hợp đồng gia công theo pháp luật dân sự và thực tiễn thực hiện tại doanh nghiệp chế xuất lĩnh vực điện tử

Hop dong gia cong theo phap luat dan su va thuc tien thuc hien tai doanh nghiep che xuat linh vuc dien tuHop dong gia cong theo phap luat dan su va thuc tien thuc hien tai doanh nghiep c

NGUYEN PHUC BAN

HOP DONG GIA CONG THEO PHAP LUAT DAN SU VA THUC TIỀN THỰC HIỆN TẠI DOANH NGHIỆP CHÉ XUẤT LĨNH VỰC

ĐIỆN TỪ

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

(Định hướng ứng dụng)

HÀ NỘI, NĂM 2021

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

NGUYEN PHUC BAN

HOP BONG GIA CONG THEO PHAP LUAT DAN SU VA THUC

TIEN THUC HIEN TAI DOANH NGHIEP CHE XUAT LINH VUC

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, dưới sự hưởng dẫn của Tiễn sỹ Nguyễn Hải An

Các số liệu trong đề tài này được thu thập và sử đàng một cách trung thực Kết

quả nghiên cứu được trình bàn trong luân văn này không sao chép của bắt cứ luận văn nào và cĩng chưa được trình bà! hay công bố ở bất cứ công trinh nghiên cứu nào khác trước đây Nếu có bắt t} sự gian lân nào, tôi xin chữu trách

nhiệm trước Hôi đồng cĩng nhu kết quả iuận văn của mình

Tác giả luận văn

NGUYEN PHUC BAN

BLTTDS Bộ luật Tô tung dân sự

HĐMB TSTL Hợp đông mua bản tai san hinh thanh trong tương lai

1 Tính cấp thiết cửa việt nghiền tử 2) lệnh: (ethkim 340/2 60Rotmmall.cou

2 Tinh hình nghiên cứu liên quan đến đề tài ——————— 2

3 Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài 3

3.1 Mục đích nghiên cứu đề tài 3.2 Đôi trơng nghiên cứu đề tài

3.3 Pham vi nghién cru

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu - - 4 Ác4, TRNƠNG NÊN NIỆN::s:-:.:: :.::5:.2//2G02 15220022G22L0G1¿Gdyvcias ÁL2 TRHƠNG NHẾP NGhÌÊN CW 25: 2B AAR BRR RRR

5 Ý nghia khoa hoc va tharc tien cita 6 tii ccscssssssssssssssesessssssesesseseeeneeensen 5

Chuong 1 KHAI QUAT MOT SO VAN DE LY LUAN VE HOP BONG

11 Khái niệm hợp đông gia cOg cccsssssesssssssssssssessssscessssssssssssssesssessessssseesen 6 1.2 Đặc điểm của hợp đông gia công cc-ssrrerororvrrre 11 1.3 Vai trò của hợp đồng gia công -c‹cvscceercrtovrrvroeree 13 1.4 Phân biệt hợp đồng gia công với một số hợp đông thông dụng khác 14

1.4.1 Hợp đông gia công và hop dong mua ban hing hoa 14 1.4.2 Hop dong gia cong va hop dong cung tg dich vu 17

NT HT Ea iaiiiiiiereieeieeese.si 20 Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VẺ HỢP ĐỎNG GIA CÔNG .21 2.1 Đối trợng của hợp đông gia công - -v+vvszcccccvrvrk 21 2.2 Quyên và nghĩa vụ của các bên trong hợp đông gia công 23

2.2.1 Quyên của bên đặt gia công 23

2.2.2 Nghia vu của bên dat gia cong AUR eee

123docz,net - Eile bị loi xin lienhe: Jethikim34079 @hotmail.c com

2.3 Trách nhiệm chịu rủi ro trong hợp đông gia công widens c6o)662 6G cse5 33 2.3.1 Nguyên tắc chịm ri ro theo quy dinh chung cia Bé luật đầu sự: 3 2.3.2 Nguyên tắc xác địmh rủi ro trong trường hợp có vỉ phạm nghĩa vịt 37

2.4 Giao, nhận sản phẩm gia công ‹‹‹-cc-c-ceooeeeeerree 38

2.4.2 Cham giao, chậm nhận sản phâmgiacôg, 38

2.5 Đơn phương chấm đứt thực hiện hợp đông gia công 43 2,6 Một số quy định khác °°+°CCCEEESEEE+E2+9eEEECEEE2222A26 47

2.6.1 Thanh foán trong hợp đông gia công 47 2.6.2 Hoàn fra ngiyên vật liệu #9 2.6.3 Dinh mute str dung, tiéu hao va ty lé hao lnứ ngiyên vật liệu 50

Chương 3 THUC TIEN AP DUNG PHAP LUAT VE HOP DONG GIA CÔNG TẠI DOANH NGHIỆP CHẺ XUẤT LĨNH VỰC ĐIỆN TỪ VÀ

KIÊN NGHỊ HOÀN THIỆN NHỮNG QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT

LIÊN QUAN ĐÉN HỢP ĐỎNG GIA CÔNG . - 54 3.1 Thục tien áp dụng pháp luật về hợp đông gia công tại doanh nghiệp chê xuât lĩnh vực điện tir - S11x1115151s srsrsrserke 54

3.1.1 Thuc trang vé hop dong gia công tai doanh nghiép ché xnat link vc

3.1.2 Trach nhiém chin ri ro trong hợp đông gia công của doanh nghiệp chế xuất lĩnh vực điện tứ feats Sy Ra RE RAE RUE SER soe 3.1.3 Don phương cham đứt thực hiện hợp đông gia công của doanh

3.2.1 Quyên của bên đặt gia công

3.2.2 Nghĩa vị cua bên đặt gia côngg

3.2.3 Quyên của bên nhận gia công

3.2.4 Nghia vu cua bến nhận gia công

3.2.5 Trach nhiệm chịu ruiro

3.2.6 Giao, nhận sản phân gia công

3.2.7 Đơn phương chấm ditt tharc hién hợp đông gia công

321 TÊN CÀ NG- 05250 02200GGRtrátG0GGQ0NGd6gecse 3.2.9 Thanh by nguyén vat liệu

3.2.10 Dinh mate tiéu hao ngnyén vat Geno Kết luận Chương 3 2©°©°+ 9 ESESESESE21211111512111111211EEEEEEEEEEArArvrk 64

.65 65 66

07

68

68

69 senate

ti 0

12

MỜ ĐÀU

1 Tinh cấp thiết của việc nghiên cứu

Trong bôi cảnh hội nhập công nghiệp hóa, hiện đại hóa toàn câu, các hoạt động gia công hàng hóa cũng mở rông, phát triển trên rat nhiêu lĩnh vực, từ các hoạt động gia công cân ít yêu tô công nghệ như gia công các hảng húa tiêu dùng gia công quân áo, giây dép, gia công các đô thủ công mỹ nghệ, cho đến các hoạt đông gia công cân có các yêu tô công nghệ cao như gia công kim loại, gia

công trong lĩnh vực điện tử, điện lạnh, ô tô , từ các lĩnh vực dân sự cho đến cac lĩnh vực thương mại Đặc biệt là các hoạt động gia công trong cac doanh nghiệp có vốn FDI ngày cảng phát triển manh mé, do có nhiêu công ty lớn trên

thê giới đã tập trưng mở rộng phát trién cac nhả máy sản xuất, gia công sang Việt

Nam, điển hình như tập đoản Samsung, công ty Luzshare, Intel, Misubishi Motors, Vì vậy tranh chấp trên thực tiễn cũng có chiêu hướng gia tăng theo, khi tranh châp tăng dẫn đến nhu câu cân sử dụng đên các quy định pháp luật về

gia công ngày cang tăng,

Tuy nhiên hiện nay các quy định vê gia công trong Bộ luật Dân sự 2015 không có sự thay đổi nhiêu so với các Bô luật Dân sư trước đây mà các tranh

châp liên tục xuất hiện những vân dé mới, cho nên sẽ không tránh khỏi những

thiêu sót, bât cập và có nhiêu tranh chấp trên thực tê không có phương án giải

quyt

Ngoải ra hiện nay hơp đông gia công được quy định chủ yêu tại Bộ luật

Dân sư vả Luật Thương mại nhưng nội dung quy định tại hai văn bản này chưa

có sự đông nhât, kề thừa lẫn nhau, đặc biệt có những nội dung mâu thuẫn chồng

chéo dan dén việc khi áp dụng trên thực tiến rất khó khăn

câp độ Luận văn thạc si Xuât phát từ những điêu kiện thực tiễn vả lý luận đó, tác gia quyét dinh chon dé tai “Hop dong gia cong theo phap luật đân sự và thực tien thuc hién tai doanh nghiép ché xuat link vie dién te’ làm đề tài Luận văn

thạc sĩ của minh

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Theo sự tìm hiểu của tác giả, hiện nay có rất ít công trình nghiên cứu về

