Kỷ yếu toạ đàm: Xử lý các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính và chứng khoán

tội thao ting giá chứng khoán nhằm góp.phần đếu tranh có hiệu quả với các tội phạm mới trong các lĩnh vực này, "ĐỂ triển khai thi hành Luật sửa đổi, bỗ sung một số điều của BLHS, ngày 04

"Nhà Phip luật Việ-Pháp

du Droit #000010 Su.Vietnamo-Frangaise la francophonie

bề TÂU Tên

re Đi lọc

PRON bộc, weed:

KY YEU TỌA DAM

XỬ LÝ CAC HANH VI VI PHAM PHÁP LUAT

VE TÀI CHÍNH VA CHUNG KHOAN

2fà Ugi- 16 817/14 / 2014

Với sự hỗ trợ tài chính của Tỗ chức quốc tế Pháp ngit

Nhà Pháp luật Việt Pháp đã chức to đồm

Trao đỗi kinh nghiệm pháp luật về

xử If cúc hành vi vi phạm pháp luật về tài chính và chứng khoán

“Ngày 16 và 17 thắng 11 năm 2011

Tại Hà Nội

với sự tham gia của các báo cáo viên:

Ong Olivier Doinreleur.

Gi bc Pháp chế Coen qui jt ting ti hil, Cộng hỏa Pip

Ông Ngoễn Văn Hon

“Phổ Yu ai Vụ Pháp lut hình vi hành dính Bộ Tephp

yếu này ghi lai nội dung chính phần trình bày của chuyên gia Pháp và Việt Nam cùng các

‘rao di, thảo luận tại toa đầm làm tài iệu nghiên cứu tham Khảo

cho các cơ quan và chuyên gia pháp luật của Việt Nam,

Nha Pháp luật Việt Pháp

Giới thiệu dy thảo Thông tư về tội phạm tài chính và chứng khoán-Ông Nguyễn

Văn Hoàn, Phó Vụ trưởng Vụ Pháp luật hình sự và hành chính Bộ Tư pháp

1 Khái lược về quá trình xây dựng dự thảo Thông tư liên tịch

Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Hình sự (BLHS) đã được Quốc

hội khoá XII, kỳ họp thứ Š thông qua ngày 19 tháng 6 năm 2009, có hiệu lực thi hành

ôi phạm trong lĩnh vực chứng khoán (Điễu 181a tội có ý công bổ thông tin sai lệch"

hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán; Điều 1816, tội sie dụng thông tinnội bộ dé mua ban chứng khoán, Điều 18c tội thao ting giá chứng khoán) nhằm góp.phần đếu tranh có hiệu quả với các tội phạm mới trong các lĩnh vực này,

"ĐỂ triển khai thi hành Luật sửa đổi, bỗ sung một số điều của BLHS, ngày

04/11/2009, Thủ tướng Chính phủ ban hành Chi thị số 1762/CT-TTg, trong đó, giaocho Bộ Tự pháp chủ tri, phối hợp với Bộ Công an, Bộ Quốc phòng, Téa án nhân dan

tối cao, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao và các Bộ, ngành hữu quan khác xây dựng

các Thông tư liên tịch hướng dẫn áp dụng các quy định của Luật sửa đổi, bỗ sung.một số điều cia BLHS về các tội phạm trong lĩnh vực mỗi trường, đắt đai và trong

Tĩnh vực tài chính - kế toán, thuế, chứng khoán

'Ngày 10/5/2010, Bộ trường Bộ Tư pháp đã ký Quyết định số 1401/QD-BTPthành lập Ban soạn thảo và TS biên tập Thông tư iên tịch hướng dẫn áp dụng các quy

định của Luật sửa đổi, bd sung một số điều của Bộ luật Hình sự về các tội phạm trongTĩnh vực tai chính - kế toán, thuế, chứng khoán với thành phần gồm đại điện các đơn vihữu quan của Bộ Tư pháp, Bộ Công an, Tòa án nhân dân tối cao, Viện Kiểm sát nhân

dan tối cao và đặc biệt là có sự tham gia của đại diện các đơn vị hữu quan của Bộ Taichính (Vy Chính sách thuế; Vụ Chế độ kế toán và Kiểm toán; Ủy ban chứng khoán

"Nhà nước)

Bản dich cia Nh Php adi FipĐhúp —

“Kỹ yếu Tọa đầm trao ai kình nghiệm xử lý các hành vi vl phạm pháp luật về tài chính và

chứng khoản 16-17/11/2011

Day là một văn bản rất khó xây dựng vì nội dung của nó liên quan đến những lĩnh vực chuyên môn sâu hết sức phức tạp và mới mẻ Đó là lĩnh vực thuế, tài chính -

kế toán, đặc biệt là chứng khoản Vì vậy, trong hơn 01 năm qua, bên cạnh việc tự

nghiên cứu, Vụ Pháp luật Hình sự - Hành chính, Bộ Tư pháp đã chủ tr, phối hợp với

các đơn vị hữu quan tổ chức một số cuộc tọa đàm, hội thảo bàn về vấn đề tội phạm

‘trong lĩnh vực thuế, tải chính - kế toán và chứng khoán lim cơ sở cho việc

bản dự thảo lần thứ nhất của Thông tư liên ịch để xin ý

hội thảo ngày hôm nay J

2 Nội dung chính của dự thio Thông tư liên tich

Dy thảo Thông tư liên tịch gồm 07 điều hướng dẫn các quy định của Luật sửa.

đổi, bd sung một số điều BLHS về các tội phạm trong lĩnh vực tải chính - kế toán,thuế, chứng khoán Cụ thể:

22 Đội với tội trần thuế, Điều 1 dự thảo Thông tư liên ch tập trùng hướng,dẫn ba van dé sau:

= Về chủ thé của tội phạm, đó là các cá nhân có đăng ký kinh doanh hoặc không

e6 đăng ký kinh doanh; người của tổ chức tư nhân, doanh nghiệp Nhà nước, cơ quan

‘Nha nước hoặc tổ chức khác có chủ trương hoặc trực tiếp thực hiện việc trốn thuế.

~ Về hành vi trén thuế: Căn cứ theo quy định của Luật quản lý thu về hành vitrốn thuế (quy định tại Điều 108), dự thảo Thông tư quy định 09 nhóm hành vi trốnthuế, bao gồm các hành vi liên quan đến việc nộp hồ sơ đăng +ý thuế, hồ sơ khai thuế;hành quan đến việc ghí chép s6 kế toán các khoản thu liên quan đến việc xácđịnh số tiền thuế phải nộp; hành vi liên quan đến việc xuất hoá đơn xác định thuế;

hành vi sử dung hoá đơn, chứng từ, tài liệu bắt hợp pháp làm sai lệch nghĩa vụ thuế.

‘Va các hành vi trốn thuế liên quan đến hàng hoá xuất khẩu, nhập khẩu và hàng hoá.được miễn thuế,

- Vé tình tiết tăng nặng: BE hướng dẫn khoản 3 Điều 161, phạm lội trong

trường hợp đặc biệt nghiêm trọng, Dự thảo Thông tư hướng dẫn 04 trường hợp:

+ Phạm tội trấn thuế với số tiền dưới 600 triệu đồng nhưng có nhiều tinh

tăng nặng hoặc tái phạm nguy hiểm;

+ Người trén thuế với số tiền dưới sáu trăm triệu đồng nhưng đã bị xử lý hành.chính về hành vi trốn thuế hoặc đã bị kết án nhưng chưa được xoá án về tội trén thud;

+ Trường hợp trồn thuế với số tién dưới sáu trăm triệu đồng mà còn thực hiện một trong các hành vi có liên quan đến việc trén thuế như: đưa hối lộ; chống người thi

hành công vụ; gây thương tích cho người thi hành công vụ; đập phá nơi làm vige, trangthiết bị của cơ quan quản lý thuế, công chức quản lý thuế và các cơ quan nhà nước

khác có trách nhiệm trong việc thực hiện quản lý thuế mà chưa đến múc bị truy cứu

trách nhiệm hình sự về tội độc lập.

+ Trường hợp người có trách nhiệm của doanh nghiệp Nhà nước, cơ quan Nhà

nước trốn thuế với số tiên dưới sáu trăm triệu đồng mà còn thực hiện hành vỉ phạm tộiliên quan đến số tiền thuế đáng lẽ phải nộp như hành vi chiếm doa, sử dụng trái

nguyên tắc v.v.

