Mặc dù được xây dựng trên cơ sở tham khảo Luật mẫu về thương mại điện tử năm 1996 của UNCITRAL, nhưng khác với luật mẫu và pháp luật của nhiều nước trên thế giới, Luật giao dịch điện tử
CƠ SỞ LÝ THUYẾT VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ
Khái niệm
Hợp đồng điện tử (Tiếng Anh là e-contracts hay on-line contracts) là một loại hình cơ bản của giao dịch điện tử Theo Điều 11 Luật Mẫu về Thương mại điện tử của UNCITRAL năm 1996 “Hợp đồng điện tử được hiểu là hợp đồng được hình thành thông qua việc sử dụng các phương tiện truyền dữ liệu” [13, Điều 11]
Theo Ủy ban Kinh tế Châu âu của Liên hợp quốc (UNECE), hợp đồng điện tử là hợp đồng nhằm đáp ứng các yêu cầu của các đối tác thương mại điện tử Hợp đồng bao gồm các điều khoản cơ bản có thể đảm bảo rằng một hay nhiều giao dịch thương mại điện tử, sau này có thể được ký kết giữa các đối tác thương mại trong khuôn khổ pháp lý cho phép Hợp đồng điện tử nhằm đề cập tới mọi hình thức liên lạc điện tử có thể để ký kết các giao dịch thương mại điện tử [26, tr.183-184] Ở Việt Nam, hợp đồng điện tử là một thuật ngữ pháp lý mới, chính thức xuất hiện ở Việt Nam vào những năm 2005, sau khi Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua năm 2005 Mặc dù được xây dựng trên cơ sở tham khảo Luật mẫu về thương mại điện tử năm 1996 của UNCITRAL, nhưng khác với luật mẫu và pháp luật của nhiều nước trên thế giới, Luật giao dịch điện tử năm 2005 của Việt Nam đưa ra định nghĩa chính thức về hợp đồng điện tử tại Điều 33 như sau: “ Hợp đồng điện tử là hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu”[21, Điều 33], trong đó thông điệp dữ liệu được hiểu là “ thông tin được tạo ra, gửi đi, được nhận và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử”[21,Điều 4(2)]
Thông điệp dữ liệu được thể hiện dưới hình thức: trao đổi dữ liệu điện tử, chứng từ điện tử, thư điện tử, điện tín, điện báo, fax, và các hình thức tương tự khác [21, Điều 10]
Ngày nay người ta hiểu khái niệm hợp đồng điện tử thông thường là những hợp đồng được giao kết thông qua phương tiện điện tử mà trong đó internet đóng vai trò cơ bản và được coi là điều kiện tiên quyết Như vậy, Luật giao dịch điện tử năm
2005 của Việt Nam định nghĩa hợp đồng điện tử theo cách khái quát Sự liệt kê thường không bao giờ đầy đủ, cách định nghĩa này là hợp lý, nó dự liệu được tất cả các phương tiện điện tử được sử dụng để giao kết hợp đồng và giúp tránh khỏi
2 sự lạc hậu trước sự phát triển của công nghệ thông tin, bởi rất có thể trong tương lai sẽ có thêm những phương tiện điện tử khác được phát minh, sáng chế mà được sử dụng làm phương tiện điện tử
Đặc điểm của hợp đồng điện tử
Xét về bản chất hợp đồng điện tử cũng có những đặc điểm chung cơ bản giống với hợp đồng truyền thống và đều phải tuân theo những quy định chung về giao kết hợp đồng được quy định tại Bộ luật Dân sự năm 2015
Tham gia vào hợp đồng điện tử có ít nhất hai bên (có thể là hai doanh nghiệp ký hợp đồng với nhau hoặc có thể là doanh nghiệp ký hợp đồng với người tiêu dùng)
Về cơ sở hình thành hợp đồng điện tử cũng xuất phát từ sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấp dứt quyền và nghĩa vụ như các hình thức hợp đồng phổ biến mà chúng ta đang áp dụng, chỉ khác là chúng được xác lập thông qua phương tiện điện tử dưới dạng thông điệp dữ liệu Dù là hợp đồng truyền thống hay hợp đồng điện tử, dù được giao kết bằng lời nói, hành vi, bằng văn bản hay bằng các phương tiện điện tử thì điều quan trọng là hợp đồng chỉ hình thành nếu các bên giao kết hoàn toàn tự nguyện, đạt được sự thỏa thuận rõ ràng, cụ thể về quyền và nghĩa vụ đối với nhau Trong đó sự thống nhất và tự do ý chí giữa các bên – cơ sở triết học của hợp đồng là điều quan trọng nhất dù là loại hợp đồng gì
Hợp đồng điện tử khi giao kết hay thực hiện đều phải tuân thủ những chuẩn mực chung nhất của hợp đồng nói chung liên quan tới hình thức của hợp đồng, chủ thể của hợp đồng, các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, chế độ trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng và giải quyết tranh chấp phát sinh nếu có
Khi giao kết hợp đồng điện tử hay hợp đồng truyền thống các bên đều phải tuân thủ các nguyên tắc giao kết hợp đồng được quy định tại Bộ luật Dân sự đó là nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã12 hội và nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng
Trong giao kết hợp đồng điện tử, việc trao đổi thông tin đa phần được thực hiện thông qua các phương tiện điện tử và chính yếu tố kỹ thuật công nghệ này đã làm
