Luận văn thạc sĩ luật học: Một số vấn đề pháp lý chủ yếu của luật doanh nghiệp trong điều kiện đổi mới ở nước ta hiện nay

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KHOA HỌC XA HỘI VÀ NHÂN VĂN

TRẦN THÀNH THỌ

Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60105

LUẬN VĂN THẠC SĨ KHOA HỌC LUẬT

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS NGUYÊN NIÊN

HA NỘI 2000

MỤC LỤC

MỤC LỤC

LỜI NÓI ĐẦU

CHƯƠNG I: THỰC TRANG SAU 8 NAM THI HANH LUẬT CÔNG TY VA LUAT DOANH NGHIEP TU NHAN.

I Luật công ty va luật doanh nghiệp tu nhân trong những nam

đầu của thời kỳ đổi mới.

1 Sự ra đời của công ty và luật doanh nghiệp tư nhân.

2 Vai trò, ý nghĩa của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân.

2.1 Về mặt kinh tế

2.2 Về mặt pháp lý

II Thực trang sau 8 năm thi hành luật công ty và luật doanh

nghiệp tư nhân (1991-1998).

1 Những hạn chế chủ yếu của luật công ty và luật doanh nghiệp tư

nhân năm 1990.

1.1 Đối với luật công ty ị

1.2 Đối với luật doanh nghiệp tư nhân

2 Những nhân tố và điều kiện mới của nền kinh tế sau 10 năm đối

mới và yêu cầu phải sửa đổi luật công ty và luật doanh nghiệp tư

nhân năm 1990.

Ill Sự can thiết, cơ sở cho việc hợp nhất luật cong ty và luật doanh

nghiệp tư nhân va bo sung thành luật doanh nghiệp.

1 Kinh nghiệm luật pháp o các nước trên thế giới về luật cong ty

và luật doanh nghiệp tư nhân.

2 Quan điềm khoa học, thực trang pháp luật và cuộc song thực tiễn

cơ sở của việc hình thành luật doanh nghiệp ở nước ta.

Trang

CHƯƠNG II: MOT SỐ VẤN ĐỀ PHAP LÝ CHỦ YEU CUA 39

LUAT DOANH NGHIEP

2.1 Khái niệm và đặc điểm 47

2.2 Thành viên của công ty hợp danh 50

2.2.1 Thanh vién hop danh 502.2.2 Thành viên góp vốn 52

2.2.3 Tiếp nhận thành viên và chấm dứt tư cách thành viên Sz 2.3 Tổ chức quản lý công ty hợp danh 54 3 Công ty cổ phần 55

3.1 Khai niém, dac diém 55

3.2 Cổ phan, cổ phiếu 59 3.3 Vốn va chế độ tài chính 62

3.4 Tổ chức quản lý công ty cổ phan 65

— 34.1, Đại hội đồng cổ đông 6S

3.4.2 Hội đồng quản trị 683.4.3 Giám đốc ( tổng giám đốc) công ty 70

3.4.4 Ban kiểm soát 70

4 Công tv trách nhiệm hữu hạn 73¡.1 Khái niệm, đặc diem 73

4.2 Tổ chức quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn 75 4.2.1 Co cấu 16 chức quan ly công ty trách nhiệm hữu han 75

một thành viei

4.2.~ Cơ cấu tổ chức quan lý công ty TNHH từ hai thành 77

viên trở lên

to

II Thanh lap, dang ký kinh doanh 80 1 Đối tượng có quyền thành lập quan lý doanh nghiệp, góp vốn 81

vào công ty

2 Trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh 84 IV Quyền, nghĩa vụ của doanh nghiệp va thành viên 8 1 Quyền, nghĩa vụ cua doanh nghiệp 88

1.1 Quyền của doanh nghiệp 88 1.2 Nghia vu cua doanh nghiép 8&9 2 Quyền va nghĩa vụ của thành viên 9]

V Tổ chức lại doanh nghiệp 94

1 Hợp nhất, sáp nhập công ty ' 95

2 Chia, tách công ty 96

3 Chuyển đổi công ty 101 VI Giải thé, phá sản doanh nghiệp 103

1 Giải thể doanh nghiệp 103 1.1 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp 103

1.2 Thủ tục ziải thể 104

2 Phá sản doanh nghiệp '105

l „ v „ ¬ 107

CHUONG III: MỘT SỐ NHẠN XET VA KIEN NGHỊ

1 Những quy định về doanh nghiệp tư nhân 107

2 Những quy định về công ty hợp danh 108

3 Những quy định về công ty trách nhiệm hữu hạn 110

LỜI MỞ ĐẦU

Sự nghiệp đổi mới nền kinh tế đất nước được Đảng ta khởi xướng, đã

và cang được tiếp tục day mạnh là một quá trình tất yếu Điều đó không phải cho đến ngày hôm nay chúng ta mới khẳng định từ những thành tưu kinh tế -xã bội dat được hơn 10 năm qua mà xuất phát từ chính yêu cau, đòi hỏi của

