Học viên xin gửi lời cảm ơn chân thành nhất tới TS. Nguyễn Thị Quỳnh Hương đã trực tiếp hướng dẫn nhiệt tình để học viên có thể hoàn thiện đề án tốt nghiệp này. Xin chân thành cảm ơn Ban Giám Hiệu, Viện Đào tạo Sau Đại học, Khoa Quản trị Nhân lực, các phòng ban và thầy cô giáo trường Đại học Thương mại đã tạo điều kiện thuận lợi trong quá trình thực hiện đề án. Xin chân thành cảm ơn Ban giám đốc, các phòng ban chức năng và nhân viên Công ty Cổ phần Đầu tư Du lịch Hà Nội đã hỗ trợ cung cấp số liệu, trả lời các phiếu điều tra khảo sát và tạo điều kiện tốt nhất cho học viên trong quá trình thực hiện đề án này. Xin chân thành cảm ơn sự động viên của gia đình, bạn bè, người thân đã là nguồn động lực to lớn và quý báu để học viên có được kết quả hoàn thành đề án như ngày hôm nay. Trân trọng Học viên cao học Vũ Tuấn Tài
Khái quát chung về công ty cỗ phần - 2 sssessseccsz 6 1 Khái niệm công ty cỗ phân . -2<-eceecceecrsecrxeeccee 6 2 Khái niệm Hội đồng U08 m-
1.1.1 Khái niệm công ty cé phan
Công ty cổ phần đã có lịch sử hơn 400 năm trên thế giới, với Công ty Anh Đông Á (British East India Company) được ghi nhận là công ty cổ phần đầu tiên.
Công ty Ấn Độ, được thành lập vào ngày 31/12/1600 dựa trên đặc quyền của Nữ hoàng Elizabeth I, đã có trụ sở tại London và độc quyền thương mại ở các quốc gia phía đông Mũi Hảo Vọng Công ty này được cấp con dấu, tự bầu chọn lãnh đạo và ban hành điều lệ Trong các thế kỷ tiếp theo, nhiều công ty cổ phần khác ra đời dựa trên quyết định của nhà vua hoặc nghị viện, cũng được cấp độc quyền thương mại Sang thế kỷ XVIII, sự công nhận về tự do kinh doanh đã dẫn đến sự xuất hiện của các công ty cổ phần tư nhân trong ngân hàng, hàng hải và nhiều lĩnh vực khác Cuộc cách mạng công nghiệp thế kỷ XIX đã thúc đẩy sự phát triển mạnh mẽ của các công ty cổ phần do nhu cầu vốn lớn trong sản xuất Kể từ đó, số lượng và quy mô các công ty cổ phần tiếp tục gia tăng, với phần lớn các công ty lớn và đa quốc gia hiện nay đều là công ty cổ phần.
Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp mà các hội viên, gọi là cổ đông, góp vốn bằng cách mua cổ phần Vốn của công ty được chia thành các phần bằng nhau, được gọi là cổ phiếu Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm và rủi ro trong phạm vi số vốn đã góp, không phải chịu trách nhiệm ngoài số vốn đó.
' East India Company, link truy cap https://www.britannica.com/topic/East-India-Company truy cập ngày 10/10/2018
Công ty cổ phần là một hình thức doanh nghiệp trong đó vốn điều lệ được chia thành cổ phần, giúp các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số vốn đã góp Điều này có nghĩa là khi một công ty cổ phần gặp khó khăn, các nhà đầu tư không mất toàn bộ số vốn đã đầu tư vào các công ty khác, vì họ có thể bù đắp lợi nhuận từ các công ty còn lại.
Khi nghiên cứu về loại hình công ty cô phần, tác giả có thê khái quát một số đặc trưng của công ty cô phần như sau:
Công ty cổ phần là một hình thức công ty thương mại phổ biến, mang tính chất liên hợp tư bản Cổ đông chỉ giữ cổ phiếu, và tất cả quyền hạn của họ hoàn toàn phụ thuộc vào cổ phiếu đó, có thể chuyển nhượng tự do, mua bán và lưu thông, trừ những trường hợp bị hạn chế theo quy định của pháp luật.
Địa vị pháp lý của công ty cổ phần được điều chỉnh bởi các đạo luật đặc biệt, quy định rõ phương thức thành lập, loại cổ phiếu, cũng như thủ tục thành lập và giải thể Một số quốc gia quy định mệnh giá của mỗi cổ phiếu, trong khi một số khác lại không có quy định này.
Công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng tài sản riêng của mình, trong khi các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp Mỗi cổ đông có thể sở hữu một hoặc nhiều cổ phần, nhưng pháp luật không quy định số lượng cổ phần tối thiểu mà mỗi cổ đông phải nắm giữ Điều này đảm bảo rằng các cổ đông không phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty.
3 GS TS NGND Nguyễn Thị Mơ (Chủ biên), Giáo trình Pháp luật trong hoạt động kinh tế đối ngoại, NXB Thông tin và truyền thông, Hà Nội 2009, tr 33
+ GS TS NGND Nguyễn Thị Mơ (Chủ biên), tđd, tr 35
Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành các cổ phần bằng nhau, là đặc trưng cơ bản của loại hình doanh nghiệp này Tổng giá trị mệnh giá các cổ phần đã phát hành, mà cổ đông đã thanh toán đầy đủ, chính là vốn điều lệ của công ty Khi thành lập công ty cổ phần, vốn điều lệ được xác định tại thời điểm đăng ký kinh doanh, bao gồm tổng giá trị mệnh giá cổ phần do các cổ đông sáng lập và cổ đông phổ thông khác đăng ký mua, và phải được thanh toán trong thời hạn quy định Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có thể phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn, điều này liên quan chặt chẽ đến sự phát triển của thị trường chứng khoán Việc chuyển nhượng cổ phần trở nên dễ dàng thông qua việc mua bán cổ phiếu trên thị trường này.
Công ty cổ phần có số lượng cổ đông rất đông và không bị giới hạn tối đa theo quy định pháp luật, cho phép có thể có hàng nghìn, hàng vạn, thậm chí hàng triệu cổ đông Sự đa dạng này dẫn đến sự phân hóa giữa cổ đông lớn và nhỏ, ảnh hưởng đến khả năng tác động vào tổ chức quản lý và hoạt động của công ty Đồng thời, khả năng xảy ra xung đột lợi ích cũng tăng lên Cổ đông có thể là tổ chức hoặc cá nhân, nhưng tổ chức phải có tư cách pháp lý để trở thành cổ đông, vì họ là đồng chủ sở hữu của công ty cổ phần.
Cổ đông sở hữu cổ phiếu thường có hai loại quyền lợi chính: quyền lợi vật chất và quyền lợi tinh thần Về quyền lợi vật chất, cổ đông được nhận lợi tức tương ứng với tỷ lệ vốn góp khi công ty hoạt động có lãi.
Theo quy định tại Khoản 1 Điều 112 Luật Doanh nghiệp 2014, các công ty cổ phần tại Việt Nam phải thanh toán đầy đủ số cổ phần trong vòng 90 ngày kể từ ngày nhận Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các loại cổ phiếu của công ty cổ phần bao gồm cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu tiên và cổ phiếu đích danh, mỗi loại đều có những đặc điểm riêng biệt tùy thuộc vào quy định pháp luật của từng quốc gia.
