên thực tế khi được áp dung,

những người không phải là cô đông của công ty rất khó được đê xuất làm thànhviên HĐQT, bởi một phân liên quan đến yêu tô tai sản và trách nhiệm Vì người

ta có thé cho rằng nêu như không phải là cỗ đông, không có sư ràng buộc về tài

sản tạo dung nên công ty thi ho không can có trách nhiệm quá cao, vì dù néuxây ra rủi ro thi cũng không ảnh hưởng quá nhiêu đến ho!”

© Tiêu chuẩn và điều Miên làm thành viên độc lập Hoi đồng quản trị

Khi công ty cỗ phân được tô chức theo mô hình quy định tai khoăn 1Điều 137 LDN 2020, bao gôm Đại hôi đông co đông, HĐQT và Giám độc hoặcTổng giám đốc thi ít nhất 20% sô thành viên HĐQT phải là thành viên độc lap

Thành viên độc lập của HĐQT sẽ đóng vai tro như người giám sat, làm giam

nguy cơ lam dụng quyền han của những người quản lý, điều hành, gop phânbảo vệ lợi ích chính đáng của cỗ đông, đắc biệt là các cô đông nhỏ Muốn vay,

các thành viên độc lập của HĐQT phải có sự đôc lập nhất định với công ty,

không liên quan vê tai sản với công ty dé tạo ra sự khách quan trong quá trình

hoạt động.

Dé trở thành thành viên độc lập của HĐQT, cá nhân cần đáp ứng các tiêuchuẩn và điều kiện sau đây, trừ trường hợp luật chứng khoán có quy định khác:

Thứ nhất, thành viên nay không phải là người đang làm việc cho công

ty, công ty mẹ hoặc công ty con của công ty; không phải là người đã từng làm

việc cho công ty, công ty mẹ hoặc công ty con của công ty ít nhất trong 03 năm

liên trước

Đây là quy đính được bô sung thêm so với quy định về điều kiện đối vớithanh viên độc lap được quy định tai khoản 2 Điều 151 LDN 2014 Quy địnhnảy là cân thiết bởi nêu để thành viên độc lập HĐQT vừa là người đang làm

việc cho công ty mẹ hoặc đã lam việc cho công ty me trong vòng 03 năm thi sé

`! Nguyễn Thị Hồng Vin (2018), Phép luật về tổ chute và hoạt động của Hội đồng quin trị mong công ty co

tiêm ẩn nhiễu rủi ro bởi sẽ không dam bảo được su độc lập trong qua trình thực

hiện công việc do phải chịu sự chỉ phối hoặc tác đông tử công ty mẹ hoặc các

mối quan hệ đã quen biết trước đó, dẫn đến vai trò và hiệu qua công việc củathánh viên độc lập HĐQT không dat được yêu cầu như mục tiêu đã dé ra

Thứ hai, không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ

các khoản phụ cap ma thành viên HĐQT được hưởng theo quy định

Quy định nảy là hợp lí, bởi nếu các thanh viên nay đang được hưởng

lương, thù lao từ công ty mà họ còn trở thành thanh viên độc lập của HĐQT và

nhận thêm một khoản thù lao nữa, thì họ sẽ có xu hướng muốn lam hai longcác thành viên HĐQT khác và ban điều hành, cũng như chỉ quan tâm tới quyền

lợi cá nhân, thay vì bao vệ quyên lợi các cô đông Điều nay là đi ngược lại sự

mong doi ban đâu về vai trò của thanh viên độc lập HĐQT trong van dé cânbang lợi ích giữa các bên liên quan trong công ty

Thứ ba, không phải là người có vơ hoặc chồng, bô dé, bô nuôi, mẹ dé,

mẹ nuôi, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột 1a cỗ đông lớn của công ty, làngười quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty Những điều này được

quy định dé tránh xây ra trường hợp “lợi ích nhóm”, gây anh hưởng đến cơ câu

điều hành cũng như lợi ich của các bên nói riêng và công ty nói chung

Thứ tu, không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sé hữu ít nhật 01%

tổng số cỗ phần có quyên tiểu quyết của công ty Quy định nảy được nêu ra

nhằm giúp cho thành viên độc lap của HĐQT không bị các yếu tô về lợi ích

kinh té tác động đến việc đưa ra quyết định của minh.

Thứ năm, thành viên độc lập của HĐQT không phải là người đã từng lam

thánh viên HĐQT, Ban kiểm soát của công ty ít nhất trong 05 năm liên trước

đó, trừ trường hợp được bô nhiệm liên tục 02 nhiệm ky Quy định nay nhằm

hạn chế việc các thành viên độc lập của HĐQT tham gia ngày càng sâu hơn vao

các hoạt động của công ty, bởi việc đã từng làm thanh viên HĐQT, Ban kiểmsoát trong ít nhất 05 năm liên trước đó sé dẫn đến những môi quan hệ giữa các

thanh viên độc lập của HĐQT cùng với các thanh viên quan lý, điều hanh ngàycảng sâu sắc