HĐGC theo pháp luật dân sự dưới góc độ pháp luật, tuy nhiên có thể tìm thây một sô công trình nghiên cứu khác liên quan như

Luận văn về đê tài: “HĐGC thương mại theo pháp luật Việt Nam” của tác giả Định Đức Thiện năm 2010 Công trình nghiên cứu chủ yêu phân tích về các vân đê quy đính pháp luật của HĐGC theo Luật Thương Mại, từ đó đê xuất một

số kiên nghị hoản thiện pháp luật Tuy nhiên những kiên nghị của tác giả vấn con

chung chung, chưa đi vảo cụ thể cân sửa những nội dung như thé nao

Chuyên đê tốt nghiệp “Pháp iuật vệ HĐGC, thực tiễn R kết và thực hiện HĐGC tại công ty cô phân map Hưng Yên”, năm 2012 của tác gia Tran Thi Minh Chúc Công trình nghiên cứu chủ yêu phân tích, làm sáng tỏ các quy định của Luật thương mại về HĐGC trên cơ sử áp dung giải quyết thực tiễn tại Công ty cd phân may Hưng Yên; từ đó đê xuât một số kiên nghị hoàn thiện pháp luật va

nâng cao hiệu quả ký két, thực hiện HĐGC tại Công ty cô phân may Hưng Yên

Chuyên đê tốt nghiệp “Hoàn thiện qmy trình thực hiện HĐGC xuất khâm hàng đệt may vào thị trường Mỹ tại công ty cô phần map Bắc Giang” năm 2013

của tác giả Lê Thị Phúc Công trình nghiên cứu chủ yêu phân tích các nội dung

pháp lý liên quan đến HĐGC quốc tê, các nôi dung có tính chât yêu tô nước ngoai và thực tiễn tại công ty cô phân may Bắc Giang từ đó để xuât một số kiên nghị hoản thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả ký kết, thực hiên HĐGC tại Công

ty cô phân may Bắc Giang

Ngoài ra con co mét sô công trình nghiên cửu liên quan như

Bài viết “ Bình luận vệ HĐGC theo Bộ luật dân sự 2015) của tác giả Đao

Xuân Thủy trên Tạp chí Kinh tế đối ngoại, 2017 Chủ yếu tập trung trình bay

những điểm mới về HĐGC trong Bộ luật Dân sự năm 2015 so với Bộ luật Dân

sự năm 2005, qua do đê cập một sô vân đê còn tôn tại của quy định về HĐGC

Mỗi công trình nghiên cứu là mỗi cách nhìn khác nhau về hợp đồng, đây

là những tải liệu quý báu trong việc nghiên cửu đê tải Luận văn Tuy nhiên, do chưa có công trình nghiên cứu nảo nghiên cứu đến HĐGC theo pháp luật dân sự cho nên cũng gây ra những khỏ khăn nhật định cho tác giả

3 Mục đích, đối trợng và phạm vi nghiên cứu đề tài

3.1 Mục đích nghiên cứu đề tài

Luận văn có mục đích nghiên cứu các quy định pháp luật dân sự về HĐGC trên cơ sở giải quyết thực tiến; từ đó đê xuât các giải pháp gúp phân hoàn thiện pháp luật về HĐGC và nâng cao hiệu quả thực hiện các quy định nảy

3.2 Đôi trợng nghiên cứu đề tài

Luận văn đi sâu nghiên cứu các đôi tượng sau

- Các văn bản quy phạm pháp luật chứa đựng quy định liên quan đến HĐGC như BLDS,LTM, các văn bản hướng dẫn có liên quan

- Thực tiễn thực hiện HĐGC tại doanh nghiệp chế xuât

3.3 Phamvi nghién cru

Luan van co pham vi nghién cuu sau:

- Không gian nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu các vân đê lý luận và thực

tiễn về HĐGC trong khuôn khô quy định của pháp luật Việt Nam

- Thời gian nghiên cứu: Từ năm 2010 đến năm 2021

- Địa bản nghiên cửu: Việt Nam

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

4.1 Plhurơng pháp luận

Luận văn sử dụng phương pháp luận duy vật biện chưng của chủ nghĩa Mac - Lénin trên cơ sỡ các quy định của pháp luật Việt Nam về HĐGC theo

phap luật dân sư

4.2 Plurơng pháp ngiiên cứu

Luận văn sử dụng một số phương pháp nghiên sau:

- Phương pháp hệ thông hóa lý thuyết được sử dụng trong Luận van dé làm sáng tủ cơ sở khoa học về HĐGC theo pháp luật dân sự

- Phương pháp tông hợp, liệt kê được sử dung trong Luận văn nhằm trinh bảy nội hảm pháp luật về HĐGC theo pháp luật dân sự

- Phương phap phân tích văn bản phap luật va phân tích quy phạm pháp luật được sử dụng trong Luân văn dé làm sảng tỏ các quy đính của pháp luật Việt Nam về HĐGC theo pháp luật dân sự

5 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành về HĐGC theo pháp luật dân sư, từ do đánh giá các điểm còn hạn chê, thiêu sót của quy đính

pháp luật, đông thời đúc rút các kinh nghiệm từ thực tiễn áp dụng HĐGC tại

doanh nghiệp chê xuât Trên cơ sở do đưa ra các giải pháp, kiến nghị hoản thiện cac quy định của pháp luật

6 Kết cầu của luận văn

Ngoài phân mỡ đâu, kết luận và danh mục tải liệu tham khảo, nội dung của luận văn gôm 03 chương

Chương 1: Khải quát một sô vân đê lý luận về HĐGC

Chương 2 Quy định của pháp luật về HĐGC

Chương 3 Thực tiễn ap dụng pháp luật về HĐGC tại doanh nghiệp chế

xuật lĩnh vực điện tử và kiên nghị hoàn thiện những quy định của pháp luật liên quan dén HĐGC

11 Khái niệm hợp đông gia công

Khái niệm liên quan đến HĐGC lân đâu được quy định tại Điêu 550 BLDS 1995, sau đó tiếp tục giữ nguyên tại các Điêu 547 BLDS 2005 và Điêu

542 BLDS 2015, được quy định như sau: “#ĐGC ià sự thỏa thuận giữa các bên,

theo đó bên nhận gia công thực hiện công việc đề tạo ra sản phâm theo yêu cầu

của bên đặt gia công bên đặt gia công nhân sản phẩm và trả tiền công ”

Từ quy định trên chúng ta có thể hiểu rằng HĐGC được ký kết giữa hai

bên hoặc cac bên với nhau Trong đo một bên là bên đặt ga công sẽ đưa ra những tiêu chí, tiêu chuẩn về chât lương kiểu dáng, kích thước, tinh chat hoặc bât kỳ một yêu câu khác mrả bên đặt gia công mong muôn củng các nguyên vật liệu hoặc máy móc (nêu có) Bên còn lại là bên nhân gia công căn cứ trên những yêu câu đó và dưa vào những kinh nghiệm, kỹ năng, năng lực của mình thực

hiện một hoặc một sô công việc để chuyến những nguyên vật liêu “thô” ban đâu

mả bên đặt gia công cung cap hoặc tự bên nhận gia công cung ứng thảnh những sản phẩm mà bên đặt gia công mong muôn Việc thực hiện công việc có thể được thực hiện bằng thủ công hoặc hỗ trợ bởi các thiết bị, tùy thuộc vào độ khó

cũng như cách thức để tao ra sản phẩm Sau khi hoan thành công việc, hai bên

tiền hành bản giao sản phẩm và thực hiện theo các quy đính về thanh toán tiên công trong hợp đông cũng như nôi dung khác mả hai bên đã thỏa thuận Kết quả của việc gia công la tao ra một sản phẩm mới khác biệt với những nguyên vật liệu ban đâu Tuy nhiên điều luật đưa ra khái niệm một cách chung chung, chưa làm rõ được đặc điểm nỗi bật của HĐGC như việc sử dụng nguyên vật liệu của

bên đặt gia công cung câp hoặc do mình tự cung ứng của bên nhân gia công, két quả của gia công có thể là sản phẩm hoản chỉnh hoặc bán thành sản phẩm tủy thuộc vào yêu câu của bên đặt gia công

Ngoài ra quy định vê gia công còn được quy định tại Điều 178 LTM 2005:

“Gia công trong thương mại là hoạt đông thương mại, theo đó bên nhận gia công sử dung một phân hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liệu của bên đặt gia công

đề thực hiện một hoặc nhiều công đoạn trong qua trinh san xuất theo yên cầu

của bên đặt gia công đề hưởng tiừi lao” và khoản 09 Điều 3 Thông tư sô:

13/2014/TT-BTC của Bộ Tài Chính quy định thủ tục hải quan đôi với hang hoa

gia công với thương nhân nước ngoài: “Hàng hóa gia công là sản phẩm hoàn

chinh cia mot guy trinh san xuất chế biển va damn bảo được yên cầm của bên đăt

gia công theo thỏa thuận trong HĐGC: ”

Mặc dù hai quy định trên không đê cập đến định nghĩa HĐGC là gì, tuy nhiên việc nghiên cửu về khái niệm gia công sẽ co ý nghĩa nhật định trong việc phân tích về khái niém HDGC Tir hai quy định trên chúng ta có thể tiếp cân quy định vê gia công theo hướng như sau:

- Khải niêm tại LTM 2005: Quy định rõ việc cung cập nguyên liệu, vật liệu để thực hiện gia công có thể xuât phát từ cả hai bên, bên đặt gia công cỏ thể cung câp toàn bộ hoặc một phân nguyên liệu, vật liệu và ngược lại bên nhận gia công cũng có thể thể cung cập toàn bộ hoặc một phân nguyên liệu, vật liệu, tùy

thuộc vao thỏa thuân của hai bên Việc cung cap it hay nhiéu nguyên liệu, vật

liệu sẽ được phản anh vào phi gia công

Sau khi bên nhận gia công đã cũ nguyên liệu, vật liệu, bên nhận gia công

sẽ thực hiện một hoặc nhiêu công đoạn trong quả trình sản xuât theo những yêu

quy định bên nhận gia công thưc hiện một hoặc nhiêu công đoạn trong quá trình sản xuât trong khái niêm gia công thi tác giả cho rằng chưa phủ hợp với thực tiến, bởi vì quả trình tạo ra một sản phẩm bao gồm nhiêu công đoan, trong đó có nhiều công đoạn chỉ mang tính chất vệ anh, bảo dưỡng hoặc kiểm tra sản phẩm, không có việc tạo ra được sản phẩm mới, không làm biến đổi ban chat của nguyên liêu, vật liệu do đó công đoạn đö sẽ không được coi là gia công ma chỉ mang tính chất dịch vụ thông thường

- Khải niệm gia công tại thông tư số 13/2014/TT-BTC của Bộ Tài Chín: Hoạt động gia công được tạo trên câu thảnh của 02 yêu tô: kết quả đâu ra là sản

phẩm hoản chỉnh của một quy trình sản xuất, chế biển vả sản phẩm đỏ thỏa mãn

yêu câu của bên đặt gia công theo sự thỏa thuận trước của hai bên Tuy nhiên việc quy định kết quả đâu ra lả sản phẩm hoản chỉnh thì vẫn chưa được chính zác,

do thực tê nhiêu loại hình gia công chỉ làm một công đoan trong nhiều công đoạn trong quá trình tạo ra một sản phâm hoặc chỉ gia công bán thảnh phẩm, chưa hoản thiện sản phẩm

Theo tac giả Định Đức Thiện đưa ra khai nệm HĐGC trong luận văn của minh nhu sau: “HDGC thuong mai là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đỏ bên

nhận gia công sử dung một phan hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liêu của bên đãi

gia công đề thực hiện công việc đề tạo ra sản phẩm theo yên cầm của bên đặt gia

công bên đặt gia công nhận sản phâm và trả tiền công! ”

` Đrh Ðứ Tiưện (2019), Hop ding gin cong throng mai theo phap luat Viet Nam, Luin vin thac sĩ Luật học, Đạihọc T¬tật, Daihoc Huet, Hud, 6.

Nội dung khái niệm cũng đưa ra tương đổi đây đủ vả chính xác, đã khắc phục được nhược điểm của quy định của LTM 2005 về vân đê gia công là thực hiện một hoặc một sô công đoạn và đã bô sung thêm nội dung sử dụng nguyên vật liệu do mình cung ứng hoặc bên đặt gia công cung cấp Tuy nhiên để có thể đây đủ hơn thì cân phải bổ sung thêm nôi dung kết quả của gia công là tao ra sản phẩm hoản chỉnh hoặc bản thành phẩm Ngoài ra tác giả Định Đức Thiện mới chỉ dừng lại ở việc cắt ghép khải niệm của BLDS vả LTM vào với nhau chứ

chưa có sự sảng tạo dé tao ra khai niệm của riêng mình

Một khải niêm nữa vê gia công do tác giả Lê Thị Phúc đưa ra trong bai khóa luận tốt nghiệp như sau: “Gia công quốc tế là một phương thức giao dịch trong đó người đặt gia công cưng cấp nguyên liệu, đimhi mức, tiêu chuẩn kf thuật bên nhận gia công tô chức sản xuất sam dé giao iại sản phẩm và được nhân một khodn tien công tương đương với lương Ìao đông hao phi đề làm ra sản phẩm đó, goi là phỉ gia công Gia công quốc tễ là hoat động xuất nhập khâm gắn liễn với sản xuất ”

Khái niệm trên của tác giả Lê Thị Phúc có nhiêu điểm chưa hợp lý, cụ thể như sau:

-_ Thứ nhât, việc tác giả Lê Thị Phúc liệt kê những công việc mả bên đặt gia công làm như cung cập nguyên liệu, định mức, tiêu chuân kỹ thuật

sẽ dẫn đến bị thiểu sót Ví du như cung câp hoặc cho mươn máy móc,

thiết bị

- _ Thư hai, tac giả nhận định công việc ma bên nhận gia công lam chỉ có

tô chức sản xuat thì sẽ thiêu sót rât nhiêu, bởi lễ công việc gia công

* La Thi Bux (2013), Ebản thiện guy trtuh thực kiện hợp đồng gia công xuất khẩu hàng đẹt tua: vào thị tướng MỆ' tri công

ty có phẩu mua: Bắc Giưng, Khóa luận tốt nghiệp, Đại học Thương mại Hà Noi, Ha Nội tr 5

ngoai viéc sản xuât còn bao gôm các công việc khác như đỏng gói, chế biển, chê tác, tái chế, lắp ráp,

- Thử ba, việc quy định khoản tiên công tương đương với lượng lao động hao phí sẽ làm cho người đọc rât khó hình dung được khoản tiên công minh nhân được la gì do tac giả đã dua ra mot khai mém chưa rỗ ràng, cân thêm một nôi dung khác để giải thích

- Thử tư, việc tác giả Lê Thị Phúc nhân định gia công quốc tế là hoạt

động xuất nhập khẩu gắn liên với sản xuật thì theo tác giả nội dung nay

chưa đúng bởi vì như phân tích bên trên thì hoạt động gia công không

chỉ có hoạt đông san xuat ma con bao gôm nhiêu loại hoạt đông khác Như vây, gia công trong thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhận gia công sử dụng một phân hoặc toản bộ nguyên liệu, vật liệu của bên đặt gia công đề thực hiện một hoặc nhiêu công đoan trong quả trình sản xuât theo yêu câu của bên đặt gia công để hưởng thù lao HĐGC trong dân sự là sự thỏa

thuận giữa các bên, theo đo bên nhận gia công thực hiện công việc dé tao ra san

pham theo yéu câu của bên đặt gia công, còn bên đặt gia công nhận sản phẩm vả trả tiên công HĐGC trong thương mại là sư thỏa thuận giữa các bên, theo do

bên nhận gia công sử dụng một phân hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liệu của bên

đặt gia công đề thực hiên một hoặc nhiều công đoạn trong quá trình sản xuât sản phẩm hàng hóa theo yêu câu của bên đặt gia công với mục địch lả hưởng thủ lao, còn bên đặt gia công nhân sản phẩm và trả tiên thủ lao

Trên cơ sở những nôi dung phân tích bên trên thi tac gia định nghĩa

HĐGC như sau:

1]

“HĐGC ià su thoa thuận của các bên với nh, trong đó bên nhận gia

công tiên hành các hoat động đề tạo ra sản phẩm đối với nguyên vật liêu của mình hoặc của bên đặt gia công cung cấp thành sản phẩm hoàn chữnh hoặc bản thành phâm theo yêu cầu của bên đặt gia công với mục đïch hưởng thị lao Còn bên đặt gia công nhận sản phẩm và trả tiền thit iao cho bên nhận gia công ”