Để thu hút vốn từ bên ngoài, công ty cổ phần có khả năng phát hành các loại chứng khoán Tuy nhiên, việc phát hành chứng khoán chỉ được thực hiện khi công ty đạt đến một quy mô nhất định, thường được xác định dựa trên quy mô vốn pháp định của công ty.
- Về mặt cơ cấu tổ chức, công ty cô phần thường có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc và Ban kiêm soát
1.1.2 Khái niệm Hội dong quan tri
Theo Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2014, Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có quyền quyết định và thực hiện các quyền, nghĩa vụ của công ty mà không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Quyền "nhân danh công ty" trong quy định này áp dụng cho các quan hệ nội bộ, mặc dù quyết định của HĐQT cũng có giá trị pháp lý đối với bên thứ ba Tuy nhiên, trong các quan hệ đối ngoại, việc nhân danh công ty phải được thực hiện thông qua "người đại diện theo pháp luật" và "người đại diện theo ủy quyền" của công ty.
Khoản 2 Điều 149 của Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể các quyền và nghĩa vụ của Hội đồng quản trị, bao gồm:
- Quyét dinh chién luoc, ké hoach phat trién trung han va ké hoach kinh doanh hằng năm của công ty;
- Kiến nghị loại cỗ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại;
- Quyết định bán cô phần mới trong phạm vi số cô phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;
- Quyết định giá bán cô phan và trái phiếu của công ty;
- Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 130 của Luật này;
- Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật;
- Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ;
Theo quy định, các hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và các hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty sẽ phải tuân thủ điều lệ công ty, trừ khi điều lệ quy định tỷ lệ hoặc giá trị khác Lưu ý rằng quy định này không áp dụng cho các hợp đồng và giao dịch được nêu tại điểm d khoản 2 Điều 135, khoản I và khoản 3 Điều 162 của Luật này.
Bầu, miễn nhiệm và bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị là những nhiệm vụ quan trọng, cùng với việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký hợp đồng và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc, Tổng giám đốc và các quản lý quan trọng khác theo quy định của Điều lệ công ty Ngoài ra, quyết định về tiền lương và quyền lợi khác của các quản lý này cũng cần được xem xét Việc cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông ở các công ty khác, cũng như quyết định mức thù lao và quyền lợi của họ, là những yếu tố quan trọng không thể bỏ qua.
- Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;
Khỏi niệm nghĩa vụ của thành viờn HĐQT . 5s <<ô 11 1 Khái niệm thành viên HĐQT cc-eseccceeerreseeressee 11 2 Nghĩa vụ của thành viên HĐĐ(QTT . <=<<=<s=seseseesessese Il 1.3 Quy định cụ thể của pháp luật về Hội đồng quản trị
Thẩm quyền của Hội đồng quẳn trị -2 °-c-s<s 12 1.3.2 Thành viờn Hội đồng quản trị độc ẽẬJD <=< ô<< s=s 15 1.4 Các quy định pháp luật cụ thể đối với thành viên Hội đồng quản trị 18 1.4.1 Quy định về ứng cử, đề cử thành viên Hội đồng quản trị
Trong công ty cổ phần, quyền hạn của Hội đồng quản trị (HĐQT) được tách biệt rõ ràng với quyền hạn của Đại hội đồng Cổ đông Mặc dù các cổ đông là đồng sở hữu công ty, họ chỉ đóng vai trò là nhà đầu tư, trong khi HĐQT là những người quản lý doanh nghiệp Do đó, HĐQT sở hữu quyền quyết định lớn, bao gồm hai loại quyền chính: quyền kiến nghị và quyền quyết định.
HĐQT có trách nhiệm xem xét các vấn đề quan trọng như loại cổ phần và tổng số cổ phần được chào bán cho từng loại, mức cổ tức được trả, cũng như việc tổ chức lại, giải thể hoặc yêu cầu phá sản công ty.
HĐQT quyết định các vấn đề quan trọng liên quan đến kinh doanh, tài chính, tổ chức và quản lý công ty Về kinh doanh, HĐQT xây dựng chiến lược phát triển, kế hoạch trung hạn và hàng năm, cùng với các phương án đầu tư Trong lĩnh vực tài chính, HĐQT chào bán cổ phần mới, huy động vốn, quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức, cũng như xử lý các khoản lỗ HĐQT còn định giá tài sản và trình báo cáo tài chính hàng năm lên ĐHĐCĐ Về tổ chức, HĐQT có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm Giám đốc và quản lý, quyết định mức lương và cơ cấu tổ chức Cuối cùng, HĐQT phê duyệt nội dung tài liệu cho các cuộc họp và triệu tập Đại hội đồng cổ đông để thông qua các quyết định quan trọng.
Quyền lực của Hội đồng quản trị (HĐQT) được thực hiện hiệu quả phụ thuộc vào quy mô, cơ cấu, vị thế và năng lực của từng thành viên, cũng như phương thức làm việc và thái độ của họ Công ty cần xây dựng cơ cấu quản trị đảm bảo HĐQT thực thi nhiệm vụ theo quy định pháp luật và Điều lệ công ty HĐQT có trách nhiệm tuân thủ pháp luật, đối xử công bằng với cổ đông và quan tâm đến lợi ích của các bên liên quan HĐQT cũng phải xây dựng quy định về quy trình bầu cử và miễn nhiệm thành viên Tuy nhiên, địa vị pháp lý của các thành viên HĐQT trong công ty cổ phần tại Việt Nam còn thấp, với quyền hạn hạn chế, chỉ có quyền yêu cầu thông tin từ Giám đốc hoặc Tổng giám đốc mà không có nghĩa vụ báo cáo định kỳ Do đó, các thành viên HĐQT thường phải phụ thuộc vào sự thiện chí của Giám đốc để nắm bắt thông tin về hoạt động công ty.
Hiện nay, nhiều doanh nghiệp Việt Nam hoạt động theo hình thức cổ phần hóa và mô hình công ty mẹ - công ty con, nhưng vai trò quản lý của Hội đồng quản trị (HĐQT) chưa phát huy hiệu quả do khuôn khổ pháp lý chưa rõ ràng Theo thông lệ quốc tế, HĐQT có quyền lực cao nhất trong doanh nghiệp, nhưng tại Việt Nam, chức năng của HĐQT nhiều nhưng nhiệm vụ thực tế lại đơn giản Nguyên Tổng giám đốc Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam Vũ Viết Ngoạn cho rằng khả năng giám sát của HĐQT qua Ủy ban giám sát hoặc kiểm toán nội bộ còn yếu, dẫn đến trách nhiệm mang tính tập thể hơn cá nhân, không tác động đến sự phát triển doanh nghiệp Trưởng ban Kiểm soát Tổng công ty Thương mại Hà Nội Trần Thị Diễm Hương cũng nhấn mạnh sự thiếu hụt văn bản dưới luật làm cho hoạt động giữa HĐQT và Ban giám đốc không ăn khớp HĐQT thường kiêm chức danh quản lý, dẫn đến vai trò của họ bị xem nhẹ và không thực hiện đầy đủ trách nhiệm quản trị Các thành viên HĐQT cần tập trung vào quản lý cụ thể hơn là định hướng chiến lược, và thường bị ảnh hưởng bởi lợi ích của cổ đông lớn hơn là lợi ích chung của công ty.