Bain dich của Nhà Pháp luật Việt Pháp, ?

xấu Tọa đầm rao đổi kink nghệm xử lý các hành vv pham pháp dt v8 ti chính và

chứng khoán 16-17112011

2.2 Tội in, phát hành, mua bán trái phép hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân

sách nhà nước và Tội vi phạm quy định về bảo quản, quân lý hoá đơn, chứng từthu nộp ngân sách nhà nước là những tội mới được bổ sung, các khái niệm trong haiuật còn mới, chưa có cách hiểu thống nhất Do vậy, trước khi đi vào hướng dẫn

về các vấn đề cụ thể như: chủ thể, hành vi và tình tiết tăng nặng thì Điều 2 và Điều 3

dự thảo Thông tư liên tịch đã đưa ra giải thích về một số từ ngữ nhằm tạo cách hiểu.chung, thống nhất, như: hóa đơn; chứng từ; hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân sách

Dir thảo Thông từ liên tịch tập trung hướng dẫn về các hành vi in, phát hành,

mmua bán trái phép hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân sách nhà nước và hành vi vi phạm

uy định về tội bảo quản, quản lý hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân sách nhà nước trên

eơ sở tham khảo các quy định có liên quan của Nghị định số 51/2010/NĐ-CP ngày14/5/2010 của CP Quy định về hóa đơn bán hing hóa, cung ứng dich vụ, cụ thé:

Thành vi in trái phép hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân sách là một trong các

hành vi sau: tự in hóa đơn và khởi tạo hóa đơn điện từ không đủ các nội dung quy

định; tự in hóa đơn và khỏi tạo hóa đơn điện từ khi không có đủ điều kiện theo quy

định; tự in hóa đơn giả hoặc khởi tạo hóa đơn điện tử giả; in hóa đơn khi không đủ

điều kiện quy định

Henh vi phát hành trái phép hoá đơn, chứng ti thu nộp ngân sách là một trong,

‘de hành: vi sau: lập tờ thông báo phát hành không đầy đủ nội dung; không gửi, không

niêm yết 'ở thông báo phát hành hóa đơn theo đúng quy định

Hanh vi mua ban trái pháp hoá đơn, chứng từ thu nộp ngân sách là một trong,

các hành vi sau: khai không đúng điều kiện để được mua hóa đơn do cơ quan thuế pháthành; không hủy hóa đơn được mua đã hết hạn sử dụng; bán hóa đơn đã mua và chưa

lập, Mua, bin hoá đơn chưa ghi nội dung theo quy định, trừ trường hợp mua bán hoá.

đơn do cơ quan thuế phát hành, Mua, bán hoá đơn đã ghỉ nội dung, nhưng không có.hàng hoá, dịch vụ kèm theo; Mua hoá đơn giả, hoá đơn của cơ sở kinh doanh khác để

hợp thức hoá hàng hoá, dich vụ mua vào không có chúng từ hoặc hàng hoá, dich vụ

bán ra nhằm chiếm đoạt tiền thuế giá trị gia tăng, trốn thuế thu nhập doanh nghiệp;Mua, bán, sử dụng hoá đơn có sự chênh lệch về giá trị hàng hoá, dịch vụ giữa các liên

của hoá đơn.

“Hành vi vi phạm quoy định về bảo quân, quản lý hóa đơn, chứng từ thu nộp ngân

sách Nhà nước là một trong các trường hợp sau: Lưu trữ, bảo quản hóa đơn không

đúng quy định; Không báo cáo sử dụng, thanh toán, quyết toán sử dụng hóa đơn; Làm

hư hỏng, mat hóa đơn; Thực hiện hủy hóa đơn không theo đúng quy định của pháp

Mật; Xử lý việc mắt, cháy, hỏng hóa đơn không theo đúng quy định của pháp luật.

"Ngoài ra các quy định về chủ thé tội phạm và tình tt định khung tăng nặng của

sắc tội cũng được quy định chỉ tet.

2.3, Đối với các tội phạm trong lĩnh vực chứng khoán (tội cổ ý cổng bố

thông tin sai lệch hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán; tội sử dung

thông tin nội bộ dé mua bản chứng khoán; tội thao túng giá chứng khoán)

Ban dich của Nhà Pháp luật Việr-Pháp 7

4) yếu Tọa đàm trao đổi kinh nghiệm xử l9 các hành vỉ vi pham pháp luật về tài chính và

chứng khoán 16-17/1 1/2011

Đây là những quy định mới được bổ sung tong luật để đáp ứng với tinh hình

tội phạm mới Vì vậy, việc giải thích các thuật ngữ mang tính chuyên ngành để thốngnhất áp dụng là cần thiế Do đó, tại khoản 1 Diều 4 và khoản 1 Điều 5 dự thảo Thông

tư đã gi ích cụ thể những thuật ngữ nay,

Nhin chung, việc hướng dẫn các hành vi phạm tội trong lĩnh vực chứng khoán được quy định trên cơ sở tham khảo các quy định có liên quan của Nghị định số

144/2003/ND-CP ngày 28/11/2003 của Chính phủ về chứng khoán và thị trường.

chứng khoán.

- Điễu 4 của dự thảo Thông tư hướng dẫn về chủ thể 161 cổ ý công b thông tinsai lệch hoặc che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán, hành vi phạm tội và các.Hình tiết xác định hậu qua nghiêm trọngrrắt nghiêm trọng; th lời bat chính lớn đội với

tội này, Cụ thể

Chủ thể phạm tội cổ ý công bồ thông tin sai lệch hoặc che giấu sự tật tronghoạt động chứng khoán có thể là Giám đốc hoặc Tổng giám đốc hoặc người được ủyquyền công bổ thông tin của các tổ chức sau: Tổ chức phát hành, tổ chức niềm yết,

công ty đại chúng, công ty chứng khoán, công ty quân lý quỹ, công ty đầu tw chứng khoán, Sở giao dich chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán.

Hanh vi phạm tội có ý công bé thông tin sai lệch hoặc che giấu sự thật trong

hoại động chứng khoán thuộc một trong 02 trường hợp sau:

1) Công bố thông tin qua các phương tiện thông tin đại chúng, ấn phẩm của 8

chức, công ty và các phương tiện thông tin của Sở giao địch chứng khoán, Trung tâm giao dịch chứng khoán với nội dung sai lệch, không đúng sự thật;

2) Không công bố hoặc công bố không đầy đủ các thông tin theo quy định của

pháp luật trong hoạt động chứng khoán.

“Trường hợp gây thiệt hại cho nhà đầu tư với tổng số tiền thiệt hại từ 200 triệuđồng đến dưới 300 triệu đồng hoặc gây thiệt hại cho công ty niêm yết chứng khoán từ

200 triệu đồng đến dưới 500 triệu đồng hoặc ảnh hưởng lớn đến giá chứng khoán (làmtăng, giảm từ 20% đến 50% giá chứng khoán) được coi là gây hậu quả nghiêm trọng.

Con trường hợp gây thiệt hại cho nhà đầu tư với tổng số tiễn thiệt hại từ 500 triệu đồng trở lên hoặc gây thiệt hại cho công ty niêm yết chứng khoán từ từ 500 triệu đồng trở

lên hoặc ảnh hưởng rat lớn đến giá chứng khoán (làm tăng giảm 50% giá chứng

khoán) sẽ được coi là gây hậu quả rất nghiêm trọng hoặc đặc biệt nghiêm trong.

Phu lời bắt chính lớn: Là trường hợp có hành vi thu lợi bắt chính từ 200 triệu

đồng trở lên.

Diéu 5 dự thảo Thông tư hướng dẫn tội sử dung thông tin nội bộ để mua bán

chứng khoán, theo đó:

Thứ nhất chủ thd 1 ny có t lẽ

„1 Thành viên Hội đồng quản tị, Ban kiểm soát, Giám đốc hoặc Tổng giám.

đốc, Phó Giám đốc hoặc Phó Tổng giám đốc của công ty đại chúng; thành viên Ban.

đại diện quỹ đại chúng;

‘Ban dich của Nhà Pháp luật Việc Pháp “Ã

Kỹ yéu Toa đầm trao đội kính nghiệm xử lý các hành vi ví phạm pháp luật về tài chính và chứng khuản, 10-17/11/2011

2 CB đông lớn của công ty đại chúng, quỹ đại chúng;

3 Người kiểm toán báo cáo tài chính của công ty đại chúng, quỹ đại chúng;

4 Người khác tiếp cận được thông tin nội bộ trong công ty đại chúng, quỹ đại

chúng;

_ 5 Người hành nghề chứng khoản của Công ty chứng khoán, công ty quản lý

uy đầu tư chứng khoán;

6 Người của

dich vụ với công ty đại

hức hoặc cá nhân có quan hệ hợp tác kinh doanh, cung cấp

húng, quỹ đại chúng và cá nhân lâm việc trong té chức đó;

uy định ở trí

Thứ hai, trên cơ sở tham khào Điều 103 (Giao dịch nội gián) của Nghị định số

144/2003/NĐ-CP ngày 28/11/2003 của Chính phù về chứng khoán và thị trườngchứng khoán, Điều 5 dự thảo Thông tư hướng dẫn hành ví sử đạng thông tin nội bộ để

mưa bán chứng khoản bao gồm:

1 Si dụng thông tin nội bộ để mua, bán chứng khoán cho chính mình hoặc cho

người khác;

2 Tiết lộ, cung cấp thông tin nội bộ hoặc tư vấn cho người khác mua, bin

hứng khoán trên cơ sở thông tin nội bộ.