3 thay đổi cách thức, quy trình, thủ tục ký kết hợp đồng điện tử và hệ quả tiếp theo là làm thay đổi cách thức thực hiện hợp đồng điện tử và ít nhiều chi phối cả luật điều chỉnh “Khía cạnh kỹ thuật làm cho quá trình giao kết hợp đồng điện tử phát sinh nhiều vấn đề chưa từng gặp trong giao kết hợp đồng bằng phương thức truyền thống và đây cũng chính là đặc điểm riêng của hợp đồng điện tử” [6, tr.24- 25] Sự khác biệt này sẽ khiến cho hợp đồng điện tử mang một số tính riêng biệt cơ bản sau đây:
- Về phương tiện ký kết: “Hợp đồng điện tử được ký kết thông qua các phương tiện điện tử và mạng viễn thông, điển hình là mạng Internet Chính các công cụ này đã giúp mở rộng phạm vi ký kết hợp đồng điện tử ra khắp thế giới” [27, tr.19] Đặc biệt là việc sử dụng mạng Internet trong quá trình ký kết hợp đồng điện tử đã giúp các bên có thể ký kết hợp đồng điện tử với mọi đối tác từ mọi nơi trên thế giới mà không bị rào cản về biên giới quốc gia hạn chế Với hợp đồng truyền thống các bên sau khi gặp gỡ, trao đổi, thống nhất với nhau bằng các tài liệu giấy tờ và ký bằng tay Hợp đồng điện tử thì lại có một phương thức giao kết khác, các bên sẽ không mất thời gian gặp gỡ, trao đổi và ký tay mà thực hiện việc giao kết trên các phương tiện điện tử và hợp đồng sẽ được ký bằng chữ ký điện tử
Vai trò của hợp đồng điện tử
Những nghiên cứu lý luận và thực tiễn cho thấy việc sử dụng hợp đồng điện tử trong đời sống hàng ngày cũng như trong thương mại đem lại nhiều lợi ích, đặc biệt là cho các nhà kinh doanh Những lợi ích này có thể thấy được thông qua vai trò của hợp đồng điện tử Theo đó, hợp đồng điện tử có những vai trò chủ yếu sau đây:
Thứ nhất, hợp đồng điện tử giúp các bên giao kết tiết kiệm được thời gian đàm phán, giao kết hợp đồng
Quá trình giao kết hợp đồng gồm nhiều bước, từ tìm hiểu đối tác, giới thiệu sản phẩm dịch vụ, gửi đơn chào hàng, gửi chấp nhận chào hàng, đàm phán các điều khoản của hợp đồng, ký kết, sửa đổi, lưu trữ…Nếu tất cả những công việc ấy đều diễn ra bằng giấy trắng, mực đen thì thời gian để các bên soạn thảo, in ấn giấy tờ, thời gian gửi và chờ nhận thư liên lạc giữa các bên là không ngắn
4 Các cuộc điều tra cho thấy 80% thời gian để ký hợp đồng sẽ được tiết kiệm bằng việc sử dụng hợp đồng điện tử Việc sử dụng Internet sẽ giúp người tiêu dùng, giúp các bên giao kết, kể cả bên giao kết là doanh nghiệp, giảm đáng kể thời gian giao dịch Thời gian giao dịch qua Internet chỉ bằng 7% thời gian giao dịch qua Fax, bằng khoảng 0.5 phần nghìn thời gian giao dịch qua bưu điện
Thứ hai, bằng việc giao kết các hợp đồng điện tử, các doanh nghiệp giảm được chi phí giao dịch, bán hàng
Chỉ bằng một vài “click” trên máy tính, một nhà kinh doanh, ngồi tại văn phòng của mình (hay thậm chí ngồi tại nhà riêng) cũng có thể cùng lúc giao dịch cùng lúc với nhiều khách hàng, giao kết được nhiều hợp đồng với những đối tác ở nhiều nơi khác nhau Điều này không thể có được đối với hợp đồng truyền thống Bằng phương thức điện tử, nhất là thông qua mạng Internet, các bên tham gia giao dịch, cùng với việc giảm thời gian giao kết hợp đồng, cũng sẽ giảm một cách đáng kể chi phí để thực hiện điều đó
Thứ ba, thực hiện hợp đồng điện tử sẽ giúp đẩy nhanh tiến độ “số hóa” đối với một số sản phẩm và dịch vụ
Trước đây dung liệu được thay đổi dưới dạng hiện vật (physical form) bằng cách đưu vào đĩa, vào băng in thành sách, báo, thành văn bản, đóng gói thành bao bì chuyển đến tay người sử dụng, hoặc đến đại lý phân phối (cửa hàng, quầy báo…) để người sử dụng mua và nhận trực tiếp Ngày nay dung liệu được số hóa và truyền gửi qua mạng, gọi là “giao gửi số hóa” (digital delivery) Các tờ báo, các tư liệu của các công ty, sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ lần lượt được đưa lên website Các chương trình phát thanh, truyền hình, giáo dục, ca nhạc, kể truyện cũng được số hóa, truyền tải qua Internet, người sử dụng tải xuống sử dụng thông qua màn hình và thiết bị âm thanh của máy tính điện tử Các sản phẩm số này (hàng hóa thông tin phi vật thể mà công nghệ thông tin mang lại) sẽ thực sự tạo ra các sản phẩm mới, các kênh tiêu thụ lớn có giá trị cao
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ VÀ NHỮNG RỦI RO THƯỜNG GẶP TRONG GIAO KẾT HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ TẠI VIỆT NAM
Thực trạng pháp luật về hợp đồng điện tử tại Việt Nam
2.1.1.1 Về yếu tố thỏa thuận trong giao kết hợp đồng điện tử
Xét về bản chất, hợp đồng điện tử cũng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ như các hình thức hợp đồng phổ biến mà chúng ta đang áp dụng, chỉ khác là chúng được xác lập thông qua các phương tiện điện tử dưới dạng thông điệp dữ liệu