Theo Điều lệ của công ty, thẩm quyền của Hội đồng quản trị (HĐQT) có vẻ rất rộng, nhưng thực tế lại khác Các thành viên HĐQT thường chỉ mang tính chất “hữu danh” mà không có quyền lực thực sự như quy định trong Luật và Điều lệ Nhà nước là lực lượng đứng sau HĐQT, dẫn đến việc mọi quyết định đều bị chi phối bởi chỉ đạo của Nhà nước Các phiên họp và quyết định của HĐQT thường mang tính hình thức Việc mở rộng thẩm quyền cho các thành viên HĐQT thực chất giúp Nhà nước can thiệp dễ dàng hơn vào hoạt động của công ty, vì họ đều do Nhà nước đề cử và phụ thuộc vào sự cất nhắc của Nhà nước Mô hình quản trị này khiến quyền lợi của các cổ đông nhỏ khó được đảm bảo.
1.3.2 Thành viên Hội đồng quản trị độc lập
Nhà đầu tư đang đối mặt với nhiều vấn đề phức tạp, yêu cầu sự hiện diện của thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị Ví dụ, việc công ty cho thành viên HĐQT vay tiền hoặc đầu tư vào các công ty liên doanh, liên kết mà họ có cổ phần có thể gây ra xung đột lợi ích Hơn nữa, việc chuyển giao lợi nhuận và thua lỗ từ các công ty niêm yết sang các công ty con cũng tạo ra lợi ích không công bằng cho một số thành viên Các nguyên tắc quản trị của OECD nhấn mạnh tầm quan trọng của việc minh bạch và trách nhiệm trong quản lý doanh nghiệp.
Hội đồng quản trị cần thành lập các tiểu ban hỗ trợ như tiểu ban lương thưởng và tiểu ban kiểm toán, trong đó trưởng các tiểu ban này phải là thành viên độc lập.
Sự hiện diện của các thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị đóng vai trò quan trọng trong việc bảo vệ lợi ích của các cổ đông nhỏ Khi Hội đồng quản trị chỉ gồm các cổ đông hoặc "người có liên quan", họ thường ưu tiên lợi ích cá nhân hơn là lợi ích chung của công ty và cổ đông thiểu số Ngược lại, các thành viên độc lập, nhờ vào tính khách quan của mình, có khả năng bảo vệ tốt hơn quyền lợi của cổ đông nhỏ.
Sự độc lập của các thành viên Hội đồng quản trị (HĐQT) độc lập nâng cao hiệu quả giám sát Tuy nhiên, để định hướng chiến lược, HĐQT cần những thành viên có kiến thức sâu sắc về công ty, do đó, vai trò này thường phù hợp hơn với các thành viên HĐQT điều hành.
Tại Việt Nam, nghề thành viên HĐQT độc lập đang dần xuất hiện, khi một số công ty cổ phần nhận thức được tầm quan trọng của việc nâng cao năng lực quản trị, đặc biệt trong tư duy và hoạch định chiến lược Mặc dù nhiều công ty sẵn sàng chi trả mức lương cao để thuê tổng giám đốc (CEO), nhưng họ thường thiếu khả năng giám sát và đánh giá hiệu quả công việc của CEO đó.
Nhiều CEO mới thường không nắm rõ mong đợi và yêu cầu của Hội đồng quản trị (HĐQT), dẫn đến việc họ lập kế hoạch dài hạn từ 5-10 năm mà không phù hợp với kỳ vọng của HĐQT về kết quả trong 1-2 năm Điều này khiến HĐQT cảm thấy mơ hồ về những gì CEO đang thực hiện và khó khăn trong việc đánh giá hiệu quả công việc của CEO, trong khi chi phí cho các chương trình của CEO lại quá cao Sự xuất hiện của một thành viên HĐQT độc lập có kinh nghiệm quản lý cao cấp sẽ giúp HĐQT xem xét và đánh giá lại các kế hoạch dài hạn của CEO, từ đó xác định tính khả thi và sức thuyết phục của các chiến lược này Thành viên độc lập không chỉ định hướng cho CEO mà còn hỗ trợ và giám sát việc thực hiện các chương trình theo đúng định hướng đã được HĐQT quyết định.
Mặc dù các công ty niêm yết yêu cầu có thành viên HĐQT độc lập, nhưng vai trò của họ vẫn chưa được xác định rõ ràng Nhiều công ty cổ phần tại Việt Nam đã nhận thức được sự cần thiết phải thay đổi trong quản trị, mời các cựu quản lý cấp cao, chuyên gia kinh tế, và luật sư tham gia vào Hội đồng quản trị với tư cách thành viên độc lập để tăng cường giá trị công ty Công ty cổ phần Rạng Đông là một trong những đơn vị tiên phong trong việc bầu thành viên HĐQT độc lập, như T.S Lê Đăng Doanh, và ACB đã mời ông Trần Xuân Giá tham gia Sự đóng góp của các thành viên này là rất quan trọng; bà Ngọc Thanh, Chủ tịch HĐQT Rạng Đông, cho biết rằng sự hiện diện của họ đã hỗ trợ công ty rất nhiều trong sản xuất kinh doanh, nhờ vào mối quan hệ và hiểu biết sâu rộng về kinh tế xã hội, giúp Rạng Đông có những quyết định chính xác hơn.
“chuyển sang cổ phần được gần năm năm nhưng Rang Dong vẫn chưa xảy sự xungđột nào về lợi ích trong công ty”
Gần đây, nhiều công ty cổ phần Việt Nam đã bày tỏ mong muốn đăng ký niêm yết tại nước ngoài, nhưng quá trình này gặp khó khăn, đặc biệt là các yêu cầu về cơ chế quản trị nội bộ và thành viên Hội đồng quản trị độc lập Khi tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước diễn ra nhanh chóng và dự kiến hoàn thành vào năm 2010, sự phát triển của thị trường vốn tạo ra những kênh đầu tư hấp dẫn, làm cho sự xuất hiện của các thành viên HĐQT độc lập trở nên cần thiết hơn bao giờ hết.
Theo Điều 151 Luật Doanh nghiệp năm 2014, thành viên hội đồng quản trị độc lập trong công ty cổ phần phải đáp ứng các yêu cầu sau: không làm việc cho công ty hoặc công ty con trong 3 năm qua, không nhận lương từ công ty ngoại trừ các khoản phụ cấp hợp lệ, không có mối quan hệ gia đình với cổ đông lớn hoặc người quản lý công ty, không sở hữu ít nhất 1% cổ phần có quyền biểu quyết và không từng là thành viên hội đồng quản trị hoặc ban kiểm soát trong 5 năm qua.