LDN 2020 cũng không thé hiện rõ thành viên déc lập HĐQT có phảituân thủ các tiêu chuẩn, điều kiên của một thành viên HĐQT thông thường nhưquy định tại khoản 1 Điều 155 hay không Điều nay có thể dẫn đến khó khăntrong việc áp dụng pháp luật khi đánh giá các tiêu chuẩn của một cá nhân để

trở thành thảnh viên độc lập Tuy nhiên, ở chương VIII Nghị định số155/2020/NĐ-CP của Chính phủ quy định về quản trị áp dụng đối với công ty

đại chúng có quy đính tư cách thành viên HĐQT noi chung “Thanh viên Hội

đồng quản trị phải đáp ứng các tiền chuẩn và điều kiên theo quy dinh tại khoản

1 khoản 2 Điều 155 Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công tr” Do thành viên

độc lâp HĐQT cũng la thành viên HĐQT nên cũng phải đáp ứng các điều kiện,

tiêu chuẩn của một thanh viên HĐQT thông thường

Thông thường, trong Điều lê va quy chế quan trị, quy định nội bộ của

các công ty cỗ phan đều có nội dung quy định về tiêu chuẩn, điều kiện đối vớithanh viên độc lập HĐQT Tai hau hết các công ty cô phân, nội dung quy định

về điều kiện, tiêu chuẩn đôi với thành viên độc lập HĐQT tương đông với quy

định LDN 2020 Thậm chí, một số công ty còn quy định các điều kiện, tiêu

chuẩn cao hơn, chặt chế hơn so với quy định của pháp luật Ví dụ như.Vietcombank quy định thêm về tiêu chuẩn trở thành thanh viên độc lập HĐQT

của Ngân hang là "không cùng người có liên quan sở hữu từ 5% von điều lệ

hoặc vén cô phần có quyên biểu quyết trở lên của Ngan hang”.

Năng lực của thành viên déc lập HĐQT sẽ ảnh hưởng đến khả năng thựchiện công việc và hoàn thành nhiệm vu được giao Hiện nay, số lượng cá nhân

có thé đáp ứng điều kiện trở thành thành viên độc lập HĐQT còn ít và chưa có

cơ sở dao tạo chuyên nghiệp cho các đối tương nay Việc tìm kiếm các ứng

!2 Theo Điều lệ tổ chức và hoạt đồng của Ngàn hàng Thương mui Cổ phân Ngoài tương Việt Nam năm,

2023,tr43.

huts //portal vietcombank cơm: vzcortent/Envestors/Evestors/% C‡%901% E1%BB%8 1u% 201%E1% BB%S7

viên đủ năng lực tại Việt Nam không phải là việc đơn giản Các ứng cử viên

nếu đáp ứng đủ điều kiện về tính đôc lập thi lại thiêu kinh nghiêm, không phải

là các chuyên gia am hiểu sâu sắc về công ty vả lĩnh vực hoạt động của công

ty, do đó sé rat khó để họ có thé xây dựng và quyết định các chiến lược quan

trong của công ty cũng như đưa ra các tư vấn quản lý cần thiết như mong đợi

Do đó, đây lả một bai toán nhân lực cân giải quyết để thành viên độc lập phat

huy tốt nhất vai trò của mình trong quản trị công ty

2.1.2 Quy định về Clu tich Hội đồng quan tri

Chủ tịch HĐQT đóng vai trò cột yếu trong hoạt động của HĐQT trong

công ty cô phân, họ la người điều hành, phôi hợp giữa các thành viên của HĐQTtrong hoạt động quản ly Chủ tịch HĐQT công ty đại chúng và công ty cỗ phan

có thé kiêm Giám đốc hoặc Tông giám đốc công ty, trừ trường hợp công ty đó

do Nha nước nắm giữ trên 50% vốn điều 1é hoặc tông sô cô phân có quyền biểu

quyết và Điều lệ công ty, pháp luật vê chứng khoán không có quy định khác.Đây là quy định mới được bỗ sung so với quy định của LDN 20145

Chủ tịch HĐQT có các quyên va nhiệm vụ quy định tại khoản 3 Điều

156 LDN 2020, cụ thể như sau:

- Lap chương trình, ké hoạch hoạt động của HĐQT,

- Chuẩn bị chương trình, nội dung, tải liệu phục vu cuộc họp, triệu tap,

chủ tri và lam chủ toa cuộc hop HĐQT;

- Té chức việc thông qua nghị quyết, quyết định của HĐQT,

- Giám sát quá trình tô chức thực hiện các nghị quyết, quyết định của

HĐQT,

- Chủ toa cuôc họp Đại hôi đồng cô đông,

- Quyên và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật

`! Dinh Hữu Hoàng (2022), Pháp ludt về thành: viên độc lập Hồi đồng quản trì trong công ty cổ phan theo _ “hóa hân tốt nghiệp, Hi Nội tr26

2020.

"LDN 2014 chỉ quy định trường hop chủ tịh HĐQT công ty cổ phần có thể kiềm Giim đốc hoặc Tổng

iám doc durkhéng có quy định về công ty đại đường.