‘Va trường hợp thu lợi bit chính từ 500 triệu đồng trở lên được cơ là hành vitho tài bắt chính rất lớn hoặc đặc biệt lớn

Thứ ba, dự thà cũng hướng dẫn đối với tình tiết gây hậu quả nghiêm trọng của

tội sử đụng thông tin nội bộ đề moa bán chứng khoán và tình tiết gây hậu quả nghiêm

trong, rất nghiêm trọng, đặc biệt nghiêm trọng eta tội thao túng giá chứng khoán Về

cá cơ bản, ác tinh tiết này được áp dụng thống nhất với tinh ắt gây hậu quả nghiêm

trọngirấi nghiêm trọng/đặc biệt nghiêm trọngcủa tội cổ ý công bổ thông tn sai lệch

hhoge che giấu sự thật trong hoạt động chứng khoán.

“Trên đây là những nội dung cơ bản của dự thảo Thông tu liên tịch hướng dẫn ápdụng một số điều quy định về các tội phạm trong lĩnh vực thuế, tai chính - kế toán,chứng khoán của Luật sửa đổi, bỗ sung một số điều BLHS xin giới thiệu tới quý vị đạibiểu,

Phần trình bày của Ong Olivier DOUVRELEUR, Giám đốc PI Cơ quan

un 9 các thị tài chính Cộng hòa Phá

“Trước tiên, tôi xin được giới thiệu Cơ quan quản lý các thị trường tài chính của Pháp.

(AME), sau đó, tôi sẽ bình luận về dy thảo Thông tư về tội phạm tài chỉnh và chứng,

khoán của Việt Nam.

AME là cơ quan hành chính có vai trỏ điều tiết và giám sát các thị trường tải chính nói

‘hung và thị trường chứng khoán nói riêng, có thẩm quyền xử lý vi phạm (hành chinh)

dù đây không phải là cơ quản tư pháp Vai trò này thể hiện ở việc quản lý và thực hiện.mọi biện pháp nhằm dim bảo cho các thị tường này vận hình sun sẻ, cấp phép cho

Ban dich của Nhà Pháp luật Mệ-Pháp >

yeu Tọa đàm trao đi hình nghiệm xử lý cúc hành vũ vi phạm pháp luật về tài chính và

chứng khoán 16-17/11/2011

các tổ chức cá nhân hoạt động trén thị trường này, cho phép thực hiện các giao dich(chào mua công khai ) Cơ quan này còn có vai trò quản lý hạ ting của các thị trườngtài chính, tức là các hệ thống hỗ trợ cho sự vận hành của thị trường chứng khoán (hệthống bù trừ chứng khoán, thực hiện lệnh mua bán chứng khoán) Từ năm 1987, AMFcòn có thẳm quyền điều tra và xử lý vi phạm hành chính

theo, tôi xin trình bày sơ lược về hai loại tội phạm trong lĩnh vực thuế và chứng

khoán theo luật của Pháp.

Tội rốn thu ở Pháp được coi là một vĩ phạm hinh sự, và bị xử lý bằng các biện pháp vềthuế (phat tiễn) hoặc các biện pháp hình sự (phạt iền kèm theo phạt th) Luật của Pháp

só một điểm đặc thù là khi hành vi trốn thuế bị phát hiện, người trồn thuế có thể bị phạt

in dựa trên số tiền trồn thuế hoặc bị xử lý hình sự như phạt tiền hoặc phạt tù và có thểphải trả lãi do không nộp thuế đúng hạn.

“Các tội phạm về chứng khoản bao gdm tội sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứngkhoán (giao dịch nội gián), công 66 (hông tin sai lệch và thao túng giá chứng khoán mới

chỉ đưa vào luật của Pháp từ năm 1970 Trước đó, khi thị trường chứng khoán chưa ra đời, các hành vi này mới chỉ bị xử lý theo thông luật chứ chưa được coi là vi phạm hình

sự đúng nghĩa Ban đầu, các tội này được coi là tội tiễu hình và được xử lý bằng hinhthức phạt tiền và phạt ti, Đền năm 1989, Cơ quan hoạt động chứng khoán (COB), tiềnthan của AMF đã được trao chúc năng xử ký hành chính đối với các tội này, nhưng các biện pháp xử lý hình sự vẫn tiếp tục được duy tr Đồng thời, luật cũng cho phép áp đụng cả biện pháp hành chính và hình sự (rét hiém), chẳng hạn tội sử dụng thông tin nội

bộ để mua bán chứng khoán vừa có thé bị Tòa Tiểu hình xử lý hình sự vừa có thể bị

chứng khóan bằng cách liên tục đặt hàng ngàn lệnh mua bán chứng khoán và hủy các

lệnh đó trong một thời gian ngắn Chính vì thế ma cho đến nay, ở Pháp có rit it vụ việc liên quan đến loại tội phạm này,

Các vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán chỉ bị truy cứu trách nhiệm khi nó diễn ra trên

một số thị trường nhất định, chẳng hạn trên thị trường chứng khoán (hay còn gọi là thi

trường tập trung) Thị trường chứng khoán là thị trường chị sự điều tiết của AME,

thông qua những quy định chuyên biệt, mang tính rằng buộc đối với các nhà phát hành chứng khoán và nhằm đảm bảo việc cung cấp thông tin chính xác cho các nhà đầu tư để

các thị trường này hoạt động lành mạnh, mình bạch Hiện nay, ở Pháp có khoảng 700

công ty được niêm yết trên thị trường chứng khoán, thị trường này do một công ty có tên.

là Euronext quản lj Day là một công ty xuyên quốc gi, là chỉ nhánh của một công ty

đã sắp nhập với công ty New York Stock Exchange Bên cạnh đó, còn có các th trường,

được t8 chức, chịu sự quản lý của một công ty khác là Altemext, dành cho các doanhBin dịch của Nhà Pháp luật Việ:-Pháp co

Ky ybu Toa đầm Irao đổi hin nghiệm sử lý các hành vi vl pha pháp luật về tt chính và

chứng khoán, 16-17/11/2011

nghigp vừa và nhỏ, chưa đủ điều kiện để được niêm yết rên thị trường tập trung Ngoài

1, còn có các thị trường tự do và các hành vi vi phạm trên thị trường này không bị xử phạt như các loại tội phạm mà tôi vừa nêu.

ĐỂ phát hiện và xữ lý các tội phạm chứng khoán, AMF có một bộ phận có chức nănggiám sát các thị trường tài chính Bộ phận này được trang bị hệ thông máy tính tối tân,

6 thể cập nhật các lệnh mua báo chứng khoán diễn ra trong một ngày và phát hiện ranhững dầu hiệu bắt thường (nếu có), Thông thường, các tội phạm chứng khoán đều bị

phát hiện thông qua bộ phận này, chẳng hạn các giao dịch bắt thường, các lệnh mua bán chứng khoán đáng ngờ và mối liền hệ với các sự kiện diễn ra như thông báo về kết quả Xinh doanh của các tổ chức phát hành, chảo mua chứng khoán công khai.