Quy định về tiêu chuẩn của thành viên Hội đồng quản trị
Theo quy định tại Điều 151 Luật doanh nghiệp 2014, thành viên Hội đồng quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:
- Có năng lực hành vi dan su đầy đủ, không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật doanh nghiệp
Theo Bộ luật dân sự 2015, người từ 18 tuổi trở lên được công nhận là có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ những trường hợp như mất năng lực hành vi dân sự, bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, hoặc gặp khó khăn trong nhận thức và làm chủ hành vi.
Để đảm bảo hiệu quả trong quản lý kinh doanh, người quản lý cần có trình độ chuyên môn và kinh nghiệm phù hợp, và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ khi Điều lệ công ty có quy định khác.
Đối với công ty con mà Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ, thành viên Hội đồng quản trị không được là người thân của Giám đốc, Tổng giám đốc và các quản lý khác, bao gồm vợ, chồng, cha mẹ, con cái, anh chị em ruột, cũng như không được là người có liên quan đến những người quản lý hoặc có quyền bổ nhiệm tại công ty mẹ.
Quy định về tiêu chuẩn của thành viên độc lập trong Hội đồng ([H(ẽHH ẤT -S- << < << << HH Họ HH HH HH Hi mm mg 20 1.4.4 Quy định phải được Đại hội đồng cỗ đông bằu 21 1.4.5 Quy định về nhiệm kỳ và số lượng thành viên Hội đồng quản trị22 1.4.6 Quy định về miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị
Khi công ty cổ phần được tổ chức theo mô hình quy định tại khoản 1 Điều
Theo quy định tại Điều 134 Luật Doanh Nghiệp, trong cơ cấu tổ chức của công ty, Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, ít nhất 20% thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập.
Để trở thành thành viên độc lập của Hội đồng quản trị, cá nhân cần đáp ứng các tiêu chuẩn và điều kiện nhất định, trừ khi có quy định khác trong luật chứng khoán.
Người viết không phải là nhân viên hiện tại hoặc đã từng làm việc cho công ty hoặc công ty con của công ty trong ít nhất 03 năm qua.
- Không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị được hưởng theo quy định;
Người viết không thuộc nhóm cổ đông lớn của công ty, bao gồm vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột; cũng như không giữ vị trí quản lý tại công ty hoặc các công ty con liên quan.
- Không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 1% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty;
- Không phải là người đã từng làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của công ty ít nhất trong 05 năm liền trước đó
Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty
1.4.4 Quy định phải được Đại hội đồng cỗ đông bằu
Thành viên Hội đồng quản trị và thành viên độc lập Hội đồng quản trị chỉ trở thành thành viên khi đáp ứng đầy đủ các điều kiện theo quy định tại Điều 151, không phải là điều kiện tự động.
Để trở thành thành viên Hội đồng quản trị hoặc Thành viên độc lập HĐQT, cá nhân cần tự ứng cử hoặc được đề cử, sau đó sẽ được bầu chọn tại Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông.
Theo Điều 114, khoản 2 của Luật Doanh nghiệp 2014, cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên trong ít nhất 06 tháng liên tục, hoặc tỷ lệ thấp hơn theo quy định của Điều lệ công ty, có quyền đề cử thành viên vào Hội đồng quản trị.
Trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác thì việc đề cử người vào
Theo quy định tại điểm a khoản 2 Điều 114 Luật Doanh nghiệp 2014, các cổ đông phổ thông có thể thành lập nhóm để đề cử ứng cử viên vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát Trước khi Đại hội đồng cổ đông diễn ra, nhóm cổ đông cần thông báo về việc họp nhóm cho các cổ đông khác Căn cứ vào số lượng thành viên Hội đồng quản trị, cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền đề cử một hoặc nhiều ứng cử viên theo quyết định của Đại hội Nếu số ứng cử viên được đề cử thấp hơn số lượng cho phép, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và các cổ đông khác sẽ đề cử số ứng cử viên còn lại.
1.4.5 Quy định về nhiệm kỳ và số lượng thành viên Hội đồng quản trị
Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên Điều lệ công ty quy định cụ thé số lượng thành viên Hội đồng quản trị
Thành viên Hội đồng quản trị và thành viên độc lập của Hội đồng quản trị có nhiệm kỳ tối đa là 05 năm, và có thể được bầu lại không giới hạn số lần.
Số lượng, thời hạn cụ thể của nhiệm kỳ, số thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định
Trong trường hợp tất cả các thành viên của Hội đồng quản trị kết thúc nhiệm kỳ, họ sẽ tiếp tục giữ vai trò thành viên cho đến khi có người mới được bầu thay thế, trừ khi Điều lệ công ty quy định khác.
Thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải thông báo cho Hội đồng quản trị khi không còn đáp ứng đủ điều kiện theo quy định Kể từ ngày không còn đủ điều kiện, họ sẽ tự động không còn là thành viên độc lập Hội đồng quản trị cần thông báo về trường hợp này tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông gần nhất hoặc triệu tập cuộc họp để bầu bổ sung hoặc thay thế thành viên trong vòng 06 tháng kể từ khi nhận được thông báo.
1.4.6 Quy định về miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị Điều 156 Luật doanh nghiệp 2014 quy định thành viên Hội đồng quản trị bị miễn nhiệm trong các trường hợp sau đây:
- Không có đủ tiêu chuẩn và điều kiện theo quy định của Luật doanh nghiệp
- Không tham gia các hoạt động của Hội đồng quản trị trong 06 tháng liên tục, trừ trường hợp bắt khả kháng:
- Trường hợp khác quy định tại Điều lệ công ty
Thành viên Hội đồng quản trị có thể bị bãi nhiệm theo nghị quyết của Đại hội đồng cô đông
1.4.7 Quy định về vai trò của Hội đồng quản trị
Hội đồng quản trị được xem là "Cơ quan quản lý công ty" với quyền thực hiện tất cả các quyền và nghĩa vụ của công ty, ngoại trừ những quyền thuộc về Đại hội đồng cổ đông Trong nhiều công ty cổ phần, các thành viên Hội đồng quản trị thường là cổ đông lớn hoặc đại diện cho cổ đông lớn, đồng thời tham gia trực tiếp vào việc điều hành hoạt động kinh doanh Điều này dẫn đến việc không có sự tách biệt rõ ràng giữa sở hữu và quản lý, cũng như giữa quản lý và điều hành Chủ tịch Hội đồng quản trị thường đồng thời giữ chức Giám đốc điều hành và là người đại diện theo pháp luật của công ty.
Trong cơ cấu quản trị hiện tại, vai trò thực tế của Hội đồng quản trị bị xem nhẹ, dẫn đến việc các thành viên Hội đồng không thể thực hiện đầy đủ chức năng của mình Họ thường phải tập trung vào công tác điều hành, bỏ qua nhiệm vụ định hướng chiến lược và giám sát, điều này ảnh hưởng đến sự phát triển phù hợp của công ty với chiến lược đã đề ra.
Các thành viên Hội đồng quản trị thường ưu tiên lợi ích của cổ đông lớn hơn là phục vụ lợi ích của công ty và các bên liên quan Trong bối cảnh này, việc yêu cầu có thành viên độc lập hoặc không điều hành trong Hội đồng quản trị vẫn còn khá mới mẻ đối với các công ty niêm yết.