bản thân nền kinh tế đất nước vào đầu những năm 80 Trong thời kỳ này,

kink tế kế hoạch hoá tập trung, bao cấp - một cơ chế kinh tế xét cả trên góc độ cuản lý, cả trên phương diện hoạt động kinh doanh đã quá lôi thời, không

còn phù hợp với sự phát triển của lực lượng sản xuất mới, của sự phát triển

nhảy vọt về khoa học kỹ thuật và công nghệ Hậu quả là nền kinh tế rơi vào

khủng hoảng, bị tụt hậu vì bỏ lỡ nhiều chuyến tàu cơ hội để đưa đất nước

thoát khỏi nghèo nàn, lạc hậu, tăng tốc để hoà nhập với kinh tế khu vực và

thế giới.

Một trong những nội dung cơ bản của đường lối đối mới kinh tế của đảng ta đề ra từ Đại hội lần thứ VI năm 1986 và được khẳng định lại một cách nhất quán trong các kỳ Đại hội VII và Đại hội VIII là: Đổi mới cơ cấu

nền kinh tế đất nước, cơ cấu các thành phần kinh tế Trong đó khẳng định sự tồn tại, phát triển lâu đài của kinh tế cá thể và Tư bản tư nhân.

Trong nhiều năm qua, trên cơ sở đường lối phát triển đa dạng hoá cơ

cấu các thành phần kinh tế của Đảng, Nhà nước ta đã ban hành nhiều chính

sách và thể chế nhằm xác lập những khuôn kho pháp lý cản thiết, vừa khang

định về mặt luật pháp sự tồn tại của các thành phần kinh tế tư nhân vừa tạo ra hành lang pháp lý cho sự phát triển của các thành phần kinh tế này.

Luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 là hai Đạo luật có

tâm quan trọng đặc biệt, không chi là sự thừa nhận về mặt luật pháp các thành phần kinh tế tư nhân mà còn xác lập các hình thức pháp lý về t6 chức

sản xuất kinh doanh của các thành phần kinh tế này Sự ra đời của hai Đạo

luật no: trên đã góp phan khong nhỏ vào việc phát triển san xuất nang cao

đời sông, đưa đất nước ra khỏi khủng hoang và trì trệ Qua một số năm thực

hiện Luật cong ty và Luật doanh nghiệp tư nhân đã được sửa đối nam 1994 và đến năm 1999 được hợp nhất và bồ sung thành Luật doanh nghiệp.

1 Sự cần thiết, tình hình nghiên cứu, mục đích, ý nghĩa của việc

nghiên cứu dé tài.

Luật Doanh nghiệp được Quốc hội khoá X kỳ họp thứ 5 thông qua

ngày 12/6/1999 và có hiệu lực thi hành từ 1/1/2000 đã và đang đi vào cuộc

sống Việc nghiên cứu khẳng định những quy định của Luật thể hiện đường

lối tiếp tục đổi mới của Đảng đối với khu vực kinh tế này cũng như để tìm

hiểu, làm rõ các quy định của Luật doanh nghiệp về tổ chức và hoạt động

của các loại hình kinh doanh tư nhân là vấn đề rất cần thiết và có ý nghĩa.

Ngay từ khi Đạo luật này còn đang trong quá trình soạn thảo, đã có rất nhiều

sách, báo, tạp chí với nhiều bài viết, công trình nghiên cứu về Luật công ty, Luật doanh nghiệp tư nhân trước đây; sau khi Luật doanh nghiệp được Quốc hội thông qua cũng đã có một số bài viết, công trình khoa học (một số bài

viết trên sách, báo, tạp chí; một số khoá luận tốt nghiệp cử nhân Luật)

nghiên cứu về Luật doanh nghiệp ở nhiều góc độ khác nhau Tuy nhiên theo

chúng tôi được biết, chưa có một công trình khoa học nào nghiên cứu đây đủ

về Luật doanh nghiệp dưới góc độ xem xét luật doanh nghiệp như là một kết

quả tất yếu của sự thể chế hoá đường lối đối mới nên kinh tế đất nước của Đảng trong việc thay đổi cơ cấu các thành phần kinh tế thừa nhận sự tồn tại đi đến bảo hộ và khuyến khích sự phát triển của các cơ cấu kinh tế cá thể tư

nhân trong nền kinh tế thị trường.