"Nếu phát hiện thấy đầu hiệu bất thường và cần phải điều tra kỹ hơn, bộ phận giám sátnày sẽ lập hỗ sơ vụ việc và chuyển sang cho bộ phận điền tra Bộ phận này bao gồm cácđiều tra viên được trao cho một số thắm quyền đặc biệt như đề nghị người bị tình nghĩ

ii trình, yêu cầu cung cấp giấy tờ, tải liệu cần thiết cho việc điều tra Về bản chit, hoạtđộng điều tra này không giếng im: hoạt động điều tra của cơ quan cảnh sit, các điền traviên của AMF không có thắm quyền cưỡng chế, chẳng hạn không được khám nhà, trừtrường hợp có sự cho phép của Tòa ẩn, San khi kết thúc điều ra, các diều tra viên sẽ lập,báo cáo nộp cho Tổng thư ký của AMF và Ban lãnh đạo của AMF sẽ théo luận xem có

đủ chứng cứ để truy cứu trách nhiệm hay không NÊn có đủ chứng cứ thì AMF sẼ tiếptục chuyển hồ sơ cho cơ quan Công tô, đẳng thời áp dụng (hủ tục xử lý hành chính Thủtue này sẽ do Ủy ban xử lý vi phạm của AMF tiến hành Uy ban này sẽ xem xét báo cáo.điều tra, ý kiến giải trình và tự bảo vệ của đương sự Nếu có đủ chứng cứ để xác định.hành vi vi phạm, Ủy ban này sẽ tổ chức phiên xử lý vi phạm và ra quyết định áp dụngbiện pháp phạt tiền do Ủy ban này không có thẳm quyền tuyên các hÌnh phạt trớc quyền

tự do của đương sự (đây là thắm quyền chuyên biệt của Tòa án) Tuy nhiên, mức phạt

tiền được áp dụng rt cao, có thé lên đến hàng trim triệu ơ rô, Quyết định áp dụng biện

pháp phat tiền của AMF có thé bị kháng cáo ra Tòa án nếu đương sự thẤy rằng mình bị

buộc tội không có căn cứ hoặc thừa nhận đã vỉ phạm do sơ suất chứ không phải do cốtình, hoặc hình phạt quá nặng, Đối với vi phạm nghiêm trọng, có khả năng bị xử lý hình

sự, AMF sẽ chuyển hồ sơ vụ việc sang cho Viện trưởng Viện Công tổ bên cạnh Tòa So

thẩm, Cơ quan Công tổ sẽ quyết định xem có đủ mức độ nghiêm trọng để tiếp tục truy,cứu trách nhiệm hình sợ hay không, NÊ có thi các tội phạm này sẽ được đưa ra xét Xửtrước Tên Tiêu bình và có thể bị phạt tiền (mức phạt tấp hơn so với mức phạt của Ủy

an xử lý vi phạm của AMF áp dung) kèm theo phạt tù từ 2 năm trở lên Như tôi đã nói,

việc tông hợp các biện pháp xử phạt hành chính và xử phạt hình sự rắt hiếm khi xây ra(chi khoảng 5 vụ trong vòng 15 năm) và chủ đề này vẫn còn gây tranh cãi

`VỀ tôi sử dung thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán, yếu tổ đầu tiên để luận tội

là thông tin nội bộ Nêu không chứng minh được là có thông tin nội bộ thì sẽ không cầu thành tội sử dụng thông tin nội bộ để mua bán chứng khoán Để edu thành tội phạm thì phải chứng mình được đó là thông tin nội bộ, và người sử dung thông tin đó, nêu không,nằm trong thành phần lãnh đạo của công ty thi phải ý thức được tính chất của thông tin

đó Có 3 tiêu chí để xác định một thông tn nội bộ, đó là: thông tin phải cu thể, bi mật và

được công bố thi có thể gây ảnh hưởng đến gid chúng khoán Chủ thể phạm tội là

Kỹ yếu Toa đàm trao di kinh nghiệm xử ede hành vi vi phạm pháp tude về tài chỉnh và

chứng khoán_16-17/11/2011

người biết được thông tin nội bộ và lợi dụng thông tin chưa được công bố để iến hànhmua hoặc bán chứng khoán để trục lợi Rất khó để xác định một thông tin có phải làthông tin nội bộ hay không, trước hết, thông tin đó có mức độ cụ thể nhất định, chẳnghạn: đối với (hông tin về việc một nhà đầu tr sắp đưa ra thông báo chào mua chứngkhoán công khai, thi thông tin đó sẽ không được coi là cụ thể nêu không biết được thời điểm cũng như mức giá chứng khoán được đưa ra, các điều kiện kèm theo Ngoài ra,

"hông tin phải bí mật, thể hiện ở chỗ người sử dụng nó là người được biết thông tin trướcnhững người khác trong khi về mặt nguyên tắc, người nắm giữ không được phép sit

dụng thông tin đó, cũng như mua hoặc bán chứng khoán vào thời điểm biết được thông.

tin, Cuối cùng, thông tin nội bộ là thông tin mà khi được công bố, có thé gây ảnh hưởng,dén giá chứng khoán Không phải tắt cả thông tin liên quan đến một công ty niêm yết

đều là thông tin nội bộ nếu như nó không đủ dé tác động đến thị trường chứng khoán khi

được tiết ộ (vi dụ: thông tin về việc một công ty sắp thay đổi trụ sở hoặc trang bị thêm,

hệ thông máy tính hiện đại không được coi là thông tin nội bộ vì nó không ảnh hưởng,cđến giá chứng khoán của công ty đó) Việc một công ty sắp ký kết một hợp đồng thé kỷ,hay một hãng chế tạo máy bay sắp xuất xưởng hàng chục chiếc máy bay hay thông tin

‘vb kết quả kinh doanh của công ty đó (bị thiệt hại hoặc thu lợi nhuận lớn), việc sáp nhập,hợp nhất công ty chính là những thông tỉn có thể gây ảnh hưởng đến giá chứng khoán

của công ty, Một đặc điểm khác là thông tin nội bộ là thông tin chưa được thông báo ra

công chúng, và chủ thể phạm tội sử dung thông tin nội bộ là người da biết được thông.tin trước những người khác, dẫn đến sự mắt cân bằng về thông tin và hậu quả là những,người khác có thé bỏ tiền ra để mua chứng khoán sắp mắt giá hoặc bán đi một lượng lớnchứng khoán ma không biết ngay ngày hôm sau, giá chứng khoán sẽ tăng Chính vi thé,

để cầu thành tội danh này, phải chứng minh được rằng thông tin được chủ thé đó sửdụng là thông tin bí mật và chưa được công bố ra ngoài, nếu không, chủ thé phạm tội có.

Š lấy cớ rằng thông tin đã được công khai qua báo chi và Intemet để chối tội Tóm lạ,yếu t6 cầu thành của tội sử dụng thông tin nội bộ là thông tin phải cụ thé, bí mật, nến

lộ thì có thể gây ảnh hưởng đến thị trường chứng khoán và chủ thể sử dụng

thông tin có nghĩa vụ phải giữ bí mật thông tin đó cũng như không được thực biện các

giao dịch chứng khoán để trục lợi từ thông tin mà minh biết được

Chủ thể bị truy cứu trách nhiệm về tội sử dụng thông tin nội bố có thể là thành viên

trong Ban lãnh đạo của công ty, là người có được thông tin nhờ việc đảm nhiệm một

chức vu hay là chủ thé khác nếu chứng minh được rằng người đó nắm giữ thông tin nội

bộ và sử dụng thông tin đó một cách có ý thức, Bởi vì có những trường hợp, người nắm git thong tin không biết được rằng 46 là thông tin nội bộ và nghĩ ring tất cả những người khác đều đã biết thông tin đó Điều kiện này chỉ áp dụng đổi với chủ thé là người thứ ba chứ không áp dụng đối với chủ thể nằm trong Ban lãnh đạo của công ty vì những.

người này đã có nghĩa vụ gi bí mật và không được trực lợi từ thông tin nội bộ mà họ

nắm giữ.

Về tôi cung cắp thông tin sai lệch, việc chứng minh các yếu tổ cấu thành của tội này

đơn giản hơn so với tội danh đầu tiên Các yếu tố cấu thành tội này bao gồm việc cung.cấp thông tin sai lech, gay nhằm lẫn, thường là về giá một loại chứng khoán niêm yhay-vé triển vọng của tổ chức phát hành Các chủ thé phạm tội này trước hết là bản thânBain dich của Nhà Pháp luật Việt Pháp —

“yếu Tọa dầm trao đối nh nghiệm xử lý các hành vi vì phạm pháp luật về tài chính và

chứng Moán_ló-T7/11/201T

công ty, cụ th là Ban lãnh đạo, vi công ty dé có nghĩa vụ phải đều đặn cung cấp thông,fin abn ngoài thông qua các buổi họp báo buờng kỳ, và đó cổ thé la kênh cung cắpthông in sai ch, Ngoài ra, đó cổ thé à ee phóng viên, những người biết rỡ đ là thông

tin sai lệch nhưng vẫn phat tấn ra ngoài Việc xác định tội danh này rất đơn giản vi chỉ

cần thn thập cáp bài viết, thông cóo báo chỉ và các tn đồn cũng như ý kiến khiến ngĩ củasắc nhà đầu tw đã mua hue bán cỗ phiếu đựa trên thông in si lệch là AMF đã có thetiến hành điều tra vụ việc Và cũng tương tw như tội sử dụng thông tin nội bộ, nếu nhậnthấy có đầy đủ yếu tổ chứng minh tội phạm thì hd sơ sẽ được chuyén sang cho cơ quanCông tổ,