Sơ lược pháp luật về nghĩa vụ thành viên HĐQT ở Việt Nam
Quyền và nghĩa vụ của Hội đồng quản trị ô
Luật doanh nghiệp 2014 quy định Hồi đồng quản trị có các quyền và nghĩa vụ cụ thể như sau:
Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty;
Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cô phần được quyền chào bán của từng loại;
Quyết định bán cổ phần mới trong phạm vi số cô phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;
Quyết định giá ban cé phan và trái phiếu của công ty;
Quyết định mua lai cé phan theo quy định tại khoản 1 Điều 130 của Luật doanh nghiệp 2014
Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thâm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật;
Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ;
Theo quy định, các hợp đồng mua bán, vay mượn và các hợp đồng khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty sẽ được xem xét, trừ khi Điều lệ công ty quy định tỷ lệ hoặc giá trị khác.
Quy định này không áp dụng đối với hợp đồng và giao dịch quy định, tại điểm d khoản 2 Điều 135, khoản 1 và khoản 3 Điều 162 của Luật doanh nghiệp
Bau và miễn nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị, cũng như việc bãi nhiệm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc cùng các quản lý quan trọng khác theo quy định của Điều lệ công ty Quyết định về tiền lương và quyền lợi của các quản lý này cũng được xác định Ngoài ra, cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông tại công ty khác, đồng thời quyết định mức thù lao và quyền lợi cho những người này cũng là những nhiệm vụ quan trọng.
Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;
Công ty có quyền quyết định về cơ cấu tổ chức và quy chế quản lý nội bộ, thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện, cũng như thực hiện việc góp vốn và mua cổ phần của các doanh nghiệp khác.
Duyệt chương trình và nội dung tài liệu cho cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập cuộc họp hoặc thu thập ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua các quyết định quan trọng.
Trình báo cáo quyết toán tài chính hàng năm lên Đại hội đồng cổ đông bao gồm việc kiến nghị mức cổ tức sẽ được trả, đồng thời quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức, cũng như cách xử lý các vấn đề phát sinh trong quá trình kinh doanh.
Kiến nghị việc tô chức lại, giải thể, yêu cầu phá sản công ty;
Hội đồng quản trị có quyền và nghĩa vụ theo quy định của Luật và Điều lệ công ty Quyết định của Hội đồng được thông qua bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác theo Điều lệ Mỗi thành viên có một phiếu biểu quyết và phải tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ công ty và nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông khi thực hiện chức năng của mình.
Trong trường hợp nghị quyết của Hội đồng quản trị vi phạm pháp luật hoặc Điều lệ công ty và gây thiệt hại cho công ty, các thành viên tán thành phải chịu trách nhiệm cá nhân và bồi thường thiệt hại Ngược lại, thành viên phản đối sẽ được miễn trừ trách nhiệm Ngoài ra, cổ đông sở hữu cổ phần liên tục trong ít nhất 01 năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện nghị quyết đó.
2.1.2 Chức năng và nhiệm vụ của Hội đồng quản trị
Quyền và nhiệm vụ của Hội đồng quản trị được quy định tại khoản 2 Điều 149 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2014, bao gồm bốn nhóm chức năng chính.
2.1.2.1 Chiến lược và kế hoạch phát triển kinh doanh công ty
Hội đồng quản trị giữ vai trò quan trọng trong việc xác định chiến lược, lập kế hoạch phát triển trung hạn và dài hạn, cùng với việc xây dựng kế hoạch kinh doanh hàng năm cho công ty.
Sau khi Tổng giám đốc hoặc giám đốc điều hành trình bày các phương hướng nhiệm vụ phát triển và kế hoạch hàng năm của công ty trước Hội đồng quản trị và Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị sẽ xem xét kỹ lưỡng và đưa ra quyết định cuối cùng về chiến lược và kế hoạch phát triển kinh doanh của công ty.
Hội đồng quản trị (HĐQT) đóng vai trò cực kỳ quan trọng trong việc phê duyệt và thực thi các chiến lược cũng như kế hoạch của công ty Nếu không có sự đồng ý của HĐQT, các chiến lược và kế hoạch sẽ không được triển khai Đồng thời, HĐQT cũng cần thực hiện tốt vai trò đôn đốc và định hướng để rà soát lại chiến lược, từ đó đảm bảo sự phát triển bền vững cho công ty Do đó, HĐQT có nhiệm vụ quyết định trung tâm về chiến lược phát triển của công ty.
2.1.2.2.Quyết định chiến lược kế hoạch phát triển của công ty
Chiến lược là phương thức mà các công ty áp dụng để định hướng tương lai và duy trì thành công lâu dài Mục tiêu tối thiểu của chiến lược là đảm bảo sự tồn tại bền vững, có khả năng thực hiện các nghĩa vụ một cách lâu dài và chấp nhận được Quyết định chiến lược xác định mục tiêu chung cho toàn bộ công ty, đồng thời đảm bảo sự phối hợp giữa các bộ phận hướng tới mục tiêu chung.
2.1.2.3.Quyết định phương án, dự án đẫu tư, giải pháp phát triển thị trường
Hội đồng quản trị quyết định các phương án và dự án đầu tư, đồng thời đưa ra giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ thông qua các hợp đồng mua bán, vay mượn và các loại hợp đồng khác.
Hội đồng quản trị cần hợp tác chặt chẽ với ban giám đốc để đánh giá lại phương án đầu tư và nhận diện các rủi ro Việc lắng nghe những lo ngại của ban giám đốc về sự khác biệt trong định hướng chiến lược là rất quan trọng, từ đó có thể điều chỉnh kịp thời hoặc thay đổi những điểm cần thiết nhằm ứng phó với môi trường kinh doanh hiện tại.
2.1.2.4.Tổ chức cơ cấu ban điều hành và quy mô hoạt động của công ty a Tổ chức cơ cấu:
Hội đồng quản trị có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, và cách chức Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, cũng như quyết định mức lương và các quyền lợi khác cho những người quản lý này Đồng thời, Hội đồng cũng cử người đại diện thực hiện quyền sở hữu cổ phần tại công ty khác và quyết định thù lao cho họ Thực tế, tại nhiều công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng quản trị thường kiêm nhiệm chức vụ Tổng giám đốc, trong khi các phó giám đốc thường là thành viên của Hội đồng quản trị.
Chức năng và nhiệm vụ của Hội dong qHỈH ẨT[ <<<< 27 2.1.3 Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị
trưởng các tiêu ban bắt buộc phải là thành viên HĐQT độc lập
2.1.3.3 Thư ký Hội đồng quản trị Để hỗ trợ cho hoạt động của công ty được tiến hành một cách hiệu quả, thành viên Hội đồng quản trị phải chỉ định ít nhất một người làm thư ký Thư ký Hội đồng quản trị phải là người hiểu biết về pháp luật Thư ký Hội đồng quản trị không được đồng thời làm việc cho công ty kiểm toán hiện đang kiểm toán công ty Thư ký có nhiệm vụ sau:
Tổ chức các cuộc họp của Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Đại hội đồng cổ đông theo chỉ đạo của Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát là rất quan trọng Những cuộc họp này giúp đảm bảo sự minh bạch và hiệu quả trong việc ra quyết định.