Trong giao kết hợp đồng điện tử, việc trao đổi thông tin đa phần được thực hiện thông qua các phương tiện điện tử và chính yếu tố kỹ thuật công nghệ này đã làm thay đổi cách thức, quy trình, thủ tục ký kết hợp đồng điện tử và hệ quả tiếp theo là làm thay đổi cách thức thực hiện hợp đồng điện tử và ít nhiều chi phối cả Luật điều chỉnh Khía cạnh kỹ thuật làm cho quá trình giao kết hợp đồng điện tử phát sinh nhiều vấn đề chưa từng gặp trong giao kết hợp đồng bằng phương thức truyền thống, và đây cũng chính là đặc điểm riêng của hợp đồng điện tử
Nghiên cứu về hợp đồng điện tử có một vấn đề quan trọng cần bàn là: Thông qua những công cụ và giao thức mà mạng Internet cung cấp, liệu các chủ thế có biểu hiện được ý chí của mình hay không? Khi các bên nhấp chuột vào biểu tượng được chỉ định trên màn hình máy tính hay gõ bàn phím máy tính, thì đã đủ rõ ràng thể hiện sự thống nhất ý chí giữa các bên hay chưa, đã cấu thành nên thảo thuận giữa các bên - một trong những yếu tố cơ bản của hợp đồng chưa, để tư đó đi đến thiết lập một hợp đồng có hiệu lực pháp lý
Mạng Internet đưa ra bốn công cụ chính mà các bên có thể sử dụng khi tham gia giao kết hợp đồng là: Thư điện tử (Email), công cụ tán gẫu (chat), trang thông tin điện tử (website) và trao đổi dữ liệu điện tử (EDI) Các công cụ đó đều có những nét giống và khác nhau, đòi hỏi pháp luật phải có những sự lưu tâm khác nhau
Bên cạnh đó, các bên có thể kết hợp các công cụ này trong quá trình thương thảo và hình thành hợp đồng Do vậy việc phân tích, đánh giá về các công cụ cơ bản
6 này là việc cần thiết nhằm xem xét xem các bên có thể biểu hiện sự thỏa thuận của mình thông qua các công cụ sử dụng trong giao dịch điện tử không? Vấn đề là phải xác định được quy trình giao dịch trên mạng diễn ra như thế nào và những thỏa thuận đó được hoàn tất ra sao
2.1.1.2 Về quy trình giao kết
Thông thường hợp đồng được hình thành bởi quá trình mà trong đó các bên tự do thể hiện ý chí thông qua đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Hợp đồng điện tử đặc trưng cho các giao dịch được thiết lập từ xa
Nếu như tài liệu trên giấy là những tài liệu giao dịch “giấy tờ”, “vật chất”, thì hợp đồng điện tử lại là một quá trình và có hai giai đoạn xác định về mặt lý thuyết: chào hàng và chấp nhận chào hàng Các giai đoạn này thường được tạo ra thông qua quá trình gửi và nhận các thông điệp dữ liệu khác nhau về ý định của các bên
Theo Ủy ban Kinh tế châu âu của liên Hợp Quốc, hợp đồng điện tử bao gồm hai phần:
- Công cụ chào, nhờ vào đó một bên chào tham gia vào mối quan hệ hợp đồng thương mại bằng các phương tiện điện tử và gửi cho bên kia; hoặc sắp đặt để bên kia có các điều khoản mà theo đó công cụ chào được chuẩn bị để thực hiện Công cụ này cũng có thể được một số người sử dụng, họ thấy các điều khoản ban đầu đưa ra không chấp nhận được và gửi một công cụ chào mới cho người gửi đầu tiên cùng với những thay đổi được đề nghị
- Công cụ chấp nhận, được đệ trình bởi người chấp nhận các điều khoản trong công cụ chào nếu như các điều khoản này được chấp nhận
Hợp đồng điện tử được ký kết bởi sự kết hợp trao đổi của công cụ chào, chấp nhận và không yêu cầu một thủ tục nào nữa Việc ký kết không bắt buộc do các điều khoản của hợp đồng giữa các bên đã rõ rang từ việc trao đổi hai công cụ này
Tuy nhiên, cần thận trọng trong việc lưu trữ các công cụ này để thực thi Cả hai công cụ đều phải được các bên ghi nhận và lưu giữ Các điều khoản về bằng chứng và trong tài ở một số nước đòi hởi phải có tài liệu bằng văn bản và phải được ký kết, do vậy những điều khoản này cần phải được quan tâm khi thực hiện
7 Như đã đề cập ở trên, hợp đồng điện tử đặc trưng cho các giao dịch được thiết lập từ xa Trong mối quan hệ này người tiêu dung luôn ở thế yếu so với nhà cung cấp dịch vụ, hàng hóa Thế yếu này bắt nguồn từ chính phương thức giao kết hợp đồng: phải sử dụng biện pháp liên lạc từ xa (qua website, email, hay chat room…)
Người tiêu dùng có thể thiếu thông tin về tình hình thực tế hay pháp luật về điều chỉnh quan hệ hợp đồng Đặc điểm này là nguyên nhân gây ra bất bình đẳng giữa các bên Khi giữa người mua hàng và người bán hàng không trực tiếp gặp nhau thương lượng và kiểm tra hàng hóa trước khi mua bán, người tiêu dùng có khả năng gặp rủi ro từ giao dịch này Chẳng hạn, do thông tin trao đổi giữa hai bên không rõ ràng, người tiêu dùng có thể nhận những hàng hóa không như suy nghĩ và kỳ vọng ban đầu của mình Mặt khác, trên thực tế các hợp đồng điện tử đa phần tồn tại dưới dạng là hợp đồng theo mẫu, do đó vị thế của người tiêu dùng từ xa đã yếu thế lại càng yếu thế vì họ không có quyền thỏa thuận thương lượng.