Tôi thao túng giá chứng khoán rit khó để chứng mình bởi vì bit kỳ ai cũng có thể

thực hiện ệnh trên thị trường chứng khoán, phải căn cứ vào hoàn cảnh thực hiện lệnh đómới có thể xác định chủ thể đó có phạm tội hay không Chính vì thế mà như đã nói ở'rên, số vụ việc liên quan đến tội danh nay chỉ chiếm một ty lệ rất nhỏ trong các vi phạm

mà AMF xử lý Định nghĩa của tội này cũng được nêu trong Dieu lệ của AME, với

nguyên tắc là khi tội này được thực hiện, giá chứng khoán sẽ biển động không theo quy

uật thông thường, Để xác định tội danh này, phải xem xét ác lệnh mà chủ thể bị tình,

nghỉ thực hiện trên thị trường chứng khoán, các lệnh này được thực hiện hoàn toàn gu

hệ thống máy tính và được lập trình sẵn để diễn ra liên tue trong một khoản thời gian rất

ngắn (hàng triệu lệnh/giây) Các lệnh nay nhằm mua bản cổ phiéu có giá trị lớn nhưng,

sẽ được hủy ngay lập tức, và cứ lập di lặp lại như vậy nhiều lần để mang lại gitrị thang

cư cho chủ thể, Việc xác định tội danh này đòi hỏi phái chứng minh được tinh chất thaotúng trong các lệnh mà chủ thể bị tình nghỉ đã đưa ra, xem xét quá trình nhập các lệnh

đó cũng như các lệnh hủy để nhin thấy ý đồ của người 46 lợi dụng sự chênh lệch giáchứng khoán để thu được gi trị thing dư cho riêng mình Công việc này rất phức tạp vì

nó đồi hỏi phải có hệ thống máy tính tối tân, dung lượng bộ nhớ không lồ để có thé lưutrữ và mô phỏng lại todn bộ các thao tác nhập lệnh và bủy lệnh cia chủ thể phạm tội

“Thảo luận

Đại biểu:

“Tôi xin có 2 cầu hoi dành cho Chuyên gia:

"Thứ nhất, theo giới thiệu của Chuyên gia, có thể hình dung chức năng của AMF tương

ứng với Ủy ban chứng khoán của Việt Nam và những kinh nghiệm xử lý vụ việc củaAME có thể rit hữu hiệu đổi với chúng tôi Tôi muốn biết là AMF có tổng kết kinhnghiện xửlý các vụ việc ong các ấn phim, tang Web của tổ chúc bay không? Nếu cổ,

448 nghị Chuyên gia cho địa chỉ để chúng tôi có thé tham khảo

“Thứ hai, về tội cung cấp thông tin nội bộ, theo hiểu biết của tôi, vi phạm này tương ứngvới tội cung cấp thông tin bí mật được quy định trong luật Việt Nam cũng như của các

nước, bay còn gọi là bí một kinh doanh Theo những quy định mà tôi tham khảo, bên

‘canh những điều kiện mà Chuyên gia đã nêu (hông tin phải cụ thé, bí mật và có khả

năng gây ảnh hưởng đến hoạt động của thị trường và việc sử dụng thông tin 46 có lợi

cho người sử dụng thông tin), còn có thêm một điều kiện nữa là người chủ sở hữu thông, fin nội bộ phải có biện pháp bio vệ ích hợp dbi với hông tin đó và người sử dụng

‘Ban dich của Nhà Pháp luật Vật Pháp —— 5

Kỷ yu Toa đầm trao di kink nghiệm xử lý các hành v vĩ phạm pháp luật về tài chính và

chứng Khoản 16-17/11/2011

thông tin nội bộ phải pha vỡ biện pháp bảo vệ đó Biện pháp bảo vệ đó có thé rit đơn

giãn: đóng đầu "tuyệt mật” lên rên tả liệu, hoặc lưu giữ tài liệu trong máy tinh đã cảipassword Vậy luật của Pháp có quy định điều kiện như vậy hay không và việc phá vỡ

biện pháp bảo vệ có được coi là căn cứ để xác định tội sử dụng thông tin nội bộ hay không?

Ong Olivier DOUVRELEUR:

'Về câu hỏi thứ nhất, báo cáo tổng kết hoạt động của AMF được đăng trên trang Web

của chúng tôi tại địa chỉ www.amf-france.org, Trên trang này cỏ chứa rất nhiều thông,tin và nhiều tài liệu được địch sang tiếng Anh, trong đó có Báo cáo thường niên củaAMF, kèm theo ig kê (số vụ việc điều tra, số trường hợp bị xử lý vi phạm

‘cling như các quyết định xử lý vi phạm đối với từng loại tội phạm đã nêu)

'Về câu hỏi thứ hai, tôi hiểu rằng đại biểu muốn nói ring tội sử dung thông tin nội bộ có.liên quan đến việc phát tán bí mật kinh doanh của doanh nghiệp, nhưng thực tế không

phải như vậy, vi không phải bí mật kinh doanh nào cũng mặc nhiên được coi là thông tin

nội bộ, Nguyên lý của tội sử dụng thông tin nội bộ là: nếu một người nắm giữ thông tin

nội bộ, thì người đó không được phép lợi dung thông tin đó, Việc ếtlộ thông tin nội bộ.

bị xử lý theo quy định của luật thương mại chứ không thuộc lĩnh vực luật tải chính mà

AME phụ trách Cơ quan của chúng tôi có vai trò đảm bảo sao cho trên th trường chứng,

khoán không diễn ra hành vi sử dụng tri phép thông tin nội bộ Thông tin nội bộ thường, không được bảo vệ, và công ty niêm yết thường có nghĩa vụ phải tiết lộ mọi thông tin nội bộ ra thị trường, điều này nghe có vẻ kỳ lạ, nhưng thực tế à như vậy, Công ty đó cóthể vi lợi ich của mình mà không tiết 1 thông tin nội bộ, nhưng khi đó, phải thựccác biện pháp dé đảm bảo bí mật thông tn đó Trong trường hợp thông tin bị rò, AME

sẽ yêu cầu công ty đó chm đứt tình trạng rò rỉ (hông tin bằng cách tiết lộ rõ ràng thông

tin đó ra thị trường, khi đó, thông tin sẽ không còn được gọi là thông tin nội bộ nữa Luật chứng khoán của Pháp không can thiệp sầu vào các biện pháp bảo vệ thông tin ma

chỉ quan tim đến việc có thông tin nội bộ hay và có hành vi lợi dụng thông tin đó hayˆkhông, nếu hội tụ cả hai điều kiện này thi mới có thé xác định đó là tội sử đụng thông tinnội bộ Ở đây, chúng ta clin nhìn nhận rõ: việc không tiết lộ thông tin nội bộ là quyền lợichính đáng của một công ty, và nó nhằm đáp img một yên cầu nào đó, và bắt kẻ thông.tin xuất phát từ đâu, kế từ thời điểm biết được thông tin nội bộ thi người nắm thông tin

đồ không được phép sử dung thông tin đó 48 trục lợi cho bản thân, đó chính là nguyên

lý của tội sử dụng thông tin nội bộ,

Đại biểu;

Tôi (66 2 câu hoi như sau:

(Cau hoi thứ nhất iền quan đến phần trinh bay của Chuyên gia vào đầu buổi sing Hiện

nay 6 Pháp có khoảng 700 công ty chứng khoán hay công ty niêm yết, để nghị Chuyên

sia khẳng định lại thông tin này Ngoài ra, tôi cũng có nghe nhắc đến 2 sản giao địch làEuronext và Altemext, dé nghị Chuyên gia cho biết sự khác nhau giữa 2 sàn này

Câu hỏi thứ hai liên quan đến vấn đề lập pháp Ở Việt Nam, các tội về chứng khoán.

không được quy định trong Luật chứng khoán mà trong Bộ luật Hình sự, nhưng cũng

Ban dịch của Nhà Pháp luật Việt-Pháp' "g

xế Tạo đàm trao at kinh nghiệm sử lý ede hành vv pam pháp luật v ải chính và

chứng khoán 16-17/112011

Xhông được quy định ch tết Tôi muốn biết là Luật chứng khoán và BLHS ca Pháp có

sy điều chỉnh chung và riéng như thể nào lên quan đến các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán Và trong những trường hợp mà pháp luật chưa có quy định cụ thé, ai sẽ

số thm quyền hướng din đỗ áp dụng các biện pháp xử ý đối với các hình vi vi phạm,