- Tư vấn về thủ tục các cuộc họp;
- Làm biên bản các cuộc họp;
- Đảm bảo các nghị quyết của Hội đồng quản trị phù hợp với pháp luật;
Cung cấp thông tin tài chính, bản sao biên bản họp Hội đồng quản trị và các thông tin khác cho thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát là nhiệm vụ quan trọng nhằm đảm bảo sự minh bạch và hiệu quả trong quản lý doanh nghiệp.
Thư ký Hội đồng quản trị có trách nhiệm bảo mật thông tin theo các quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.
Thực trạng các quy định về nghĩa vụ thành viên Hội đồng quản trị Công ty cố phần 2-2 €2E+ee©EveeEveeCErxeeevvaseorvseeorssseroee 47 1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về nghĩa vụ thành viên HĐQT
Thực trạng một số mô hình hoạt động của thành viên HĐQT công ty cỗ phần theo pháp luật một số quốc gia trên thế giới
phần theo pháp luật một số quốc gia trên thế giới
2.2.2.1 Mô hình quản lÿ CTCP của Đức
Pháp luật CHLB Đức phân biệt rõ ràng giữa công ty dân sự và công ty thương mại, với công ty dân sự hoạt động theo quy định của pháp luật dân sự, như công ty hợp danh dân sự, trong khi công ty thương mại tuân theo pháp luật thương mại Hệ thống pháp luật công ty của CHLB Đức bao gồm nhiều văn bản pháp luật quan trọng.
- Bó luật Dân sự (Birgerliches Gesetzbuch) năm 1896 (BLDS), có hiệu lực từ 01 tháng 01 năm 1990, sửa đổi năm 2002, chứa đựng các quy định về công ty hợp danh
- Bó luật Thương mại (Handelsgesetzbuch) năm 1897 (BLTM), có hiệu lực từ 01 tháng 01 năm 1990, sửa đổi năm 1998, điều chỉnh về công ty thương mại
Luật Công ty hợp danh chuyên nghiệp, được ban hành vào ngày 25 tháng 6 năm 1994 và sửa đổi vào năm 1998, quy định về mô hình công ty hợp danh do các cá nhân hoạt động trong các lĩnh vực đặc thù như luật sư, bác sĩ, kế toán và kiến trúc sư thành lập.
- Luật Công ty cô phần (Aktiengesetz) có hiệu lực ngày 06 tháng 9 năm
Năm 1965, quy định những vấn đề cơ bản liên quan đến công ty cổ phần, bao gồm việc thành lập, tổ chức quản lý, cũng như quyền và nghĩa vụ của các cổ đông.
- Luật Cụng ty TNHH (Gesetz betreffend Gesellschaft mit beschrọnker
Haftung) năm 1892, sửa đổi năm 1980, và Luật quy định Bồ sung về công ty TNHH
(Gesetz zur Modernisierung des GmbH —- Rechts und zur Bekaémpfung von Missbrọuchen) năm 2008 quy định về cụng ty TNHH
- Luật Tổ chức lại công ty (Umwandlungsgesetz) có hiệu lực ngày 01 tháng
01 năm 1995, quy định về các hình thức tổ chức lại công ty như chia, tách, sáp nhập và chuyên đôi loại hình công ty
- Luật Phá sản năm 1994 (Insolvenzordnung), quy định về phá sản công ty và thủ tục đơn giản hơn cho việc giảm vốn điều lệ của công ty TNHH”7
Luật Đồng quyết năm 1976 (Mitbestimmungsgesetz) và Luật về Sự tham gia của bên thứ ba năm 2004 (Drittelbeteiligungsgesetz) đã bổ sung nhiều quy định quan trọng, định hình mô hình tổ chức quản lý của các công ty cổ phần và công ty TNHH.
Theo quy định pháp luật Đức, Công ty cổ phần được quản lý bởi 3 cơ quan: Đại hội đồng cổ đông, HĐQT và Ban kiểm soát:
Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyền lực cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết Các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông được quyết định thông qua biểu quyết trong cuộc họp, với những vấn đề ít quan trọng được thông qua khi có trên 50% phiếu đồng ý Đối với việc thay đổi thành viên Ban Kiểm soát hoặc khi thành viên Ban Kiểm soát phủ quyết quyết định của Hội đồng Quản trị, quyết định của Đại hội đồng cổ đông cần ít nhất 75% phiếu biểu quyết chấp thuận.
Theo quy định, các quyết định quan trọng của công ty như thay đổi điều lệ hoặc tăng vốn điều lệ chỉ được thông qua khi có ít nhất 75% phiếu biểu quyết đồng ý từ Đại hội đồng Cổ đông Sự khác biệt giữa trường hợp hai và trường hợp ba là trong trường hợp ba, việc xác định phiếu biểu quyết sẽ không tính đến cổ phần hạn chế biểu quyết.
Hội đồng Quản trị là cơ quan quản lý của công ty cổ phần, có trách nhiệm quản lý hoạt động công ty và đại diện cho công ty trong các mối quan hệ với bên thứ ba Các thành viên trong Hội đồng Quản trị được bầu bởi Ban Kiểm soát, với quyết định được thông qua khi có trên 50% phiếu biểu quyết đồng ý.
- Ban Kiểm soát: Theo quy định của Luật Đồng quyết, nếu công ty có ít hơn
Công ty có dưới 500 lao động không cần có đại diện của người lao động trong Ban Kiểm soát Đối với công ty cổ phần từ 500 đến 2.000 lao động, ít nhất một phần ba số thành viên trong Ban Kiểm soát phải là đại diện của người lao động Nếu công ty có hơn 2.000 lao động, thì tỷ lệ đại diện của người lao động trong Ban Kiểm soát phải đạt ít nhất một nửa tổng số thành viên.
Theo pháp luật Đức, ĐHĐCĐ có những quyền hạn hạn chế, được quy định tại Điều 119 Luật CTCP Đức, bao gồm: bổ nhiệm kiểm soát viên, quyết định sử dụng lợi nhuận, giảm hoặc miễn trừ trách nhiệm cho Kiểm soát viên và thành viên HĐQT, bổ nhiệm kiểm toán độc lập, sửa đổi điều lệ công ty, quyết định huy động hoặc cắt giảm vốn, và giải thể công ty Các quyền khác thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị Ban kiểm soát (BKS) không chỉ là cơ quan giám sát mà còn là cơ quan lãnh đạo của HĐQT, với quyền lực lớn trong việc bổ nhiệm, miễn nhiệm và quyết định mức lương cho các thành viên HĐQT, dẫn đến hiệu quả hoạt động của BKS tại Đức cao hơn so với Việt Nam.