Mặc dù có sự bất bình đẳng giữa các bên như vậy, mặc dù tình trang bất cân xứng về thông tin và khả năng thương lượng giữa các bên như vậy , mặc dù quy trình, phương thức giao kết hợp đồng điện tử có khác biệt như vậy, nhưng không phải “cư dân mạng” nào cũng nắm rõ Do đó cần thiết phải có sự can thiệp của pháp luật để bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng – bên yếu thế trong quan hệ hợp đồng điện tử
2.1.1.3 Xác định thời điểm và địa điểm giao kết hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng điện tử
Thời gian và địa điểm giao kết hợp đồng có mối quan hệ chặt chẽ với thời điểm có hiệu lực của hợp đồng, thời điểm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các bên Xác định được thời gian và địa điểm giao kết hợp đồng sẽ giúp cho các bên ký kết trong quá trình thực hiện hợp đồng cũng thuận lợi cho việc giải quyết tranh chấp sau này
Những rủi ro thường gặp trong hợp đồng điện tử
C2C (Consumer to Consumer) là mô hình giao dịch điện tử giữa người tiêu dùng với người tiêu dùng hay còn gọi là mô hình giao dịch điện tử giữa cá nhân với cá nhân Mô hình này cho phép các cá nhân có thể tự chào bán các sản phẩm, thông qua một website có sẵn cho phép người mua và người bán gặp nhau để tiến hành các giao dịch đấu giá trực tuyến và lựa chọn người trả giá cao nhất để giao kết hợp đồng
Với những quy định cụ thể về quy trình giao kết hợp đồng trên website thương mại điện tử, sau khi được ban hành, Nghị định số 57/2016/NĐ – CP ngày 09/6/2016 của Chính phủ và Thông tư số 09/2008/TT – BTC ngày 21/7/2008 của Bộ công thương đã tạo hành lang pháp lý rõ ràng để các chủ thể yên tâm tiến hành giao kết hợp đồng điện tử, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia
21 Tuy nhiên, theo quy định tại Điều 2 Nghị định số 57/2016/NĐ – CP ngày 09/6/2016 của Chính phủ và Điều 1 Thông tư số 09/ TT – BTC, thì hai văn bản này chỉ điều chỉnh việc giao kết hợp đồng thương mại điện tử giữa thương nhân với khách hàng (chủ yếu là các hợp đồng B2B và B2C) Còn các hợp đồng giữa cá nhân và cá nhân (C2C) được coi là giao dịch dân sự, không thuộc phạm vi điều chỉnh của Nghị định và Thông tư này Đây là một trở ngại khi giao kết hợp đồng điện tử giữa cá nhân với cá nhân vì hệ thống pháp luật Việt Nam hiện hành còn thiếu những quy định cụ thể hướng dẫn, điều chỉnh về quy trình giao kết hợp đồng điện tử giữa các cá nhân với nhau, về quy trình mua bán tài sản theo hình thức đấu giá qua mạng, về nghĩa vụ cung cấp thông tin, cơ chế hoạt độngc của các website thương mại điện tử theo mô hình C2C, cũng như nghĩa vụ của các chủ sở hữu website (bên trung gian) đã thiết lập nên trang web cho phép người tiêu dùng giao dịch với nhau trong những trường hợp cần thiết
2.2.2 Thiếu những quy định pháp luật cụ thể điều chỉnh, hướng dẫn việc giao kết hợp đồng điện tử theo mẫu trên website
Pháp luật hiện hành mới chỉ quan tâm điều chỉnh về quy trình giao kết hợp đồng trên website thương mại điện tử bằng chức năng đặt hàng trực tuyến Đối với việc giao kết hợp đồng điện tử trên website thông qua những hợp đồng theo mẫu, thì chúng ta vẫn còn thiếu vắng những quy định pháp luật cụ thể để điều chỉnh và hướng dẫn các bên tham gia Các giao dịch dạng này đang phát triển một cách tự phát và nhiều khi gây bất lợi cho người tiêu dùng
Hợp đồng theo mẫu là hợp đồng gồm những điều khoản do tổ chức, cá nhân sản xuất kinh doanh hàng hóa, dịch vụ đơn phương soạn thảo để giao dịch với nhiều người tiêu dùng Nó là những điều khoản rập khuôn về việc xác lập một giao dịch được lặp đi lặp lại Nội dung của hợp đồng được người bán hàng, cung ứng dịch vụ chuyên nghiệp chuẩn bị sẵn; người tiêu dùng chỉ có mỗi việc tuyên bố chấp nhận hay không chấp nhận chứ không có cơ hội thảo luận, thương lương về từng điều khoản của hợp đồng Các hợp đồng mẫu soạn sẵn là một điển hình của sự bất cân xứng về thông tin, bất cân xứng về khả năng thương lượng Người tiêu dùng luôn luôn ở thế yếu, trong khi người bán bao giờ cũng biết rõ hơn người mua những
22 thông tin liên quan đến hàng hóa, dịch vụ cung cấp và do vậy soạn thảo hợp đồng với những điều khoản bất bình đẳng, dồn phần bất lợi cho khách hàng, lờ đi hoặc giảm nhẹ những nghĩa vụ của người bán Người tiêu dùng chỉ tiếp xúc với hợp đồng theo mẫu mỗi khi quan tâm đến món hàng, dịch vụ được cung ứng theo hợp đồng đó, hơn nữa họ chú ý nhiều nhất đến giá cả, các điều kiện khuyến mại (nếu có) và thường bỏ qua các nội dung khác Hợp đồng cồng kềnh, với nhiều điều khoản kỹ thuật phức tạp, thì người tiêu dùng càng ít quan tâm đến việc tìm hiểu nội dung của nó Sự thờ ơ của đại đa số người tiêu dùng đối với nội dung hợp đồng theo mẫu, kết hợp với kinh nghiệm tích lũy được trong quá trình kinh doanh, tạo điều kiện hình thành một cách tự nhiên ở người bán hàng, cung ứng dịch vụ ý tưởng hoàn thiện hợp đồng theo hướng chỉ có lợi cho mình Thế là hợp đồng theo mẫu nhanh