Ông Olivier DOUVRELEUR:

Trả lời câu hồi thứ nhất: như tôi đã nổi, các thị trường tài chính ở Pháp bao gồm thị trường tập rung và thị trường tự do, và các tội phạm về chứng khoán chi bị xử lý trên

thị trường tập trung mà thôi Thị trường tộp trung hay còn gọi là thị trường chứng khoán

ở Pháp hiện có khoảng 700 công ty niêm yết, trong khi đồ, thi trường Altemext (fn

cho các doanh nghiệp vừa và nhỏ) chỉ có khoảng 60 công ty niêm yết mã thôi Có một

điểm khác biệt là nghia vụ đặt ra đối với các công ty niêm yết trên thị trường Altemext it

hơn so với các công ty niêm yết trên thị trường tập trung Vì thế, các công ty mới thành lập, quy mô nhỏ thường không muốn được niềm yết trên thị trường tập trung vi như vay

họ không chỉ chịu sự điều chỉnh của luật doanh nghiệp mà còn của pháp luật tai chính

nữa Trong bối cảnh đó, Altemext đã ra đời như một thị trường rung gian nhằm giúp, cáo công ty muốn tin đụng lợi th của thị trường nhưng cũng chưa sẵn sing để thực hiện

những nglĩa vụ quy định trên thị trường tập trung.

“rủ lời câu hồi thứ ai: Ở Pháp, ác loại tội phạm mà chúng ta đề cập đến được coi l tội phạm hình sự và bị xử phạt theo quy định của pháp luật hình sự bao gồm hình thức phạt tiền và phạt tù: Tuy nhiên, các vi phạm này lại không được đưa vào BLES mà aim,

trong một bộ luật khác mang tên Bộ luật ti chính tiễn tệ, Điều này hoàn toàn bình

thường vì trong luật của Pháp, có rất nhiều vi phạm không nằm trong BLHS Có thể

hiểu là BLHS của Pip chỉ là luật bình sự nói chung, còn các vi phạm hình sự tong

‘tig lĩnh vực chuyên ngành sẽ được điều chỉnh bởi những văn bản luật khác, chẳng han

hư các tội sử đụng thông tin nội bộ, cũng cấp thông tin s lệch va thao ting giá chứng

khoán mi chúng te đang đề cập đến Và đà các tội phạm này được đưa vào Độ lut tài

chính tin tệhay BLHS thi điều nay cũng không kéo theo hệ quả nào về mặt pháp lý c.

Đại biểu: Thanh tra Ủy ban chứng khoán Nhà nước;

‘Vb tội thao ting giá chứng khoán, Chuyên gia có nói rằng tội này sẽ gây ảnh hướng đến.

giá chứng khoán và làm cho giá chứng khoán biến động không theo quy luật thông.

thường Trong thực tiễn xử lý vi phạm ở thị trường chúng khoán Việt Nam, có những

trường họp rất khó xác định sự biển động của giá chứng khoán, tay nhiên, chúng tôi vẫn

“có thé xác định được vi phạm dựa trên những căn cứ như kết quả phân tích dữ liệu giao dịch, xác định mức độ ảnh hưởng trực iếp đến giá chứng khoán, tỷ lệ phần trăm số lệnh

giao địch của nhóm người tham gia vào hành vi vi phạm trong tổng số lệnh, khối lượng

dat lệnh, khối lượng đặt lệnh vào đầu phiên, cuối phiên Chúng tôi muốn biết là theo

kinh nghiệm xử lý tội phạm này ở Pháp, khi phân tích dữ liệu giao dich, AMF có đặt ra

một ngưỡng nào đó đối với những cá nhân bị nghỉ ngờ (chẳng hạn như 30% số lệnh giao

dịch trong một phiên), cũng như những tiêu chí nào để được xem là có tác động lớn đến

giá chứng khoán hay không (chẳng hạn, trong lúc thị trường Việt Nam có xu hướnggiảm liên tục, có một nhóm người vẫn cổ tinh đặt lệnh với khối lượng lớn nhưng do thị

‘Bin ih của Nhà Pháp hát Bật Pip

9 yêu Toca tao đổi Hình nghiệm xử lý các hành vỉ vì tham ppb về tài chính và

chứng khoản 1ó 1711/2011

trường xấu nên hành vi đồ cũng không gây tác động bit thường, liệu có thể kết luận lànhững người này có ý đồ và có hành vì vì phạm hay không)?

‘Ong Olivier DOUVRELE!

‘Hida già tôi chưa chuẫn bị tinh huồng thực tế nào để minh họa cho các bạn, nhưng sau

khi về Pháp, tôi có thể cung cấp cho các bạn một số tài liệu liên quan thong qua Nhà

"Pháp luật Việt Pháp Về tội thao sting giá chứng khoán, như tôi đã nói, rất khó để xácđịnh hành vị vi phạm vị phải thu thập và phân tích dữ liệu, đồng thời chứng minh được

là hành vi đó đã làm gia chứng khoán bién động Không theo quy luật thông thuờng, VỀ

nguống, trong luật của Pháp không quy định một ngưỡng định lượng nào, túc là chúng

tôi không định nghĩa thế nào là gây biến động đáng kể

xác định theo từng trường hợp cụ th, tùy theo rine độ biển động của th trường cũng

như những diễn biến bắt ngờ trên thị trường đó

‘Dai biết

Tôi xin có một ý kiến nhỏ như sau: bản thân thị trường chứng khoán Việt Nam là thị

trường non trẻ và còn phải học tập kinh nghiệm của các nước, Vì thể, bên cạnh việc học

hỏi kinh nghiệm, chúng tôi cũng cũng phải xác định những hướng di riêng cho thị trường Việt Nam Ching han, khỉ xử lý tội phạm về thao ting giá chứng khoản, thời

gian từ khi bất đu đánh git hành vi cho đến khi điều tra và ra kết luận thường nhanh,hon các nước rit nhiều Đối với một thị tường còn nhiều vấn đề chưa được giải quyết

một cách triệt đễ cũng như chưa ở mức độ công khai, mình bạch được ru 6 các nuớc,vie xử lý nhanh chóng các vi phạm nhằm mục đích rn de là một yêu edu bất buộc với

các cơ quan quản lý, chính vì vậy, chúng tôi it quan tâm đến vấn Đôi khí

biển động trên thị trường không do tác động cha hành vì vì phạm, nhưng không có lí do

gj đễ một nhóm người tham gia đặt lệnh với số lượng áp đảo trong khi chưa hề có thôngtin tốt hay xấu, và dù họ có đạt được mục đích thao túng giá chứng khoán hay không thìhing tôi vẫn xác định hành ví đó là hành vi vi phạm Nếu có thể, đề nghị Chuyên giacung cấp kinh nghiệm của AMF về những vụ việc thực tế đã xử ‘quan đến tội thao

táng giá chứng khoán.

jivier DOUVRELEUR:

“Tôi có thé giới thiệu sơ lược về một vụ việc vừa được xử lý cách đây vài tháng, Vụ việc

này liên quan đến việc dat lệnh mua bán iê tục đối với hàng chục loại chứng khoán do

một nhà đầu tr thực hiện trong vòng 18 thing Chúng ti đã in hình điều tra và phát

hiện ra rằng các lệnh này xuất phát từ 2 máy tính ở Hà Lan, tuy không xem xét toàn bộcác lệnh nhưng khi phân tích các lệnh đối với một loại chứng khoán bat kỳ, chúng tôinhận thay rằng việc đặt lệnh này nhằm mục địch tạo xa sự chênh lệch giá chứng khoán,

“để thu lợi cho nhà đầu tr đó, Uy ban xử lý vi phạm của AME đã vào cuộc và tuyên bốrằng không thé chỉ dựa vào những đánh giá đối với một loại chứng khoán cụ thé mà.uận 46 Ta tội thao tông giá chứng khoán đốt với hàng chịc loại chứng khoán Các điều

tra viên của AMF đã nghiên cứu toàn bộ quá trình nhập lệnh, hủy lệnh đối với một loạiching khoán và chứng minh được rằng các lệnh này được đặt với giá trị rất lớn và làm

2 chúng khoán biến động,dù với lệ ít nhỏ nhưng cũng mang lạ lợi nhuận cho nhà đầu tư Khi đó, Ủy bạn xử lý vi phạm của AMF đã quyết định xử vi phạm dựa trên