1.2 Đặc điểm của hợp đông gia công

HĐGC là một loại hợp đông thông dụng trong đời sông dân sự nỏi chung

cũng như trong hoạt động lanh doanh thương mại nói riêng, do đó bên cạnh việc

mang đây đủ những đặc điểm chung của hợp đồng thông thường, HĐGC còn

mang những đặc điểm riêng biệt như sau

12.1 Hơp đồng gia công là hợp đồng song vụ

Bên nhận gia công có quyên yêu câu bên đặt gia công phải chuyển cho mình nguyên vật liệu đông thời có nghĩa vụ phải thực hiện theo đúng yêu câu mả bên đặt gia công đã đê ra Ngược lại bên đặt gia công cũng có nghĩa vụ phải cung câp các nguyên vật liệu cùng với các yêu câu liên quan đến sản phẩm đồng thời cũng có quyên yêu câu bên nhận gia công làm theo đúng theo yêu câu của

mình

Ngoải những quyên và nghĩa vụ trên thì các bên còn có các quyên vả

nghĩa vu khac với nhau như sau khi hoàn thanh cac tiêu chí ma bên đặt gia công

đê ra, bên nhận gia công có quyên yêu câu bên đặt gia công nhận tải sản mới do chính mình tạo ra và trả tiên công như đã thỏa thuận Bên đặt gia cing co nghia

vụ phải thanh toan phí gia công mma hai bên thỏa thuận và bên đặt ga công có

quyên khâu trừ hoặc không thanh toán phí gia công nảy nêu như sản phẩm không được gia công theo yêu câu của mình

Chúng ta co thể dễ đảng nhận thây quyên của người này là nghĩa vụ của người kia và trong HĐGC thì hai bên đều có ngÏĩa vụ nêng của mình Vì vậy HĐGC mang đặc điểm là hợp đông song vụ

122 Hợp đồng gia công mang tinh dén bit

Bên đặt gia công phải trả tiên công cho bên nhận gia công khi ho làm ra một sản phẩm theo mong muôn của bên đặt gia công, như vậy bên nhận gia công

đã nhận được một khoản tiên công của bên đặt gia công sau khi đã bỏ công sức của mình dé gia công sản phẩm theo yêu câu của bền đặt gia công, do đó HĐGC mang tinh chat dén bù Khoản dén bù này được thực hiện theo thỏa thuận của các bên và có thể bao gồm hoặc không bao gôm chi phí nguyên vật liệu trong do vi tùy thuộc vảo sô lượng nguyên vật liệu do bên nhận gia công cung ứng Chúng ta

có thể hình dung phí gia công bao gôm hai thành tô, đó là công sức mả bên nhận

gia công đã bỏ ra đề thực hiện theo các yêu câu của bên đặt gia công và giá trị

nguyên vật liệu mà bền nhân gia công cung ứng để tạo ra sản phẩm theo mong nuiôn của bên đặt gia công

1.23 Hợp đồng gia công là hop dong ung thuận

HĐGC chi có hiệu lực ngay tử thời điểm các bên đã thỏa thuận xong các điêu khoản cơ bản của hợp đông Ngoài ra HĐGC rat khó có thê được thưc hiện

và châm dứt ngay tại thời điểm giao kết, mà luôn đòi hỏi một khoảng thời gian

đủ đề hai bên cung câp nguyên vật liệu và khoảng thời gian để bên nhận gia công

có thê thực hiện được việc gia công của mình Nêu các bên không có thỏa thuận

13

về thời hạn thi thời hạn được tính là khoảng thời gian hợp lý đề thực hiện việc

gia cong do

1.2.4 Két quả của hợp đồng gia công là vật thê hoa

Từ các nguyên vật liệu do bên đặt gia công hoặc bên nhận gia công cung câp, bên nhận gia công dựa trên các bản vẽ, kích thước, vật mẫu, .mả bên đặt gia công cung câp, tiên hành các thao tác, công việc để biên các nguyên vật liệu

đó thành các sản phẩm mà bên đặt gia công mong muôn Các sản phẩm này bắt buộc phải tôn tại đưới dạng vật/hàng hóa có thé nhìn thay, tiếp xúc vật lý được

Nêu không tôn tại dưới dạng vật chat thì thỏa thuận đó sẽ không được coi là

HĐGC

13 Vai trò của hợp đông gia công

HĐGC là một hợp đông thông dụng trong cuộc sông, trải rộng trên nhiêu Tĩnh vực, nhiêu chủ thê khác nhau Do đó HĐGC có vai trò rât quan trong, không

dé dang thay thé Cu thê như sau

- HĐGC la sự thỏa thuan giita cac bén với nhau và được pháp luật ghi nhận, vì vậy HĐGC là một căn cử pháp lý để các bên, tòa án hoặc trong tải thương mại sử dụng đề giải quyết vân đê khi có tranh châp xảy ra

- Tạo hành lang pháp lý an toản cho các chủ thể tham gia hợp đồng Khi các bên tham gia hợp đông thì có quyên tự do, tư nguyện giao kết hợp đông nhưng tư do phải nằm trong khuôn khô của pháp luật Việc quy định về các điều

kiện đề chủ thế giao kết hợp đông và các biên pháp chế tải nêu các bên không

tuân thủ các điêu kiện an toàn cho các chủ thể tham gia hợp đồng dân sự

- Đảm bảo cho việc kiểm tra, giám sát việc thực hiện pháp luật của cơ quan nhà nước có thẩm quyên Những cam kết của các chủ thể tham gia hợp dong là căn cử quan trọng dé các cơ quan nhà nước có thâm quyên kiểm tra zem các chủ thể đó có thực hiện nghiêm túc theo quy định của pháp luật hay không Đồng thời áp dụng các biện pháp chế tài cho các bên vị phạm khi cân thiết

- Đảm bảo quyên tự do thỏa thuận cho các bên thông qua các bên có thể thỏa thuận bất kỳ nôi dung quyên và nghĩa vụ không trái pháp luật Tạo một sân chơi bình đăng giữa các bên khi giao kết hợp đồng

- Tạo điều kiện cho những chủ thể ở những quốc gia khác nhau co thé giao lưu, trao đôi cả về kinh tế lẫn kiến thức

1.4 Phân biệt hợp đồng gia công với một số hợp đông thông dụng

1412 Giỗng nhan

15

Hai loại HĐGC và HĐMBTSTL đêu có điểm chung lả có sự thỏa thuận

giữa các bên, các bên déu thực hiện nghĩa vụ giao kết trong hợp đồng Hai dang hợp đồng này đêu được thực hiên trên cơ sử tự nguyện, đáp ửng các điêu kiện

mả hợp đông dân sự phải có Đông thời, HĐMBTSTL và HĐGC đều lả hợp

đông song vụ

Ngoài ra các bên déu có thể có hoạt đông trao đổi, mua bản nguyên vật liệu Bên có được sản phẩm sau khi thực hiện hợp đồng thì đêu phải thanh toán cho bên kia môt khoản tiên nhật định theo nội dung mà hai bên đã thỏa thuận từ

tiêu dùng, bảo vệ môi trường,

HĐMBTSTL: Đối tương là tai san được phép giao dịch Tài sản ở đây có thể đã hình thành hoặc chưa được hình thành

Trong trường hợp đổi tượng của HĐMBTSTL là quyên tải sản thì phải có giây tờ hoặc các bằng chứng khác chứng minh quyên đỏ thuộc sở hữu của bên

bán

- Gia

Giá trong HĐGC được câu thành bởi hai yêu tô là nguyên vật liệu và công

sức đã bỏ ra để tạo ra sản phẩm Còn đối với HĐMBTSTL thì giá được câu

thảnh bởi nhiêu yêu tô như giá của tải sản, lợi nhuận từ hoạt động lĩnh doanh tải sản của một hoặc nhiêu chủ thể, giá trị của tài sản, lợi thể thương mại, nhu câu

thị trường,

- So ii

Đôi với HĐGC thì tôn tại hai trường hợp liên quan đên quyên sở hữu như sau Trường hợp 1 là bên nhận gia công cung câp nguyên vât liệu thi quyên sở hữu sẽ địch chuyển từ bên nhận gia công sang bên đặt gia công khi các bên hoản thanh nglữa vu của minh Trường hợp 2 la nguyên vật liệu la do bên đặt gia công cung câp thì sẽ không cú sư dịch chuyển quyên sở hữu mả trong trường hợp nảy quyên sở hữu vấn thuộc về bên đặt gia công ngay tử thời điểm ban đâu

Đổi với HĐMB TSTL thì quyên sở hữu chỉ tôn tại một dang đó là chuyển

từ bên ban sang bên mua

- Nhận biết đi tương

HĐGC: B&n nhận gia công chỉ biết dén hình dạng sản phẩm, tính chất của Việc gia công cũng như công việc phải lam của tình sau khi bén dat gia cong đưa ra các bản vẽ, hướng dẫn, yéu cau

' Nguyễn Minh Tuân (2016), Binh luận khoa học bề huật dân sự năm 2013 của nước CHXHCN Piệt Nam, Nxb

Tư pháp , Hà Nội, tr 809.