'8 Johannes Adolff/Burkhardt Meister/ Charles Randell/Klaus-Dieter Stephan, Public company Takeovers in Germany, C.H.Beck Miinchen, 2002, page 31
'9 Johannes Adolff/Burkhardt Meister/ Charles Randell/Klaus-Dieter Stephan, Public company Takeovers in Germany, C.H.Beck Miinchen, 2002, page 13
2.2.2.2 Mô hình Hội đồng quản trị Mỹ
Hội đồng quản trị đóng vai trò quan trọng trong việc đảm bảo rằng các quyết định quản trị của các công ty niêm yết đều hướng đến lợi ích của cổ đông Giám đốc điều hành tại các công ty Mỹ thường là những nhà quản lý chuyên nghiệp, không phải là người sáng lập hoặc cổ đông chính Hội đồng quản trị giám sát các hành động của giám đốc điều hành nhằm bảo vệ lợi ích tài chính của cổ đông, đồng thời thực hiện vai trò vừa là cố vấn vừa là đảm bảo sự tuân thủ trong hoạt động của công ty.
Hội đồng quản trị (HĐQT) thường bao gồm cả giám đốc điều hành và giám đốc không điều hành, trong đó phần lớn giám đốc tại các công ty Mỹ là giám đốc không điều hành Những giám đốc này thường là lãnh đạo của các công ty không liên kết, tổ chức phi lợi nhuận, hoặc giáo sư từ các trường đại học Họ được lựa chọn dựa trên chuyên môn trong các vấn đề chiến lược quan trọng hoặc kiến thức sâu rộng về tài chính và kế toán Để đảm bảo tính độc lập trong quyết định của HĐQT, Ủy ban Chứng khoán New York yêu cầu các cuộc họp của giám đốc không điều hành phải diễn ra mà không có sự hiện diện của giám đốc điều hành, đồng thời số lượng giám đốc không điều hành phải chiếm đa số trong HĐQT.
Trong nhiều công ty Mỹ, người sáng lập hoặc thành viên gia đình họ thường giữ vị trí quan trọng trong hội đồng quản trị khi nắm giữ một lượng cổ phiếu lớn Các cổ đông sáng lập có thể tạo ra ảnh hưởng đáng kể thông qua việc sở hữu cổ phiếu ưu đãi quyền biểu quyết Ngoài ra, những cổ đông lớn không phải là thành viên sáng lập cũng có thể trở thành thành viên ban giám đốc Tuy nhiên, một số quỹ đầu tư như quỹ hưu trí thường không có đại diện trong Hội đồng quản trị, mặc dù họ có thể sở hữu từ 3 đến 10% cổ phần của công ty.
Quỹ đầu tư của công đoàn lao động cũng tương tự như các nhóm cổ đông khác, duy trì ảnh hưởng của mình thông qua việc bỏ phiếu hoặc ủy quyền bỏ phiếu, thay vì cử đại diện trực tiếp tham gia vào hội đồng quản trị.
2.2.2.3 Mô hình quản lý CTCP của Nhật Bản Ở Nhật Bản nhằm khắc phục tình trạng hình thức hóa của HĐQT, BKS đã xây dựng mô hình tổ chức nội bộ mới trong đó thành lập các Ủy ban trực thuộc HĐQT trong đó có Ủy ban giám sát làm nhiệm vụ giám sát thường xuyên hoạt động quản lý điều hành công ty thay cho BKS của mô hình cũ Mô hình này được du nhập vào Nhật Bản từ năm 2002 trong hoàn cảnh HĐQT, BKS trong mô hình quản lý CTCP truyền thông của Nhật Bản bị hình thức hóa, không phát huy được vai trò giám sát phát hiện ra những gian lận trong quản lý tài chính của công ty Mô hình quản lý công ty cổ phần có thiết lập Ủy ban gồm ĐHĐCĐ, HĐQT, các ủy ban, bên cạnh đó có người điều hành, giám sát viên kế toán Cũng giống như Việt Nam, ĐHĐCPĐ là cơ quan quyết định cao nhất Cơ quan này bầu ra các thành viên HĐQT và các kiểm soát viên để hình thành hai cơ quan chức năng thường trực là HĐQT và ban kiêm soát HĐQT trong nội bộ bầu ra một số thành viên và ủy quyền cho họ đại diện công ty, những người này được gọi là "Đồng sự đại diện" Các "Đồng sự đại diện" có quyền đại diện công ty quản lý điều hành các mặt mà mình đảm nhiệm Hội đồng quản trị còn bỗổ nhiệm một số chuyên gia làm cán bộ quản lý cap cao dé tro giúp các việc trong quản lý kinh doanh Ban kiểm soát giữ quyền và nhiệm vụ giám sát, kiếm toán các hoạt động kinh doanh của Hội đồng quan tri, điều tra và xử lý các hành vị vi phạm pháp luật hoặc các hành vi không hợp lý gây hậu quả nghiêm trọng”?
Luật doanh nghiệp Việt Nam và Luật công ty Nhật Bản có nhiều điểm tương đồng, đặc biệt trong quy định về quyền của cổ đông và tổ chức nội bộ theo mô hình truyền thống Do đó, việc tham khảo kinh nghiệm lập pháp của Nhật Bản là rất cần thiết và có ý nghĩa quan trọng.
Đánh giá thành công, hạn chế trong quy định pháp luật về nghĩa vụ thành viờn Hội đồng quản trị Cụng ty cỗ phần -ô
DINH HUONG HOAN THIEN QUY DINH VE NGHIA VU THÀNH VIÊN HĐQT CÔNG TY CO PHAN TRONG PHAP LUAT VIET NANM 5< HH HH HH0 0H nh h0 0100000000100 0806 63 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật - 5 << 5< ô<< ss se sesesese 63 3.2 Những yêu cầu về việc tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp luật về nghĩa vụ của thành viên hội đồng quản trị 2s s<s<<ss 64 3.3 Cỏc giải phỏp giải quyết tranh chấp . ô ô-ssezssessssesse 67 3.3.1 Giải quyết tranh chấp thông qua thương lượng
Giải quyết tranh chấp thông qua trọng tài -s 71 3.3.4 Giải quyết tranh chấp thông qua tòa ắm -° -s-s 72 3.3.5 Giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về trách nhiệm của thành viên HC T, - -< << < se 9 9 c9 ng 00 0 0 75
Trọng tài là một phương thức giải quyết tranh chấp trong thương mại, được thực hiện theo quy trình do các bên thỏa thuận hoặc theo quy định pháp luật Quy trình này có thể được thực hiện bởi Hội đồng Trọng tài của một Trung tâm Trọng tài cụ thể (trọng tài quy chế) hoặc bởi Hội đồng Trọng tài do các bên tự thành lập (trọng tài vụ việc) Trọng tài viên, với vai trò bên thứ ba độc lập, có trách nhiệm đưa ra phán quyết nhằm chấm dứt xung đột và bắt buộc các bên thực hiện.
Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại có những đặc điểm nổi bật, phân biệt với các phương thức khác Đầu tiên, quyết định của trọng tài mang tính chất chung thẩm và có giá trị ràng buộc các bên, bất kể sự đồng ý của họ, khác với hòa giải viên chỉ hỗ trợ các bên đạt thỏa thuận mà không có giá trị pháp lý ràng buộc Thứ hai, quy trình xét xử trọng tài diễn ra trong bí mật, trái ngược với xét xử công khai tại tòa án, và hầu hết các quốc gia công nhận nguyên tắc bảo mật này, trừ khi các bên có thỏa thuận khác.