chóng trở thành mảnh đất màu mỡ cho sự phát triển những giao ước không bình đẳng, mà tất nhiên người ở thế yếu là người tiêu dùng Các thỏa thuận không bình đẳng trong hợp đồng theo mẫu được pháp luật của các nước tiên tiến gọi là các điều khoản lạm dụng Đó là những cam kết do người soạn thảo hợp đồng chủ động đề xuất, có tác dụng tạo ra tình trạng mất cân đối không bình thường giữa quyền và nghĩa vụ của các bên Chẳng hạn người bán được miễn hoặc rút ngắn thời hạn chịu ràng buộc vào trách nhiệm bảo đảm chất lượng tài sản bán hoặc bảo hành; người mua phải chịu chế tài nặng nề trong trường hợp vi phạm nghĩa vụ trả tiền, trong khi người bản lại chỉ chịu trách nhiệm theo luật chung mỗi khi không thực hiện nghiêm chỉnh nghĩa vụ của mình… Về nguyên tắc một khi các bên đã đạt được thỏa thuận trên cơ sở tự nguyện thì thỏa thuận ấy có giá trị Tuy nhiên, đối với các hợp đồng theo mẫu, nhà làm luật ở các nước phát triển không để mặc cho tác giả hợp đồng thao túng, mà chủ động can thiệt để vô hiệu hóa tình trạng bất bình đẳng do người bán, người cung ứng tạo ra nhờ lợi dụng sự cả tin và sao nhãng của người tiêu dùng Lý do chính của sự can thiệp không phải vì người tiêu dùng thường mất tập chung hoặc “lười”, không chịu nghiền ngẫm để thấu hiểu nội dung của hợp đồng theo mẫu Rõ ràng, với kiến thức trung bình, người tiêu dùng điển hình, dù có muốn và có chú tâm cũng không thể biết trước điều khoản nào tốt, điều khoản nào không tốt đối với mình về phương diện hệ quả pháp lý Chỉ đến
23 khi có một rắc rối nào đó phát sinh liên quan đến việc sử dụng tài sản, thì người tiêu dùng mới phát hiện những ràng buộc của chính mình chấp nhận từ trước đó khi giao kết hợp đồng theo mẫu Trong bối cảnh đó quy chế pháp lý đối với loại hợp đồng theo mẫu này cần phải như thế nào để vừa không ảnh hưởng tới quá trình đi đến sự thỏa thuận trong giao kết hợp đồng điện tử giữa các bên, vừa bảo vệ được quyền lợi của người tiêu dùng là vấn đề rất cần được quan tâm
Hiện nay Luật bảo vệ người tiêu dùng năm 2010 (có hiệu lực từ ngày 01/7/2011), trong đó có đưa ra một số quy định về hợp đồng theo mẫu, tuy nhiên các quy định này dường như chỉ quan tâm đến các hợp đồng giao kết theo phương thức truyền thống mà chưa tính đến hợp đồng điện tử
Như vậy, pháp luật hiện hành còn thiếu những quy định cần thiết để thiết lập quy tắc và chuẩn mực pháp lý cho các hợp đồng điện tử theo mẫu được giao kết qua website, nhằm nâng cao tính minh bạch của môi trường giao dịch, qua đó góp phần cân bằng và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia
2.2.3 Rủi ro về công chứng hợp đồng điện tử
Như chúng ta đã biết vấn đề công chứng có vai trò rất quan trọng trong việc bảo đảm an toàn pháp lý đối với các hợp đồng, giao dịch dân sự, kinh tế… bằng việc chứng nhận tính xác thực của hợp đồng, giao dịch, hoạt động công chứng mang lại cho các hợp đồng, giao dịch đó một hiệu lực đặc biệt – hiêu lực thi hành và giá trị chứng cứ trong trường hợp xảy ra tranh chấp
Trong giao kết hợp đồng điện tử các bên tham gia có thể trao đổi, đàm phán, thỏa thuận về nội dung của hợp đồng và ký kết hợp đồng từ xã thông qua phương tiện điện tử mà không phải trực tiếp gặp nhau Vấn đề đặt ra là khi các bên có yêu cầu công chứng hợp đồng điện tử, giao dịch điện tử chúng ta có công chứng hay không, công chứng thì công chứng như thế nào?
Có ý kiến cho rằng, trong giao dịch điện tử việc nhận dạng các bên đương sự, chữ ký, và thậm chí là con dấu của họ…đều đã được số hóa và bằng công nghệ hiện đại, người ta hoàn toàn có thể chứng minh trước Tòa án hoặc trước cơ quan có thẩm quyền về nội dung của hợp đồng, giao dịch mà họ đã ký kết Và khi tất cả các công đoạn, phần việc để thực hiện một hợp đồng, giao dịch (bao gồm cả khâu
24 ký kết có thể thực hiện trên mạng), thì việc tham gia của công chứng viên vào hợp đồng, giao dịch này là không cần thiết
Ngược lại có quan điểm cho rằng, cho dù số lượng hợp đồng, giao dịch điện tử được thực hiện ngày càng nhiều thì nó cũng không thể thay thế hoàn toàn hình thức giao dịch theo kiểu truyền thống Mặt khác, trên thực tế không phải tất cả các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng điện tử đều có điều kiện đăng ký sử dụng dịch vụ chữ ký số để giúp đảm bảo an toàn về mặt pháp lý trong quá trình thực hiện giao dịch của mình