17

HĐMBTSTL: Bên bán đã biết rõ sản phẩm bản của mình hình dạng, tính chat như thể nào trước khi bán cho bên mua

- Nguyên vật liệu tao ra sản phẩm

HĐGC: Nguyên vật liêu để tạo ra sản phẩm có thể do bên đặt gia công cung câp hoặc bên nhận gia công cung ứng

HĐMBTSTL: Nguyên vật liệu để tạo ra sản phẩm giao dich thì luôn luôn thuộc về bên bán

- Trách nhiệm chỉH rHì r0

Đôi với HĐGC thì cho đến khi giao sản phẩm cho bên đặt gia công, bên nao la chủ sở hữu của nguyên vật liệu thì phải chịu rủi ro đổi với nguyên vật liêu hoặc sản phâm được tạo ra từ nguyên vật liêu đó

Khi bên đất gia công châm nhận sản phâm thì phải chịu rủi ro trong thời gian chậm nhận, kế cả trong trường hợp sản phẩm được tạo ra từ nguyên vật liệu

của bên nhận gia công, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Khi bên nhân gia

công chậm giao sản phẩm mà có rủi ro đổi với sản phẩm gia công thì phải bôi thương thiệt hại xảy ra cho bên đặt gia công

Đôi với HĐMBTSTL thì bên bản chịu rủi ro đối với tài sản trước khi tai

sản được giao cho bên mua, bên mua chịu rủi ro đối với tài sản kể từ thời điểm

nhận tai sản, trừ trường hợp cú thỏa thuận khác hoặc luật có quy định khác

1.4.2 Hợp dong gia công và hợp đông cung ứng dich vu

1.4.2.1 Khai niém

- Hop đông cung ứng dịch vụ là hoạt động thương mai dua trén thda

thuận của các bên, theo đö một bên cö nghĩa vụ thực hiện dịch vụ cho một bên

khac va nhận thanh toàn, bên sử dụng dịch vụ cũ nghĩa vụ thanh toan cho bên

cung ung dich vu va sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận

- HĐGC là sự thỏa thuân của các bên với nhau, trong do bên nhận gia

công tiên hành các hoạt đông để tạo ra sản phẩm đôi với nguyên vật liệu của mình hoặc của bên đặt gia công cung cap thành sản phẩm hoàn chỉnh hoặc bán thảnh phẩm theo yêu câu của bên đặt gia công với mục đích hưởng thủ lao Con bên đặt gia công nhân sản phẩm và trả tiên thù lao cho bên nhận gia công

142.2 Giỗng nham:

- Cả hai hơp đông đêu cỏ một bên thực hiện công việc theo yêu câu của bén kia va bên kia có nghĩa vu trả tiên công Do đó, ca hai loai hop đồng nay déu

là hợp đông song vụ vả có thanh toán (trả tiên công)

- Bên nhận gia công và bên cung ứng dịch vụ đều chưa biết được công việc mình sẽ phải thực hiện cho đến khi có yêu câu từ phía đặt gia công/bên sử dụng dịch vụ

- Tai thời điểm giao dịch thì sản phẩn/dịch vụ đêu chưa hoản chinh/chua tôn tại trên thực tê

- Bên nhận gia công/bên cung ứng dịch vụ đêu chịu trách nhiệm về chất lượng san pham/dich vu dua trén yêu câu của bên đặt gia công/sử dụng dich vu

- Bên đặt gia công/bên sử dụng dich vụ đêu có nghĩa vụ đưa ra những yêu câu, chỉ dẫn, cung cấp tài liệu cho bên nhận gia công/cung ứng dịch vu

- Các bên đêu có quyên đơn phương châm dứt hơp đông trong trường hợp

việc tiếp tục thực hiện hợp đông không mang lại lơi ích cho mình

1423 Điêm khác nhưm

19

- Ve di lương

Đôi với HĐGC thì đôi tượng là vật hoặc công việc phải thực hiện theo yêu

câu/mong muôn của bên đặt gia công Đôi với hợp đông dịch vụ thì đôi tương la

công việc có thể thực hiện được, không vị pham điêu câm của luật và không trái đạo đức xã hội

- Nội dung thôa thuận trong hợp đồng

Các điêu khoản trong HĐGC do các bên thỏa thuân và nội dung quy định

vê quyên và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ HĐGC Dai voi hop dong dich

vụ thì pháp luật không quy định rõ nôi dung cân phải có trong hợp đông, hai bên được tự do thỏa thuận, chỉ cân công việc không vi phạm điêu câm của luật, không trái đạo đức xã hôi

- Kết quả công việc

Kết quả công việc được thực hiện trong HĐGC luôn thể hiện dưới dạng

các sản phẩm vật chất Kêt quả của công việc của hợp đông dịch vụ sau khi thực hiện không thê hiện dưới dạng hiện vật, hay nói cách khác la két quả của công việc trong hợp đồng dịch vụ không tao ra các sản phẩm vật chất, mặc dủ đỏ la những kết quả đat được từ công sức của người lảm dịch vu

- Thực hiện hợp đồng

Đối với HĐGC, chất lượng của sản phâm mà bên nhận gia công thực hiện phụ thuộc vào nguyên vật liệu, mẫu mã sản phẩm mà bên đặt gia công cung cap cho bên nhận gia công

Việc thực hiện công việc theo hợp đông dich vụ phụ thuộc vảo những yêu câu vả những thông tin cân thiết liên quan đến công việc mả bên thuê địch vụ

cung cập để bên cung ứng dịch vụ thực hiện Bên thuê dịch vu có thể cung cập

cho bên cung ửng dịch vụ mảy móc, thiết bị cân thiết để thực hiện hợp đồng dịch

vụ nhưng không phải cung cập nguyên vật liêu cho bên cung ứng dịch vu thực hiện hợp đồng

Kết luận chương 1 Trong chương | tác giả đã di vao ba nội dung cơ bản để chúng ta có một cai nhìn tông quát về HĐGC nhật, đỏ là khái niêm, đặc điểm của HĐGC và so sánh HĐGC với một số hợp đông thông dụng khác

Đôi với nôi dung khải miệm, tác giả đã phân tích các khải niệm mà các văn

bản pháp luật đã quy định để tử đó đưa ra một khái niệm về HĐGC hoản chỉnh

Vệ nội dung đặc điểm của HĐGC thì tác giả đã phân tích những đặc điểm

cơ bản của HĐGC như HĐGC là hợp đông song vu, ưng thuận, có tính dén bu va kết quả của HĐGC là vat thé hoa

Đôi với nội dung so sánh HĐGC với một sô hợp đông thông dụng khác thì tác giả đã so sánh HĐGC với ba loại hợp đông thông dụng khác mả có thể gây hiểu lâm đó là hợp đồng mua bản, trao đổi hàng hóa, hợp đông lao động và hợp đông dịch vu Trong ba loại hợp đồng nảy thì hợp đồng dịch vụ sẽ làm cho nhiêu người có thé hiểu nhâm hai loại hợp đông là một, bởi vì HĐGC tuơng đôi giông

với hợp đông dịch vụ vê các đặc điểm cơ bản

Clurong 2

THUC TRANG PHAP LUAT VE HOP DONG GIA CONG

2.1 Đối trợng của hợp đồng gia công

Theo quy định tại Điêu 543 Bô luật dan su 2015, đôi tượng của HDGC la

vật được xác định trước theo mẫu, theo tiêu chuẩn mà các bên thỏa thuận hoặc pháp luật quy định

Chúng ta có câu hỏi đặt ra là tại sao đôi tượng của HĐGC phải là vật ma không phải là tiên, giây tờ có giá vả quyên tài sản? Tại sao phải là những vật hữu hinh, có thé tác đông vật lý được, những vật hình thành trong tương lai co gia công được không?

Đề trả lời câu hỏi trên chúng ta đi vào phân tích “gia công” Gia là gia cổ,

sửa chữa Công là công sức, do đỏ gia công tức là bỏ công sức ra để biên đôi, sửa doi mét thir gi do Theo định nghĩa từ điển tiếng việt thì gia công là làm thay

đổi hình dạng trạng thái tính chât, của vật thể trong quá trình chế tạo sản phẩm”

Từ đó chúng ta có thể loại trừ được quyền tải sản và những vật hinh thành

trong tương lai, bởi vì những thứ như vậy chúng ta không thể bỏ công sức ra dé biển đổi chúng được, chúng không tôn tại hữu hình tại thời điểm chúng ta muôn biển đôi

Vật trong HĐGC thông thường bao gôm những đặc điểm sau:

- Vật được gia công phải được xác định trước khi HĐGC được giao kết, bởi vì HĐGC có đặc thủ là bên nhân gia công thưc hiện công việc theo yêu câu

‘lems Jiriweictionary angfrkilgia_c.C3YBéngHTiVElYBAY BEng Viv ElY.BBYSR —truy cập ngày 26/06/2021

của bên đặt gia công, do đó luôn phải có một vật đã được xác định từ trước để cho bên nhận gia công có thê thực hiện theo