Phương thức trọng tài ngày càng trở nên phổ biến nhờ vào những ưu điểm vượt trội so với các phương thức giải quyết tranh chấp khác Đầu tiên, trọng tài mang lại cơ chế giải quyết tranh chấp linh hoạt, nhanh chóng và thuận lợi hơn so với tố tụng tại tòa án Hoạt động xét xử liên tục của trọng tài giúp các bên rút ngắn thời gian và chi phí, đồng thời tránh tình trạng tồn đọng án như trong quá trình giải quyết tranh chấp tại tòa.
Trọng tài thương mại đảm bảo quyền tự do thỏa thuận của các bên, cho phép họ lựa chọn trọng tài viên dựa trên kinh nghiệm, trình độ và hiểu biết về vấn đề tranh chấp Điều này không thể thực hiện tại tòa án, nơi mà trọng tài viên sẽ theo dõi vụ việc từ đầu đến cuối, giúp nắm bắt và hiểu rõ các tình tiết Nhờ đó, họ có thể hỗ trợ quá trình hòa giải hoặc đưa ra phán quyết chuyên môn, hợp tình hợp lý.
Quyết định của trọng tài có tính chất chung thẩm và có khả năng được công nhận, thi hành tại nước ngoài, là một ưu điểm nổi bật của phương thức trọng tài so với thương lượng và hòa giải Chỉ khi các bên tuân thủ phán quyết thì tranh chấp mới được giải quyết triệt để Theo Công ước New York năm 1958, phán quyết trọng tài có thể được công nhận và thi hành ở nước ngoài, điều này rất phù hợp cho việc giải quyết tranh chấp giữa các bên có quốc tịch khác nhau.
Quá trình xét xử trọng tài diễn ra kín, giúp bảo vệ uy tín và bí mật kinh doanh của doanh nghiệp, đồng thời giảm thiểu rủi ro ảnh hưởng đến mối quan hệ làm ăn hiện có giữa các bên.
Mặc dù giải quyết tranh chấp qua trọng tài có nhiều ưu điểm, nhưng cũng tồn tại một số hạn chế Phán quyết trọng tài, mặc dù mang tính chung thẩm, nhưng nếu không chính xác hoặc thiếu công bằng thì không có cơ chế nào để xem xét lại Hơn nữa, việc thi hành phán quyết trọng tài không luôn đảm bảo như thi hành bản án của tòa án, và trong một số trường hợp, phán quyết có thể bị hủy bỏ hoặc không được công nhận Cuối cùng, cơ chế xét xử kín của trọng tài cũng gây ra nhiều tranh cãi, đặc biệt khi nội dung tranh chấp liên quan đến lợi ích công cộng hoặc trật tự xã hội.
3.3.4 Giải quyết tranh chấp thông qua tòa án
Giải quyết tranh chấp qua tòa án là phương thức pháp lý trong đó tòa án thực hiện xét xử theo quy trình nghiêm ngặt của pháp luật Tòa án dựa vào các tình tiết và chứng cứ đã được kiểm chứng để đưa ra bản án hoặc quyết định về vụ tranh chấp Trong trường hợp các bên không tự nguyện tuân thủ, bản án sẽ được thi hành bằng sức mạnh cưỡng chế của nhà nước.
Một trong những ưu điểm nổi bật của việc giải quyết tranh chấp qua tòa án là bản án và phán quyết sẽ được thực thi bởi quyền lực nhà nước, điều này thu hút các bên tranh chấp lựa chọn phương thức này Hơn nữa, quy trình xét xử tại tòa có thể trải qua nhiều cấp, cho phép kháng cáo và kháng nghị nhằm đảm bảo tính chính xác, công bằng và khách quan Thêm vào đó, thẩm quyền của tòa án được pháp luật quy định rộng rãi, bao quát hầu hết các lĩnh vực trong đời sống, giúp các bên không phải lo lắng về vấn đề thẩm quyền khi đưa tranh chấp ra tòa.
Việc giải quyết tranh chấp tại toà án cần tuân thủ nghiêm ngặt các quy định pháp luật tố tụng, điều này có thể gây khó khăn cho các bên liên quan Tính chất của hoạt động kinh doanh và thương mại yêu cầu các thủ tục phải linh hoạt và mềm dẻo hơn.
Một bất lợi của toà án là nguyên tắc xét xử công khai, nhằm bảo vệ pháp chế và duy trì công lý theo quy định của pháp luật Hoạt động xét xử công khai không chỉ bảo đảm sự minh bạch mà còn có tác dụng răn đe các hành vi vi phạm pháp luật Tuy nhiên, trong một số trường hợp cần giữ bí mật nhà nước hoặc bí mật nghề nghiệp, toà án có thể xử kín nhưng vẫn phải tuyên án công khai Các doanh nghiệp thường không muốn tranh chấp của mình phải ra toà, vì điều này có thể ảnh hưởng tiêu cực đến hoạt động kinh doanh, do đó, đây có thể được coi là một khuyết điểm lớn nhất của hệ thống tư pháp.
Nguyên tắc xét xử nhiều cấp mặc dù đảm bảo tính chính xác và công bằng cho quyết định của toà án, nhưng cũng có thể dẫn đến việc kéo dài thời gian xử lý vụ việc Điều này gây bất lợi cho các đương sự, đặc biệt trong các tranh chấp kinh tế lớn cần được giải quyết nhanh chóng Sự dây dưa này không chỉ gây căng thẳng tâm lý mà còn làm tiêu tốn thời gian và tiền bạc của doanh nghiệp, có thể khiến họ bỏ lỡ những cơ hội kinh doanh quý giá.
Trong quá trình tố tụng tại tòa, khả năng tác động của các bên tranh chấp là rất hạn chế, dẫn đến việc không thể hiện đầy đủ nguyện vọng của họ.
Hội đồng quản trị thường bị xem nhẹ và không thực hiện đầy đủ vai trò quản trị công ty, dẫn đến việc các thành viên tập trung vào công tác điều hành mà quên đi trách nhiệm định hướng chiến lược và giám sát Họ thường chịu ảnh hưởng từ lợi ích của cổ đông lớn, thay vì phục vụ lợi ích chung của công ty và các bên liên quan Trong bối cảnh này, nhu cầu về thành viên độc lập hay không điều hành trong Hội đồng quản trị vẫn còn xa lạ đối với các công ty niêm yết.
Hiện nay, chưa có tiêu chí và cơ chế đánh giá hiệu quả hoạt động của Hội đồng quản trị cũng như từng thành viên, dẫn đến việc kết quả hoạt động chưa được xác định rõ ràng Điều này ảnh hưởng đến chế độ trả lương và các lợi ích khác cho các thành viên, khiến chúng trở nên không cụ thể và hợp lý Đây có thể là nguyên nhân khiến các thành viên Hội đồng quản trị chưa sẵn sàng tách rời khỏi công tác điều hành để tập trung vào các vấn đề chiến lược và kiểm soát.