Do đó, việc tồn tại và hơn nữa là tiếp tục phát huy vai trò của công chứng viên trong các giao dịch điện tử là điều không phải bàn cãi Thêm vào đó trong giao dịch điện tử, với chức năng là một nhà tư vấn, thông qua việc sử dụng các máy tính đã nối mạng, Công chứng viên vẫn hoàn toàn có thể tham gia góp ý, tư vấn cho các bên tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch thể hiện ý chí của mình một cách hợp pháp Và đặc biệt bằng công cụ điện tử, công chứng viên vẫn có thực hiện chức năng cơ bản và quan trọng nhất của mình là thay mặt nhà nước ghi nhận những thỏa thuận cuối cùng của các bên với tư cách là một người làm chứng ngay thẳng và trung thực Như vậy có thể khẳng định rằng Công chứng có vai trò quan trọng trong các giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại…nhất là các giao dịch mà pháp luật bắt buộc phải có sự tham gia chứng kiến của công chứng viên, cho dù các giao dịch này được thể hiện dưới hình thức giao dịch điện tử Chúng tôi hoàn toàn đồng ý với ý kiến này Ở Việt Nam vấn đề công chứng các giao dịch, hợp đồng điện tử vẫn đang bị bỏ ngỏ Với sự phát triển nhanh chóng của các giao dịch điện tử như hiện nay, thì nhu cầu chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng điện tử của các bên tham gia là điều cần thiết Để thiết chế công chứng có thể đáp ứng được những nhu cầu chính đáng, hợp pháp của công dân và tổ chức, thì việc nghiên cứu, tham khảo kinh nghiệm của nước ngoài về mô hình tổ chức và hoạt động của công chứng đối với loại hình giao dịch này là cần thiết Đây là vấn đề nếu không được giải quyết tốt rất có thể sẽ trở thành lực cản đối với giao kết hợp đồng điện tử Bởi trong giao kết hợp đồng điện tử luôn tiềm ẩn một mức độ rủi ro đáng kể và công chứng viên
25 được hi vọng có thể trở thành một trong những tác nhân quan trọng góp phần quản lý rủi ro về mặt pháp lý
2.2.4 Rủi ro khách hàng bị lộ thông tin khi giao kết hợp đồng điện tử
Ngày nay, cùng với sự phát triển của khoa học, công nghệ thông tin các doanh nghiệp, người bán hàng có thể thu thập được nguồn thông tin nhanh chóng, chính xác, kịp thời với chi phí thấp, giúp doanh nghiệp và người bán hàng triển khai hoạt động kinh doanh hiệu quả hơn, nâng cao năng lực cạnh tranh trong môi trường kinh doanh toàn cầu ngày càng khắc nghiệt Nếu như trước đây, việc tiếp cận, thu thập, tổng hợp và phân tích thông tin khách hàng thường gặp nhiều khó khăn, mất thời gian và tốn kém thì với sự phát triển nhanh chóng của công nghệ thông tin và giao dịch điện tử, thì giờ đây người bán hàng có thể thực hiện công việc này nhanh chóng và với chi phí rất thấp Tuy nhiên, cùng với sự tiện lợi đó, những vi phạm liên quan đến thông tin cá nhân cũng ngày một nhiều hơn, gây tâm lý e ngại cho các cá nhân, tổ chức khi tham gia giao dịch điện tử
CÁC GIẢI PHÁP ĐỐI VỚI DOANH NGHIỆP VÀ NGƯỜI TIÊU DÙNG VIỆT NAM KHI GIAO KẾT HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ
Giải pháp đối với doanh nghiệp
3.1.1 Giải pháp lưu ý về giá trị pháp lý của Hợp đồng điện tử
Khi giao kết hợp đồng điện tử, để đảm bảo giá trị pháp lý của hợp đồng điện tử, các Doanh nghiệp Việt Nam là các bên của hợp đồng điện tử cần lưu ý một số điểm sau:
- Đảm bảo rằng các thỏa thuận là công bằng: Các điều khoản càng phức tạp thì khi tranh chấp, Tòa án sẽ càng yêu cầu các chứng cứ xác thực nhiều hơn
- Đọc kỹ các nội dung của hợp đồng điện tử trước khi ký kết: Các bên tham gia giao kết hợp đồng điện tử cần phải đọc kỹ các nội dung của hợp đồng, đặc biêt trong trường hợp giá trị hợp đồng lớn Thông thường, pháp luật thừa nhận giá trị pháp lý của hợp đồng sau khi các bên đã đồng ý mà không quan tâm đến việc các bên có đọc kỹ hay không Trong quá trình ký kết hợp đồng nếu trang web cung cấp thêm đường link tham khảo thì các bên cần click vào và đọc rõ những nội dung được liên kết đến Nếu không đọc tất cả thông tin mà trang web cung cấp hoặc liên kết đến thì rủi ro thuộc về người ký
- Quy định rõ về hợp đồng điện tử sẽ hình thành: các bên có thể trách khỏi tranh chấp nếu tuyên bố rõ ràng trong các giao dịch điện tử của mình rằng hợp đồng cuối cùng ràng buộc các bên sẽ được ký kết dưới hình thức văn bản hay được hình thành dưới dạng thông điệp dữ liệu sau khi có sự xác nhận đồng ý của các bên Điều này tránh tranh chấp giúp các bên tránh tranh chấp về việc khi nào hình thành hợp đồng điện tử
- Giá trị hợp đồng điện tử phụ thuộc vào luật của từng quốc gia: Mặc dù hợp đồng điện tử được hình thành theo quy định của Luật về thương mại điện tử hoặc Luật về giao dịch điện tử của một số nước, nhưng giá trị pháp lý của hợp đồng đó còn phụ thuộc vào một số yếu tố liên quan Trong nhiều trường hợp yếu tố liên quan có thể là chữ ký của những người tham gia ký kết hợp đồng điện tử có phù hợp với các tiêu chuẩn về đạo đức và pháp luật hay không Hiện tại một số quốc gia chỉ cho phép ký kết hợp đồng điện tử trong một số lĩnh vực Chính vì vậy, khi
30 ký kết hợp đồng điện tử cần phải tìm hiểu thêm luật của từng quốc gia xem lĩnh vực đó có được chấp thuận hay không
3.1.2 Giải pháp cần trong việc tránh để gây ra lỗi nhập dữ liệu
Các hợp đồng điên tử có thể được ký kết một cách nhanh chóng và phạm vi giao dịch rất rộng do khả năng kết nối toàn cầu của Internet Do vậy đối với các công ty bán hàng trên mạn, khi cho phép khách hàng ký kết hợp đồng với chương trình tự động qua website cần có một biện pháp quản lý dữ liệu sản phẩm chặt chẽ và có độ chính xác cao