- Vật trong hoạt động gia công được lam ra bởi cac nguyên vật liệu từ bên đặt gia công hoặc bên nhận gia công cung câp, tủy thuộc vào thỏa thuận của các

bên

- Sản phẩm được gia công có thể lả hoàn chỉnh hay chưa hoản chỉnh phụ

thuộc vao việc bên đặt ga công thuê bên nhân gia công theo hình thức gia công

chí tiết hay gia công sản phẩm hoàn chỉnh

- Vật sau khi được gia công phải đảm bảo theo đúng yêu câu hoặc mong muốn của bên đặt gia công thông qua các mu, các tài liệu hướng dẫn, kích thước, mả bên đặt gia công đã giao cho bên nhận gia công từ trước Vì thé thông thường bên nhận gia công là bên có những kỹ năng chuyên môn đôi với từng loại sản phẩm Ngoài ra các sản phẩm sau khi gia công phải đảm bảo vê mặt pháp lý tức là phải tuân thủ theo đúng yêu câu của pháp luật, không thuộc

các đôi tượng pháp luật câm, cho dù hai bên có thỏa thuận sản phẩm gia công thấp hơn tiêu chuẩn của pháp luật thì bên nhận gia công cũng không được phép

làm dưới tiêu chuẩn, bắt buộc phải làm theo đúng tiêu chuẩn của luật định Trường hợp hai bên thỏa thuận gia công các sản phẩm mà pháp luật câm thì đương nhiên giao dich do bi vo hiéu

Ví dụ 1: HĐGC CNC cat got kim loại thì phải tuân theo các quy định của Luật Chất lượng sản phẩm, hảng hóa năm 2007 và các văn bản hướng dan thi hanh

Vị dụ 2: HĐGC thiết bị điện tử ngoài phải tuân theo các quy định vê chất lượng thì còn phải đảm bảo tuân thủ các quy định đảm bảo về an toản môi trường, quy định vé hai quan xuât nhập hàng hỏa,

2.2 Quyên và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng gia công

2.2.1 Quyên của bên đặt gia công

HĐGC là hợp đồng song vu, do đó theo quy đính tại Điêu 545 BLDS 2015 quy định bên đặt gia công có các quyên sau:

- Nhân sản phẩm gia công theo đúng nôi dung mả hai bên đã thỏa thuận về

số lượng, chât lượng, phương thức, thời hạn và địa điểm Trường hợp các bên khong thoa thuan thi sé ap dung theo quy đình của pháp luật Việc xác định phương thức vả thời hạn nhận sản pham rat quan trọng, bởi vì nó liên quan mật

thiết đên trách nhiệm, thời điểm chịu rủi ro của các bên

- Đơn phương châm dứt thực hiện hợp đông vả yêu câu bôi thường thiệt hại khi bên nhận gia công vi phạm nghiêm trọng hợp đông Theo đỏ vị phạm nghiêm trong được hiểu là trong trường hợp bên nhân gia công không thưc hiện, không thực hiện đây đủ, không thực hiện đúng nghĩa vu của mình dẫn đến làm cho bên đặt gia công không đạt được mục đích của việc giao kết hợp đông Khi đơn phương châm đứt hợp đông bên dat gia công phải thông báo ngay cho bên nhận gia công biết vê việc châm dứt hợp đông, nêu không thông bảo mả gây thiệt hai thì phải bôi thường

- Ngoai những trường hợp các bên được quyên hủy bỏ hợp đông đã được

quy định trong hợp đông thì bên đặt gia công còn có quyên được hủy bö hợp

đông trong trường hợp sản phẩm không bảo đảm chât lượng sau đó bên nhận gia

công không thê sửa chữa được trong thoi han ma bén dat gia công đưa ra Khi bị

vi phạm bên đặt gia công còn có quyền yêu câu bên nhân gia công bôi thường thiệt hại nhưng bên đặt gia công cũng có ngiĩa vụ phải thông bao ngay cho bên nhận gia công biết vê việc hủy bỏ hợp đồng, nêu không thông báo mà gây thiệt hại thì phải bồi thường

Có một điểm cân lưu ý trong vân đê này, đó là khi bên nhận gia công thực hiện theo yêu câu/mong muôn của bên đặt gia công nhưng sản phẩm không đạt được chât lượng như theo yêu câu thì bên nhận gia công có thể được đơn phương châm dứt thực hiện hợp đông hoặc hủy bỏ hợp đông, phụ thuộc vảo mức độ vi phạm chất lượng sản phẩm đến đâu, nhưng bên đặt gia công vẫn đồng ý nhận sản phẩm và yêu câu sửa chữa trong thời hạn theo thỏa thuận thì trong thời gian đó bên đặt gia công đã tự tước bỏ đi quyên được hủy bö hoặc đơn phương châm dứt hợp đồng của mình

BLDS 2015 đã quy đính tương đôi đây đủ các quyên cơ bản của bên đất gia công, tuy nhiên nêu chúng ta so sánh với LTM 2005 thi van còn thiểu một sô quyên quan trọng cân được quy đính trong BLDS để có thể đầm bảo được quả trình thực hiện gia công đúng theo yêu câu, đúng thời gian đã thỏa thuân cũng như nâng cao năng lực, thái độ gia công sản phẩm của bên nhận gia công thì quyên được kiểm tra, giám sát cân được bố sung vào quy định của BLDS như quyên được nhận lại hoặc các quyên của chủ sở hữu đôi với những nguyên vật liệu còn thừa sau khi gia công, quyên được kiểm tra, giám sát việc gia công của

bên nhận gia công

2.2.2 Nghia vu cia bén dat gia cong

HĐGC là việc bên nhận gia công thực hiện các công việc theo yêu câu hoặc mong muôn của bên đặt gia công Do đó đề bên nhân gia công thực hiện

theo đúng yêu câu thì bên đặt gia công cũng phải có những nghĩa vu tương ứng

đi kem, do là:

- Cung câp nguyên vật liệu theo đúng số lương, chât lượng, thời han va địa điểm đã thỏa thuận cho bên nhận gia công, trường hợp pháp luật yêu câu các giây tờ hoặc bên đặt gia công cú các giây tờ cân thiết liên quan đên việc gia công

như giây phép được sản xuât sản phẩm, chứng từ nguồn gốc nguyên vật liệu,

chứng từ sở hữu hàng hóa, chứng minh chất lượng thì bên đặt gia công phải cung cập những giây tờ do cho bên nhân gia công, vừa để chứng minh việc gia công lả hợp pháp, cú căn cứ vừa đề tiện cho bên nhận gia công xuât trình khi bị

cơ quan nhả nước kiểm tra Bên đặt gia công có thể cung cấp một phân hoặc toàn

bộ nguyên vật liệu tùy theo thỏa thuận của các bên

- Do việc gia công được thực hiện chủ yêu dựa trên các mẫu, bản vẽ, và

có thể việc gia công là lân đâu tiên bên nhận gia công thực hiện thì bên đặt gia công phải có những chỉ dẫn, hướng dẫn cho bên nhận gia công thực hiện Trường hợp các sản phẩm gia công được thực hiện có tính đặc thủ riêng biệt, cân

có chuyên môn cao, khâu zử lý nguyên vật liệu phức tạp thì ngoài việc chỉ dẫn thông thương thị bên đặt gia công phải cử thêm các chuyên gia trong lĩnh vic do

hỗ trợ cho bên nhận gia công Ví du như gia công thiết bị linh kiện điện thoại thì

bên đặt gia công bắt buộc phải cử các chuyên gia sang chỉ dẫn, hướng dẫn cách

thức việc gia công sản phẩm như thể nảo, sử dụng các thiết bị ra sao bởi vì liên quan đền các linh kiện điện thoại thì cân phải đòi hỏi công nghệ cao, mả công nghệ nảy không phải ai cũng có thé năm bắt được

Tuy nhiên cũng có trường hợp bên đặt gia công hoản toàn không biết gì về chuyên môn va bên nhận gia công lại có kình nghiêm trong việc gia công sản

phẩm do thi gan như việc chỉ dẫn của bên đặt gia công hoàn toan không cân thiết,

nhiều trường hợp chính vi chỉ dẫn của bên đất gia công làm cho việc gia công sản phẩm tôn kém chi phí, không đạt được hiệu quả tôi đa

- Bên đặt gia công cú nghĩa vu phải trả đủ tiên công vào thời điểm nhân sản phâm Nêu các bên không có thỏa thuận khác trong hợp đồng, bên đặt gia công khong phải thanh toan phi gia công cho bên nhân gia công khi bên nhận gia công miễn cho mình ngiĩa vụ thanh toán hoặc các trường hợp pháp luật quy định bên dat gia cong không phải thực hiện nghĩa vụ như HĐGC tị hủy bo,