‘Ban dịch của Nhà Pháp luật Viet Php ÏZ

và tắt khó để öi phải chu thập, xử lý dữ liệu, điều tra thủ

thập chứng cứ, xét hỏi những người có liên quan, các nhân chứng

Đại bid

Phin trình bày của Chuyên gia tập trung mô tả các hành vi vi vi phạm và một số chế tài

có thể áp dụng, còn dưới göe độ pháp lý, chúng tôi rất quan tâm đến chủ thể cũng nhưcác yếu tế cấu thành về mặt vật chất hay hình thie của các tội này Theo tôi hi

những chủ thé là chủ thể đặc biệt, chẳng hạn chủ thể của tội sử dụng thông tin nội bộ,không phải a cũng có thé công bỗ được các thông tin này, Ngoài ra sự phân biệt yếu tổ

cấu thành về mat vật chất và ý thức của các hành vi vi phạm này cũng cần được lâm rõ

để tránh tình trang hiểu sai cũng như lạm đụng của các cơ quan tiễn hành tố tụng, ĐỀnghị Chuyên gia trình bày rỡ hơn về các nội dung này

Ông Olivier DOUVRELEUR:

‘V6 chủ thể vi phạm, luật của Pháp không đặt nặng vin dé chủ thể, mọi cá nhân, tổ chứcphạm các tội sử dụng thông tin nội bộ, cung cấp thông tin sai lệch và thao túng giáchứng khoán đều bị coi là tội phạm nếu có các tình tiết chứng minh là họ đã thực hiệncác hành vi đó Đối với tội sử dụng thông tin nội bộ, có những trường hợp chủ thé phạm.tội là nhà chuyên nghiệp, chẳng hạn như (hành viên Ban lãnh đạo công ty, người này

biết trước kết quả kinh doanh sẽ được thông báo vào sáng thứ 2 nên đã nhanh tay đặt

lệnh mua bán chứng khoán từ thứ 6 tuẫn trước, đây là hình thức phạm tội sử dụng thông,

tin nội bộ đi hình nhất Hoặc chủ thé phạm tội cũng có th là bắt kỳ a rong ching ta,

được thông tin do có quan hệ bằng hữu hay quan hệ xãhội khác với giám đốc bộ phận tải chính của công ty, nếu AME chứng minh được rằng, những người này thường xuyên gặp gỡ ngay trước thời điểm công bố kết quả kinhdoanh và chủ thể đồ bỗng nhiên mua một lượng lớn chứng khoán ong khi bản thânchưa hề tham gia vào thi trường chứng khoán thi có thể xác định chủ thể đó phạm tội.Nhu vậy, đối với tội sử dung thông tin nội bộ thi chủ thể được chia thành 2 đối tượng là

nhà chuyên nghiệp và người nghiệp dư.

V8 yếu tổ cầu thành về mặt ý thức, như tôi đã đỀ cập sing nay, đối với người không thuộc thành phan lãnh đạo của công ty, không hé liên quan đến Loạt động của công ty

thì phải chứng minh được rằng người 46 đã sử đụng thông tin nội bộ một cách có ý thức.Đôi với nhà chuyên nghiệp tức thành viên Ban lĩnh đạo, bộ phận K tín, ti chính thì

không cần phải chứng minh ý thức đó vì họ được suy đoán là đã biết được thông tin

mình sử dụng là thông tin nội bộ.

Dai biểu

với các tội phạm quy định trong BLHS, nk thức thì chỉ cần hội đủ. xem xét yếu tổ cấu thành về mặt

hành vi được mô tả trong điều luật thì chủ thể đã có thể bị

‘Ban dịch của Nhà Pháp luật Việt Pháp

“Kỹ vu Toa đầm trao di kinh nghiệm xi lý các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính và

chứng khaán 16-17/11/2011

truy tổ, Tuy nhiên, nếu xem xét yêu tố cầu thành về mặt vật chất thì phái tinh đến những,

"hậu quả trên thực tế, có thể đo đếm được, nếu chỉ có yếu tố cấu thành về mặt hình thức

nhưng hành vi vẫn chưa gây hậu quả thì vẫn chưa đến mức xử lý hình sự Như vậy, yếu

tổ vật chất là ranh giới đề ác định một người có phạm tội hay không và chính vi thể ma

chúng tôi rất quan tâm đến yếu tố này Theo trình bày của Chuyên gia, đối với tội sir

đụng thông tin nội bộ, chỉ cần một người thục hiện giao dịch có lợi cho họ vào trướcthời điểm thông tin đô được công bố ca công chúng là có thé xác định hành vi phạm tội

thì bất kỳ ai có giao dich trong khoảng thời gian đó đều có nguy cơ bị coi là phạm tội vi

tất khó để chứng minh nguồn thông tin mà họ có là võ tinh hay cổ ý (chẳng hạn, mộtngười vô tinh nghe được cuộc trò chuyện của 2 giám đốc công ty) Tôi cho rằng nếu

không phân biệt chủ thể một cách rõ rằng thì các cơ quan tiến hành tổ tụng sẽ lạm dụng

48 xử lý những người hoàn toàn không vi phạm

Ông Olivier DOUVRELEUR:

“Trường hợp vừa nêu cũng giống như vi dụ ma tôi đã đưa ra Đó là mot người không làm

vige trong công ty, và không nắm giữ thông tin nội bộ do chức năng của mình mà chỉ

tinh cờ biết được thông tin do tình cờ nghe được nội dung trao đối giữa những ngườinắm thông tin Khi đó, để xác định hành vi vi phạm, phải chứng minh được rằng người

46 thực hiện hành vi mua bán cổ phiếu trong khí ý thức được rằng đ là thông tin nội bộ,

Quả thật, trường hợp này ắt khó chứng mình vì thường không có chứng cứ trực tiếp

nhưng eó thể căn cứ vào du hiệu như người đỗ đã tim mọi cách mua hoặc bin cễ hiếu.trước khi thông tin nội bộ được cung cấp ra công chúng ma không thể nêu lý do cho

hành động này, qua đó, Ủy ban xử lý vi phạm của AMF có thể xác định hành v vi phạm

của người đó

'Về hậu quả của hành vị vỉ phạm, đối với tội sử dụng thông tin nội bộ, vẫn còn nhiều ýkiến gây tranh cãi Chẳng han, có quan điểm: cho rằng tội này không gây thiệt hại chomột nạn nhân cụ thể như tội cung cắp thông tin sai lệch Nhưng chủ thé phạm tội này lại

12 người được hưởng lợi do không phải chịu thiệt hai, và Tòa án cùng Ủy ban xử lý vi

phạm EỦa AMF sẽ căn cứ vào giá trị của khoản lợi này 48 xác định mức phạt mà người

46 phải chịu Nhưng suy cho cùng, vẫn không thé xác định được hậu quả thực sự của

hành vi vi phạm này.

Nguyễn Văn Hoàn, Phó Vụ trưởng Vụ pháp luật hình st

‘Tw pháp,

“Trước khi nhường lời cho Ông Olivier Douvreleur bình luận liên quan đến các loại tội

phạm về thu, cứng khoán, hóa đơn, tôi xin phép được tóm tt ại bai nội dung eo bản

ma chúng ta đã để cập sáng nay và sẽ tiếp tục trong buổi chiều.

Thứ nhất, những người làm công tác nghiên cứu cũng như hoạt động thực tiễn đều muốn.

phân định rạch rồi ranh giới giữa các hành vi bị coi là tội phạm về thuế, hga đơn, chứng,

khoán với ý nghĩa là một hành vi phạm tội với những hành vi bị xử lý hành chính, bởi vì

trong hệ thống pháp luật Việt Nam, các hành vi vi phạm hành chính sẽ bị xử lý hành

‘Ban dich của Nhà Pháp luật ViệcPháp — Y5

Ki yếu Toa đầm Irao đổi kinh nghiệm xử lý các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính và

chứng khoán 16-17/11/2011

chính và các vi phạm hình sự luôn gắn liền với thủ tục t tụng hình sự Như một đại biểu

đã nói, đối với việc xác định ranh giới giữa vi phạm hành chính và hình sự, nếu không,khéo léo sẽ dẫn đến tình trạng cơ quan tổ tụng lạm quyền để gây ảnh hưởng đến doanh.nghiệp Vì vậy, mye tiêu của chúng ta là làm thé nào xây dựng được căn cứ truy cứu

trích nhiệm hình sự hay chỉ xử lý vi phạm hành chính.