Ngoài ra để hạn chế tranh chấp giữa các bên khi có lỗi xảy ra thì ngay trong hợp đồng điện tử nhà cung cấp phải có thêm điều khoản bảo lưu về khoảng thời gian tối thiểu đề các bên báo với nhau về lỗi nhập dữ liệu và quy định rõ những biện pháp xử lý lỗi nhập dữ liệu Đồng thời các bên có thể quy định rõ quy trình sửa đổi đơn hàng trong trường hợp người mua phát hiện ra sai sót của mình trong quá trình ký kết hợp đồng
3.1.3 Giải pháp lưu ý khi ký kết thông qua thư điện tử
Trước khi giao kết hợp đồng điện tử các doanh nghiệp này cần phải:
- Có năng lực thật sự về thương mại điện tử: Các doanh nghiệp khi tham gia vào giao kết hợp đồng điện tử trước tiên cần trang bị cho mình đầy đủ những kiến thức cơ bản về thương mại điện tử và hợp đồng điện tử Điều này đòi hỏi từ người lãnh đạo doanh nghiệp đến các nhân viên của doanh nghiệp phải nắm bắt được không chỉ các vấn đề về kỹ thuật mà cả vấn đề về kinh doanh, đặc biệt là các vấn đề pháp lý liên quan đến giao kết hợp đồng bằng phương tiện điện tử - nhiều tiện ích nhưng cũng ẩn chứa rất nhiều rủi ro nếu không nắm bắt và làm chủ được nó
- Cần tuyển dụng đội ngũ chuyên gia giỏi về tin học, về công nghệ thông tin:
Doanh nghiệp cần có một đội ngũ chuyên gia tin học mạnh, thường xuyên cập nhật và bắt kịp công nghệ thông tin mới để phục vụ cho việc giao dịch, cũng như có khả năng thiết kế các công cụ phần mềm đáp ứng được nhu cầu hoạt động thương mại điện tử của doanh nghiệp ( thiết kế các trang web quảng cáo sản phẩm, làm các đơn chào hàng, xây dựng các quy tình chuẩn cho việc giao kết hợp đồng điện tử ) và giải quyết các vấn đề kỹ thuật phát sinh
- Đầu tư đủ mạnh về trang thiết bị kỹ thuật: Đối với yêu cầu này, doanh nghiệp cần: thứ nhất, cần trang bị các máy tính hiện đại và các thiết bị kỹ thuật (thiết bị mạng) đạt đủ các điều kiện kỹ thuật; thứ hai, là truyền thông, doanh nghiệp cần phải có một đường dẫn dữ liệu ổn định, nhanh, chính xác Để có được điều này cần phải có sự đầu tư thích đáng, đầu tư cơ sở hạ tầng, công nghệ thông tin và đầu tư nguồn nhân lực cho doanh nghiệp
Không chỉ có Nhà nước đầu tư mạnh mẽ mà doanh nghiệp cũng cần đầu tư đủ mạnh về trang thiết bị kỹ thuật nhằm bảo đảm cho sự thành công về mặt công nghệ thông tin, cho việc giao kết hợp đồng điện tử tại doanh nghiệp mình
- Có kỹ năng bảo mật các hợp đồng điện tử:
Doanh nghiệp cần phải có một phương pháp quản lý dữ liệu thích hợp nhằm đảm bảo tính bảo mật cho các hợp đồng điện tử Khi hoạt động ký kết hợp đồng diễn ra qua mạng Internet, một thế giới ảo không phải lúc nào cũng kiểm soát được thì vấn đề về bảo mật thông tin càng được quan tâm Nhiều khi đây là nhân tố quyết định thành bại trong kinh doanh, đảm bảo uy tín cho doanh nghiệp và có được sự tin tưởng tử phía khách hàng và đối tác Hợp đồng điện tử sẽ không thể phát triển nếu như người tham gia chưa an tâm về công tác bảo mật
Nếu muốn giao kết hợp đồng điện tử thành công thì trước tiên lãnh đạo doanh nghiệp phải giáo dục ý thức bảo mật cho thành viên trong doanh nghiệp Bên cạnh đó doanh nghiệp cần phải chủ động xây dựng cơ chế bảo mật và cơ chế giám sát việc thực thi cơ chế bảo mật đó Sẽ là rủi ro khôn lường nếu tội phạm lừa đảo tiết lộ thông tin, ăn cắp bí mật lại do chính thành viên trong nội bộ doanh nghiệp thực hiện.
Giải pháp đối với người tiêu dùng
3.2.1 Sử dụng công cụ hỗ trợ khách hàng khi mua hàng trực tuyến
Trong thương mại điện tử, khách hàng có nhiều công cụ hỗ trợ khi ra quyết định mua hàng Khách hàng cần phải cân nhắc những dịch vụ gì, từ công ty nào
Trang web nào (có thể là trang web của người sản xuất, nhà phân phối hoặc hãng bán lẻ) và sử dụng những dịch vụ nào Một số trang web hỗ trợ khách hàng trong việc so sánh giá cả, đánh giá chất lượng dịch vụ, độ tin cậy và những nhân tố khác
32 Đó là các cổng mua hàng, các trang web xếp hạng kinh doanh, các trang xác minh độ tin cậy và các dạng hỗ trợ mua hàng khác
Nhiều cổng mua hàng cung cấp các dịch vụ tư vấn hoặc xếp hạng các sản phẩm hoặc xếp hạng các công ty bán lẻ Một số khác cung cấp các dịch vụ tương tác cho phép khách hàng thực hiện so sánh dựa trên các tiêu chí riêng của họ, một số cổng mua hàng khác chỉ cung cấp các đường dẫn để khách hàng tự lựa chọn và cân nhắc
Cổng mua hàng có thể là hỗn hợp hoặc đơn Cổng hỗn hợp là cổng có nhiều đường dẫn tới các người bán hàng khác nhau cung cấp các loại sản phẩm khác nhau Cổng mua hàng đơn chuyên môn hóa vào một sản phẩm cụ thể, cung cấp thông tin và đường dẫn cho việc mua những sản phẩm và dịch vụ như ô tôt, máy tính, du lịch…
- Robot mua hàng: Người sử dụng thương mại điện tử và Internet thành thạo có thể tìm được những trang web khác bán những sản phẩm tương tự với mức giá hấp dẫn hơn hoặc có những dịch vụ chất lượng cao hơn? Các robot mua hàng shopping bot) sẽ giúp khách hàng làm điều này Các shopbot sẽ rà soát trên các trang web bán hàng khác nhau theo các tiêu chí do người sủ dụng đặt ra Mỗi shopbot sủ dụng các phương pháp tìm kiếm khác nhau