Ngoài việc quy định có phân cứng nhắc trong việc bắt buộc bên đặt gia

công phải có chỉ dẫn cho bên nhận gia công trong mọi trường hợp, BLDS can

phải bỏ sung thêm một nghĩa vụ tương đối quan trọng đã được quy đính trong LTM 2005 đó là: “Phải ciịn trách nhiệm đối với tinh hợp pháp về quyên sở hữu tri tệ của hàng hóa gia công nguyên liêu, vật liêu, máy móc, thiét bi dimg dé gia công chuyên cho bên nhận gia công.” Việc không quy định trách nhiệm của bên đặt gia công như vậy thì sẽ rất khỏ quy trách nhiệm cho bên đặt gia công khi

có sư cô/tranh châp xảy ra Hơn nữa việc quy đính thêm việc chịu trách nhiệm

nay thi sé gop phân làm giảm các hành vị vị phạm quyên sở hữu trí tuệ, tạo điêu

kiện cho môi trường sáng tạo phát triển hơn

2.2.3 Quyên của bên nhận gia công

Vệ cơ bản quyên của bên nhận gia công tương ứng với nghiia vu của bên đặt gia công Theo đó bên nhận gia công có các quyên sau đây:

- Yêu câu bên đặt gia công giao nguyên vật liêu đúng chất lương, sô lượng, thời han và địa điểm đã thỏa thuận Theo quy đính, trong trường hợp chất lượng

của nguyên vật liệu không đảm bảo hoặc có khuyết tật, bên nhân gia công có nghĩa vụ phải thông báo cho bên đặt gia công biết

- Yêu câu bên đặt gia công trả đủ tiên công theo đúng thời hạn và phương thức đã thỏa thuận Tiên công ở đây sẽ được hiểu bao gôm công sức đã bỏ ra, tiên nguyên vật liệu mả bên nhận gia công đã cung ứng và các chi phí hợp lý

khac ma hai bên đã thỏa thuận

- Từ chối sự chỉ dẫn không hợp lý của bên đặt gia công trong quá trình

thực hiện hợp đông, nêu thây chỉ dẫn đó có thể làm giảm chất lượng sản phẩm, nhưng phải báo ngay cho bên đặt gia công Bản chât trong HĐGC là bên nhận

gia công sẽ làm theo những gì mả bên đặt gia công yêu câu, do đó một khi bên

nhận gia công làm khác đi so với yêu câu thì bên nhận gia công phải thông báo cho bên đặt gia công biết cũng là điêu hợp lý

Tuy nhiên việc chỉ quy định chung chung dựa trên ý chí chủ quan của bên nhận gia công như trên sé dẫn tới tinh trạng bên nhận gia công cô tình đưa ra

những lý do để có thể từ chối không lảm theo yêu câu của bên đặt gia công Vì vậy cân thiết phải điều chỉnh nội dung quy định nảy đề phù hợp với thực tiễn

2.2.4 Nghia vu cia bén nhin gia công

Bên nhận gia công lả bên được thuê, do do thông thường sẽ co nhiêu nghĩa

vụ hơn so với bên đặt gia công Vê cơ bản bên nhân gia công có những nghĩa vụ

Sau:

- Khi tiệp nhận nguyên vât liêu từ bên đặt gia công, bên nhận gia công cỏ nghĩa vụ phải bảo quản va cö cac phương tiện lưu giữ phù hợp với từng loại đặc điểm nguyên vật liệu Ví dụ: nguyên vật liệu lả chất lỏng thi phải có các bê chứa, bồn đựng, nguyên vat liéu la chat rắn thì phải có nhà kho, các trường hợp nguyên

vật liệu có khả năng gây nguy hiểm, mật an toàn cho người khác như hóa chật, thuốc nỗ, hoặc các nguyên vật liệu cân phải co những biện pháp bảo quản đặc thù thì bên nhận gia công phải cỏ các phương tiên phù hợp để bảo quản Trường hợp bên nhận gia công không có phương tiện lưu trữ thì có thể thỏa thuân với bên đặt gia công về việc cung cập hoặc cho mượn các phương tiện đó

Nguyên vật liệu lả một trong những yếu tô cốt lõi dẫn đến việc sản phẩm

sau khi gia công có đúng như yêu câu hay không? Do đỏ việc bảo quản nguyên vật liệu rat quan trong, nêu như nguyên vật liệu bị giảm sút hoặc bị hỏng sẽ lâm

cho muc dich cua hợp dong không đạt được, khi đo bên đặt gia công sẽ bị thiệt

hai va bên nhận gia công phải hoàn toản chịu trách nhiệm về các thiệt hại đó

- Báo cho bên đặt gia công biết để đổi nguyên vật liệu khác, nêu nguyên vật liệu không bảo đảm chất lương Do bên nhận gia công la bên trực tiêp sử dụng các nguyên vật liệu, vi vậy bên nhận gia công có thể dễ dàng hơn trong việc phát hiện những lỗi khuyết tật của sản phẩm ấn sâu bên trong sản phẩm, trong một số trường hợp bên nhận gia công là bên có nhiều lĩnh nghiệm trong lĩnh vực gia công nên có thê phát hiện được những lỗi mà bên đặt gia công không thể phát hiện được

Ngoải ra bên nhận gia công nêu biết hoặc phải biết vê việc sử dụng nguyên vật liệu có thế tạo ra sản phẩm nguy hại cho zã hội, thuộc các trường hợp pháp luật câm thì phải từ chôi thực hiện gia công, trường hợp bên nhân gia công

có tình vẫn thực hiện thì phải hoàn toan chịu trách nhiệm vẻ những hành vì sai trai do Ví dụ Bên đặt gia công thuê bên nhận gia công gia công sản phẩm thiệt

bi y tê, nhưng do muôn tiết kiệm chỉ phí nên bên đặt gia công đã đưa cho bên nhận gia công các nguyên vật liệu không rõ nguôn gốc, có khả năng nguy hiểm

đến tính mạng của người sử dụng thi khi đỏ bên nhận gia công phải yêu câu bên đặt gia công đổi nguyên liệu khác, trường hợp bên đặt gia công vấn không đổi thi bên nhân gia công phải từ chôi việc thực hiện gia công đó, nêu không bên nhận

gia công cũng phải liên đới chịu trách nhiệm trước pháp luật

- Bên nhận gia công có nghĩa vụ giao sản phẩm cho bên đặt gia công đúng

số lượng, chất lượng Đây la một trong những nghĩa vụ cơ bản của bên thực hiện dịch vụ, bởi lễ trong một giao dịch không một bén dat gia cong nao lai mong muốn chất lượng sản phẩm không đúng yêu câu ban đâu của mình Bên nhân gia công phải chịu trách nhiệm về chất lượng sản phẩm do bên nhận gia công thực hiện Ngoài ra bên nhân gia cong co nghĩa vụ giao đúng phương thức hai bên đã thỏa thuận có thể là giao hàng môt lân hoặc nhiêu lân, giao đúng địa điểm vả

thời han đã thỏa thuân, trường hợp các bên không có thỏa thuận về địa điểm thi

sé ap dụng quy định chung của BLDS đỏ là giao sản phẩm tại trụ sở đôi với pháp nhân hoặc nơi cư trủ đôi với cá nhân của bên đặt gia công

- Trên thực tê có nhiêu trường hợp hoạt đông gia công mang tính sáng tạo thông qua các bản vẽ, mẫu mã, hình thức, kích thước, và đôi khi nó mang tinh

bí mật kinh doanh Rõ rang trong các trường hợp nảy đêu liên quan đến sở hữu tri tuệ của bên đặt gia công, do đo bên nhận gia công phải cú nghĩa vụ giữ bí mật thông tin về quy trình gia công va sản phẩm tạo ra Về cơ bản quy định này là hop ly, tuy nhiên nêu chúng ta áp dụng cho tat cả các trường hop thi sé có một

vải trường hợp chưa được phù hợp Đơn cử đôi với trường hợp sản phẩm được

gia công được tạo ra dựa trên những kinh nghiệm, kiên thức và công nghệ của bên nhận gia công, đặc biệt các trường hợp những quy trinh/sản phẩm đó đã được bên nhận gia công đăng kỷ quyên sở hữu trí tuê Hơn nữa cũng cỏ nhiêu

trường hợp bên nhận gia công phải cung cập các thông tin do cho co quan nha

nước hoặc bên thư ba theo quy định của phap luật

- Bên nhận gia công là bên tạo ra sản phẩm nên phải có nghĩa vụ chịu trách nhiệm về chất lương sản phẩm do mình tạo ra, bên nhận gia công không phải chu trách nhiệm về chất lượng sản phẩm nêu việc ảnh hưởng là do nguyên

nhân phát sinh từ phía bên đất gia công hoặc phát sinh từ những nguyên vật liệu

mả bên nhận gia công cung cap

Hiện nay đang có quan điểm cho rằng việc quy định bên nhận gia công được miễn chịu trách nhiệm do sản phẩm của bên đặt gia công cung cập không

dam bao chât lượng thì đang co sự mâu thuẫn với nghĩa vụ phải thông báo cho

bên đặt gia công nêu nguyên vật liệu không đảm bảo chất lượng quy định tại khoản 2 Điều 547 BLDS 2015” Tuy nhiên tác giả không đông ý với quan điểm

nảy, bởi vi:

Chúng ta co thé thay hai nội dung nảy đang điêu chỉnh hai vân đê khác

nhau, một vân dé đang đê cập đền quyên được từ chôi đối với sự chỉ dẫn không

hợp lý, một vân dé dang dé cập đến việc có phải chịu trách nhiệm hay không khi bên đặt gia công đưa ra chỉ dẫn không hợp lý

Khi bên nhận gia công phát hiện ra sư chỉ dẫn không hợp lý, bên nhân gia

công có hai sự lựa chọn đo là: tiếp tục thực hiện theo su chi dẫn không hợp ly do

hoặc là từ chối Nêu như tiếp tục thực hiện theo sự chi dan thi bên nhân gia công

sẽ được miễn trách nhiệm theo quy định tại khoản 5 Điều 546 BLDS 2015, nêu

như bên nhận gia công từ chôi việc thực hiện theo su chi dan không hop ly thi co

thêm nghĩa vụ phải thông bao cho bên đặt ga công

T0 TH SN) TĐME HỆNGĐBGINSáE HỘCBEESE.NEB.2DESIENNPS CHYHUN Viet Num, Nib Torphip, Ha

Lt $13.

31

- Nguyên vật liệu do bên đặt gia công cung cập thuộc quyên sở hữu của bên đất gia công, vị vậy bên nhân gia công có nghĩa vụ phải hoàn trả lại nguyên vật liệu còn lại cho bên đặt gia công sau khi hoàn thành hợp đông Tuy nhiên điêu luật chưa làm rõ được tình trạng nguyên vật liệu phải hoàn trả như thể nảo

và trường hợp các bên tự thỏa thuận chuyển từ hoàn trả nguyên vật liệu sang một hình thức khác không phải hoản trả như mua bán, chuyển nhượng, thé chap, thi phap luat co cho phép hay không? Đặc biệt trong trường hợp nguyên vật liêu

do bên nhận gia công cung cập thì được giải quyết như thé nao?

Vệ cơ bản nghĩa vụ của bên nhận gia công cũng tương đổi đây đủ, tuy nhiên có một số nghĩa vụ chưa được quy định trong BLDS 2015 cân phải quy định như

- Nghĩa vu cung ứng nguyên vật liệu

Trường hợp hai bên co thỏa thuận về việc bên nhận gia công cung ứng một phân nguyên vật liệu thì khi đó bên nhận gia công cũng phải có nghĩa vụ

cung ứng nguyên vật liệu đó như hai bên đã thỏa thuân Việc không quy định bên nhận gia công có nghĩa vụ cung ưng nguyên vật liệu ma chỉ quy định bên đặt

gia công cỏ nghĩa vu cung câp nguyên vật liệu sẽ không đây đủ, vì trên thực tế các trường hợp nguyên vât liệu đề gia công do bên nhân gia công cung cấp đôi khi còn chiêm nhiêu hơn so với các trường hợp nguyên vật liệu do bên đặt gia công cung cập

- Chịu trách nhiệm về tính hợp pháp của hoạt đông gia công hàng hóa trong trường hợp hàng hỏa gia công thuộc diện câm của quy định pháp luật hoặc các trường hợp gia công hảng hóa thuộc ngành nghê lĩnh doanh có điêu kiện

Bên nhận gia công biết hoặc buộc phải biết những công việc gia công/nguyên vật liệu gia công thuộc điện câm của quy định pháp luật thì phải từ

chối thực hiện, trường hơp bên nhận gia công vẫn cô tình thực hiện thì phải chịu

trách nhiệm đổi với những hành vị vì pham đó Ví dụ: Bên đặt gia công thuê bên nhận gia công gia công đóng gúi các sản phẩm được tao tit hop chat ma tuy Khi

đó bên nhân gia công phải có nghĩa vu từ chói thực hiện dịch vụ gia công, nêu

không thị bên nhân gia công cũng phải liên đới chịu trách nhiệm

Các trường hợp quy đính ngành nghệ kinh doanh có điều kiện thì bên nhận gia công phải có nghĩa vụ tuân thủ, đảm bảo mình có đủ các điêu kiện để thực hiện việc gia công hàng hoa do Vi du như Bên đặt ma công thuê bên nhận gia công gia công ¡n tem chông hàng giả, khi đó bên nhận gia công phải có giây chứng nhận đủ điêu kiện vê an minh, trật tự thì mới được phép thực hiên gia công cho bên đất gia công

- Đối với các trường hợp gia công mả đòi hỏi cân phải co các trình độ, công nghệ cao thi thông thường bên đặt gia công sẽ cung cập, cho mượn các thiết bị để có thể gia công sản phẩm đỏ Đặc biệt là trong lĩnh vực điện tử, công nghệ là một trong điêu kiện để tạo nên sự khác biệt, do đó sẽ không có nhiều các công ty khác có các thiết bị để sản xuât/gia công sản phẩm, ngoài ra các công ty nảy cũng muôn tôi ưu hỏa lợi nhuận, ho có trong tay công nghệ thiết bị nhưng lại không muôn phức tạp trong việc tuyển dụng nhân công vì sé phát sinh thêm chi phí tuyển dụng, đóng các loại bảo hiểm, đảo tạo, va chi phí gia công la chi phi không làm tăng giá trị sản phâm nhiêu Do đó họ tiền hành thuê một đơn vị khác gia công một hoặc nhiêu công đoạn trong quá trình tạo ra sản phẩm cho nên các công ty nảy thường cho bên nhận gia công mượn, thuê các thiết bị của họ Vì vậy sau khi thực hiện xong HĐGC thị bên nhận gia công phải co nghĩa vụ hoan trả lại những thiết bị nảy cho bên dat gia cong

- Co mét van dé ma ca BLDS 2015 va LTM 2005 hiện nay chưa quy định,

đó là trách nhiệm xử lý các phê thải sau khi gia công thuộc về ai? Bởi lẽ trên thực tê sẽ có rat nhiêu các hoạt đông gia công phát sinh các phê thải hoặc phê thải độc hại ra môi trường, ảnh hưởng đến xã hôi Do đó cân thiết phải quy định

trách nhiệm này váo trong các quy định của pháp luật, tranh việc các bên đùn

33

đây nhau khi phát sinh sư cô Theo tác giả thì nên quy định trách nhiệm nảy thuộc về bên nhận gia công, bởi vị những phê thải này thường xuât phát từ các hoạt đông gìa công của bên nhận gia công, hơn nữa bên nhận gia công khi hoạt dong trong lĩnh vực đó sẽ năm bắt được rõ rang hơn vê cac môi nguy hại này, dong thoi co kha nang kiém soat tot hon so với bên đặt gia công, nêu như quy định trách nhiệm này thuộc vê bên đặt ga công thì củn phát sinh việc van chuyên các phê thải qua lại giữa các bên gây tôn kém chị phí và ảnh hưởng đền môi trường

2.3 Trách nhiệm chịu rủi ro trong hợp đồng gia công

Trách nhiệm rủi ro lả môt trong những quy định về trách nhiệm quan trọng nhất trong BLDS, theo đó điêu luật quy định vê việc bên nào phải gánh chiu hau

quả bat lợi khi có mắt mát, thiệt hại xảy ra Không một bên nào mong muôn có

thiệt hai xảy ra, tuy nhiên một khi có thiệt hại thì cân phải quy đính rõ ai là người

phải chịu những thiệt hại đó, để tránh trường hợp các bên đùn đây trách nhiệm

cho nhau dẫn đền tranh châp không đảng có Hiện nay BLDS 2015 đang có hai nguyên tắc quy định về vân đê trách nhiệm chịu rủi r0:

2.3.1 Nguyên tắc chịu rủi ro theo qnp) định chung của Bộ luật din sw: Cho đên khi giao sản phẩm cho bên đặt gia công, bên nào là chủ sở hữu của

nguyên vật liệu thì phải chịu rủi ro đối với nguyên vật liêu hoặc sản phẩm được

tạo ra từ nguyên vật liệu đo, trừ trường hợp co thỏa thuân khac

Mộc đề các bên có thê căn cứ xác định trách nhiệm đó lả cho đến khi giao sản phâm cho bên đặt gia công, tức lả cho đên khi sản phẩm đã được bản giao,

hai bên ký nhận đây đủ Giai đoạn trước móc bản giao sản phẩm thì bên nao la chủ sở hữu nguyên vật liệu thì phải chịu rủi ro đổi với nguyên vật liệu hoặc sản

phâm được tao ra từ nguyên vật liệu đó Tuy nhiên chúng ta phải hiểu rằng việc