Thứ hai, tôi xin phép được giới thiệu một điều luật được đề cập đến trong Thông tư liên.quan đến hóa đơn Như chúng ta đã biết, xuất phát điểm của nền kinh tế Việt Nam lànbn kính tế quan liêu bao cấp và không thoát khối tw duy cũ là để Nhà nước quản lý hóađơn, Nghị định 51 của Chính phủ liên quan đến quyền của các đơn vị, tổ chức và ofthân trong việc in hóa đơn quý định rất rõ các hành vi in hóa đơn, phát hành héa đơn,quản lý hóa đơn Trong một thời gian đi, có nhiều doanh nghiệp dược thành lập và muabán hóa đơn VAT 48 lợi dụng chính sách khuyến khích xuất khẩu của Nhà nước vàđược hoàn thué bắt hợp pháp, vì thế Nhà nước vẫn buộc phải duy t trong BLHS một

dội liên quan đến hóa don là Điều 164a, đã được đề cập đốn trong dự thảo Thông tư

"hướng dẫn Đề nghị các đại biểu tiếp tục thảo luận về nội dung này sau phần bình luận

của Chuyên gia

Ong Olivier DOUVRELEUR:

‘Toi đã doc dự thảo Thông tư hướng din thi hành một số điều của BLHS cũng như Luật

chứng khoán năm 2006 của các bạn Theo tôi hiểu, mồi quan tâm của Việt Nam là làm.

thé nào để phân định ranh giới giữa vi phạm hành chính và vi phạm hình sự trong Tinh:vực chứng khoán Đây cũng là mỗi quan tâm của Pháp vì trong lĩnh vực chứng khoán,

uật của chúng tôi vừa quy định các biện pháp xử lý hình sự do Tòa án thực hiện, vừa

quy định các biện pháp xử lý hành chính do AMF tiền hành Đồng thời, một hành vi vi phạm trên thị trường chứng khoán có thé vừa là vi phạm hành chính vừa là vi phạm hình

sự với các yếu tố cầu thành về mặt vật chất gần như là giống nhau Nhưng khác biệt lớn

nhất giữa hai loại vi phạm này thé Mee ở chỗ vi phạm hình sự dựa trên nguyên tắc « ý

chi, tức là phải chứng mình được ý đồ phạm tội mới có thể xác định đó là vi phạmhình sự (chẳng hạn, ý độ cụngcấp thông tin sai lệch để lừa đảo các nhà đầu tư nhằm trục.lợi cho mình) trong khi đối với vi phạm hành chính, không cần phải tính đến yếu tố ýchí mà chỉ clin có hành vi vi phạm luật chơi trên thị trường là đủ để cấu thành tội Điều.này nhằm giúp cho AMF có thé can thiệp nhanh chóng và nhắc nhở để chủ thé vi phạm.chấm đút hành vi của mình Vì thé, các vụ việc do Ủy ban xử lý vi phạm của AME thụ

lý thường không đời hỏi chứng minh yếu tổ ý chí mà chỉ edn có hành vi vi phạm luật là

.đủ Trong khi đó, rong lĩnh vực hình sự, không những phải chứng minh có hành vi vi

phạm pháp luật mà còn phải chứng minh ý đỗ phạm tội của chủ thé Chính vì thế, tuy

{khong phổ biển nhưng trường hợp một vi phạm vừa là hành chính, vữa là hình sự hoàn toàn có thể xây ra.

Khi đọc dự thảo Thông tr cùng những văn bản pháp luật khác của Việt Nam, tôi nhậnthấy ting các bạn cũng phải giải quyết vin đề phân định ranh giới giữa hình sự và hành

chính Cụ thể, đối với tội sử dụng thông tin i bộ, tội này vừa được quy định trongBLHS (Điều 181b) bao gdm định nghĩa, cấu thành, đồng thời cũng được quy

định trong Luật chứng khoán 2006 (định nahin kh dy đã kỳm theo quy định rằng

“người nắm giữ thông tin nội bộ không được phép sử dụng thông tin đó, nếu vi phạm sẽ

Kỳ yếu Tọa đầm rao đội Kink nghiệm sử lý các hành i vi pham pháp luật về tài chính về

chứng khoản 16-17/11/2011

bị Ủy ban chứng khoán Nhà nước xử lý) Câu hoi mà tôi đặt ra và mong được giải đáp

«46 là tội phạm này sẽ bị xử lý như thể nào, theo con đường hành chính hoặc hình sự, haytheo cả hai phương thức? Và nếu phải chon lựa áp dụng một trong hai biện pháp hành

chính và hình sy, thì phân biệt theo tiêu chí nào 2 Luật chứng khoán 2006 chỉ quy định

rằng những người phạm tội sử dựng thông tin nội bộ theo định nghĩa của Ingt này sẽ bịphạt tiền đo Ủy ban chứng khoán Nhà nước áp dụng hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình

sự theo quy định cia BLHS, Như vậy, luật của các bạn đi theo hướng lựa chọn áp dung

một trong hai chế tài hình sự và hành chính, điều này hoàn toàn có thể chấp nhận được

“Trong khi đó, theo luật của Pháp, chủ th phạm tội sir dung thông tin nội bộ, thao tinggiá chứng khoán và cung cấp thông tin ai lệch thì vừa bị truy cứa trách nhiệm hình sự,vừa bị AMF áp dụng biện pháp phạt tiền Tuy nhiên, lựa chon này vẫn còn dang gây,tranh cãi và nhiều ý kiến cho ring cần phải chấm dit tinh trang này, nếu không sớm.muộn Pháp cũng sẽ bị Toe dn Nhân quyền châu Âu xử phạt căn cứ theo nguyên.tắc « Ähông ai có thể bị truy cứ trách nhiệm hai lần với cùng một hành vỉ» Nội nhưvây không có nga là ác trường hop bị xử ý bình sự và bình chính rt pho biến ởPháp, từ khi AMF được trao thắm quyền xử phat (1989) đến nay, mới chỉ có 5 vụ viphạm ma chủ thé phạm cíc tộinêu trên vừa bị AMF vừa bị Tòa án xử phạt, trong đó,

it nhất là vụ buôn bán cổ phiếu nội gián của EADS (Công ty vũ trụ và phòng

không châu Âu)-Công ty mẹ của Airbus.

_Ngoài ra, nếu xem xét các tội phạm chúng khoán trong BLHS và Thông tư hướng dẫncũng như trong Ludt chứng khoán 2006, chúng ta có thé thấy rằng các yếu tổ cấu thành.phạm được quy định không giống nhau Đồi với tội sử dung thông tin nội bộ, Thông,

tư quy định yếu t6 cắu thành tội phạm hình sự của tội nay là việc tiết lộ thông tin nội bộphải gây ảnh hưởng lớn đến giá chứng khoán ở mức tối thiểu là 20% trong khi Luậtchứng khoán 2006 không quy định ngưỡng này Tôi thầy rằng ngưỡng 20% là quá lớn vingay cả ở Pháp thì con số dưới 20% đã có thé làm khuynh đảo thị trường Như vậy, sốtrường hợp tội này bị xử lý hình sự sẽ thấp hơn vì phải trên ngưỡng 20% (rất hiểm) thìmới cầu thành tội phạm hình sự, còn đưới ngưỡng này thì chỉ bị xử lý hành chính mathôi Câu hỏi đặt ra là con số 20% này được tính toán như thé nào 2 Trên thực tế, rất khó

để chứng minh được rằng nếu thông tin nội bộ bị tiết lộ thì sẽ có ảnh hưởng như vậy,chinh vì thé mà luật của Pháp không đưa ra một ngưỡng định lượng nào cả mà chỉ xác

đình là có ảnh hưởng hay không mà thôi.

“ôi cũng có những nhận xét tương tự đối với tội thao túng giá chứng khoán, được quyđịnh tại Điều 181e BLHS và trong Thông tư hướng dẫn Yếu tố cấu thành của tội này

cling là gây ảnh hưởng đến giá chứng khoán với ngưỡng được quy định trong Thông tư

(20%), Tuy nhiên, rắt khó để khẳng định rằng giá chứng khoán biển động ở một ngưỡng, nào đó hoàn toàn là do hành vi thao túng hay không, bởi vì còn phải nh đến những yếu.

tố khác Vì thé, nếu muốn xác định yếu tố edu thành, chỉ nên đánh giá ở khía cạnh là

"hành vi thao túng có gây ra biển động hay không mà thôi Một yếu tổ khác để cấu thành tội thao túng gid chứng khoán là gây hậu quả nghiêm trọng (thiệt bại nghiêm trọng hay

“đặc biệt nghiêm trong cho nhà đầu tư, công ty niêm yết với số tiên từ 500 triệu trở lên)Một lần nữa chúng ta lại phải đặt câu hỏi về tính khả thi của việc tinh toán giá trị thiệthại này, làm sao dé khẳng định chính xác là hành vi thao túng có thé gây thiệt bại cho

Bain dich của Nhà Pháp luật Việt-Pháp 16