- Các loại công cụ hỗ trợ khác: Có nhiều loại trung gian khác nhau trong thương mại điện tử cung cấp dịch vụ hỗ trợ người mua, người bán, hoặc cả hai trong quá trình mua bán Ví dụ như dịch vụ trung gian bên thứ ba Vì cả người mua và người bán đều không nhìn thấy và không biết nhau nên thông thường họ có nhu cầu bên thứ ba bảo đảm việc chuyển giao hàng, tiền giống như các cổng mua hàng, các trang web cung câp dịch vụ pháp lý cũng hỗ trợ việc tìm kiếm thông tin hoặc cung cấp các dịch vụ khác Các trang web đó cũng có thể cung cấp dịch vụ hỗ trợ thanh toán Thương mại truyền thống, hâu hết khách hàng thanh toán bằng tiền mặt, thẻ tín dụng Trong thương mại điện tử tiền mặt không thể sử dụng được, trong khi khách hàng lo ngại việc cung cấp thông tin về thẻ tín dụng qua Internet Do vậy nhiều công nghệ đã phát triển để hỗ trợ thanh toán trực tuyến như tiền điện tử, các phương pháp kiểm tra tín dụng hợp lý, công nghệ ví tiền điện tử và nhiều hệ thống
33 thanh toán có sự tha gia của bên thứ ba… các loại công cụ hỗ trợ khách hàng như cộng đồng khách hàng sẽ cung cấp các thông tin, ý kiến và tư vấn về sản phẩm và người bán
3.2.3 Một số giải pháp đáng tin cậy giúp khách hàng trên mạng
- Mua hàng trên mạng: hãy nghĩ về vấn đề an toàn khi bắt đầu liên hệ với đối tác Nên nhớ rằng thông tin truyền đi qua internet có thể bị ngăn chặn Nếu thông tin đó có cả ký hiệu thẻ tín dụng của bạn chẳng hạn thì cần phải có những biện pháp bảo vệ những chi tiết của thẻ tín dụng Một phương pháp phổ biến mà các thương gia trên mạng có thẻ cung cấp những mực độ an toàn có thể chấp nhận cho khách hàng của họ là sử dụng một thiết bị làm chức năng bảo vệ an toàn Dịch vụ này sử dụng một văn bản đặc biệt đã được cải biên (HTTP) để bảo đảm rằng thông tin giữa khách hàng và đối tác của họ được mã hóa bằng một hệ thống mậ mã chặt chẽ
- Tìm hiểu thông tin cụ thể về sản phẩm: Để có được những thông tin này, bạn hãy tìm những web giới thiệu những thông tin về sản phẩm và dịch vụ của các công ty bằng cách thức dễ nhìn và ngôn ngữ dễ hiểu
+ Đọc điều khoản, điều kiện giao dịch và lữu giữ bằng chứng về việc giao kết hợp đồng điện tử: những điều này bao gồm trả hàng đầy đủ, điều kiện giao hàng, phương thức thanh toán Nếu cần thiết bạn hãy hỏi giá vận chuyển trước những khoản tiền mà bạn phải chi trả Trước khi đặt hàng bạn phải biết rõ chính sách đối ứng của công ty bán hàng
- Kiểm tra tính lành mạnh và rõ ràng về trình tự giải quyết khiếu nại của doanh nghiệp: trong web của doanh nghiệp phải phải bao gồm một trình tự rõ ràng về giải quyết khiếu nại, thắc mắc và yêu cầu của khách hàng
- Những điều cần thận trọng khi sử dụng thẻ tín dụng: khi mua hàng trên internet bạn cần biết chắc rằng bạn cảm thấy thuận tiện trong quá trình mua hàng của thương gia đó và biết rõ phương pháp hủy bỏ một đơn đặt hàng Hầu hết các web đều cho phép bạn hoàn thành một đơn hàng theo mẫu có sẵn hoặc điền tên hàng bạn định mua vào phiếu đặt hàng Chỉ sau khi bạn hoàn thành và xác nhận đơn hàng, phương thức giao dịch, bạn mới kết thúc việc đặt hàng bằng cách ấn nút
34 gửi thư Sau khi biết chắc chắn rằng giá cả đầy đủ, điều khoản, điều kiện, và phương thức giao dịch đã được thể hiện rõ, bạn hãy in lại nội dung đó và lưu lại một bản Trước khi phát tín hiệu thẻ tín dụng cảu bạn lên mạng, bạn hãy tìm tài liệu chứng minh rằng công ty mà bạn liên hệ đang hoạt động trong điều kiện máy tính có chức năng bảo vệ an toàn Nếu bạn không biết chắc chắn về sự an toàn khi liên hệ với một công ty nào đó thì bạn đừng truyền đi thông tin về thẻ tín dụng của mình Bạn cần biết rằng chiếc máy tính có chức năng bảo vệ an toàn không phải là nơi duy nhất mà từ đó dữ liệu của bạn có thể bị đánh cắp
- Kiểm tra chính sách của doanh nghiệp về việc bảo vệ thông tin cá nhân:
Những công ty, doanh nghiệp có uy tín sẽ thông báo chính sách của họ về việc bảo vệ bí mật thông tin cá nhân trên mạng nhằm báo cho bạn biết họ đối xử đối với thông tin mà bạn cung cấp khi mua hàng Nếu bạn chưa biết chính sách của họ về việc bảo vệ bí mật thông tin thì hãy liên lạc để hỏi và biết về điều đó
- Sử dụng phương tiện điện tử để giao kết hợp đồng luôn là vấn đề có tính hai mặt Bên cạnh những lợi ích không thể phủ nhận như giảm chi phí, tiết kiệm thời gian, tạo ra nhiều cơ hội, nâng cao khả năng cạnh tranh, thì hợp đồng điện tử cũng tồn tại rất nhiều rủi ro tiềm ẩn Từ khi Luật giao dịch điện tử Việt Nam năm 2005 ra đời, bước đầu đã tạo dựng được khung pháp lý cho giao kết hợp đồng điện tử, tuy nhiên khung pháp lý về hợp đồng điện tử tại Việt Nam hiện này còn sơ sài, thiếu cụ thể chưa đáp ứng được yêu cầu đề ra Vì vậy việc nhận diện và kiểm soát những rủi ro có thể phát sinh trong giao kết và thực hiện hợp đồng điện tử phải được đặc biệt quan tâm trong thời gian tới cùng với việc hoàn thiện khung pháp lý điều chỉnh vấn đề này