Với mục đích phán tích làm rõ mối quan hệ biện chứng giữa đường

lối chính sách với các thể chế luật pháp nói trên Đồng thời cũng nghiên cứu

một cách thấu đáo một Đạo luật mới được ban hành đang tiép tục được cụ

thể hoá và đi vào cuộc sống chung toi đã lựa chọn nghiên cứu dé tà::

“Một số van dé pháp lý chủ yếu của luát doanh nghiệp trong điều kiện đói moi ở nước ta hién nay” với hy vọng thong qua công trình

này được góp phan nhỏ bé của mình vào việc nghiên cứu và áp aung tn: nanh

luật doanh nghiệp trong đời song kinh tế hiện nay.

in

2 Kết cấu và nội dung của luận văn.

Với mục đích và phạm vi nghiên cứu nói trên, bản luận văn này đượckết cấu thành ba chương:

Chương I: THỰC TRẠNG SAU 8 NĂM THỊ HÀNH LUẬT CÔNG TY VÀ LUẬT

DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN.

Chương II: MOT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHỦ YẾU CUA LUẬT DOANH NGHIỆP Chương III: ` MỘT SỐ NHẬN XÉT VÀ KIẾN NGHỊ

Trong đó dé cập và giải quyết những nội dung cơ ban do đê tài

đặt ra là:

- Tiến trình đổi mới nền kinh tế đất nước và sự ra đời, tồn tại của Luật

công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân;

- Vai trò, ý nghĩa của Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân.

- Những hạn chế chủ yếu của Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư

nhân năm 1990;

- Những nhân tố và điều kiện mới của nền kinh tế sau hơn 10 năm đổi

mới và yêu cầu phải sửa đổi Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân năm

- Kinh nghiệm của các nước trên thế giới về pháp luật điều chỉnh các

loại hình doanh nghiệp ; ‘

- Quan điểm khoa hoc, thực trạng pháp luật va cuộc sống thực tiễn - cơ

sở của việc hình thành Luật doanh nghiệp ở nước ta;

- Một số vấn đề pháp lý chủ yếu của Luật doanh nghiệp:

- Một số nhận xét và kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định của Luật

doanh nghiệp.

3 Phương pháp nghiên cứu.

Phương pháp luận nền tảng được sử dụng để nghiên cứu đề tài và thể

hiện trong luận văn này là phương pháp biện chứng duy vật dựa vào các

điều kiện lịch sử cụ thé của ha tầng cơ sở (các quan hệ kinh ¡z | và thượngtầng kiến trúc (các thể chế luật pháp).

Những phương pháp nghiên cứu cụ thể được sử dụng là phân tích, so

sánh, thống kê, lịch sử và khái quát tổng hợp Trong đó các phương pháp thống kê, lịch sử được sử dụng để hệ thống hoá các quy định của pháp luật

6

về công ty, về doanh nghiệp và các quy định luật pháp có liên quan; phương pháp phân tích, so sánh được dùng trong bình luận, đối chiếu pháp luật và phương pháp khái quát, tổng hợp được sử dụng trong đánh giá luật pháp và

đưa ra kiến nghị hoàn thiện.

4 Những đóng góp của luận văn.

- Luận văn đã phân tích một cách lôgíc và biện chứng mối quan hệ

giữa đường lối đổi mới cơ cấu các thành phần kinh tế, phát triển các thành

phan kinh tế tư nhân của Đảng với việc thể chế hoá về mặt luật pháp của Nhà

nước các hình thức pháp lý về tổ chức sản xuất, kinh doanh của các co cấu

kinh tế này.

- Đánh giá một cách tổng quát vai trò, ý nghĩa của luật công ty và luật

doanh nghiệp tư nhân trước đây cũng như những hạn chế của hai Đạo luật này; so sánh cơ cấu luật pháp điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp ở nước ta với các nước trên thế giới, đặc biệt là một số nước trong khu vực.

- Phân tích một cách tổng thể và khá sâu sắc các quy định chủ yếu của luật doanh nghiệp - với tư cách là Đạo luật mới được ban hành và áp dụng

trong thực tiễn.

- Đưa ra những nhận xét và đề xuất về một số quy định của luật doanh

nghiệp, nhằm hoàn thiện các quy định hướng dẫn thi hành thì luật và dat cơ sở để tiếp tục nghiên cứu phát triển, hoàn thiện luật doanh nghiệp sau này

Đề tài được nghiên cứu trong điều kiện luật doanh nghiệp mới được

ban hành thời gian áp dụng chưa nhiều; mặt khác, khối lượng tài liệu thông

tin cần xử lý để nghiên cứu đề tài khá nhiều điều kiện và thời gian nghiên cứu lại có hạn, chắc chán luận văn không tránh khỏi thiếu sót Chúng tôi

mong nhận được sự đóng gop, phê phán của Quý độc giả dé có thể hoàn

thiện sự nghiên cứu của mình về vấn đề này.

Dé hoàn thành bản luận văn này toi đã nhán được sự hướng dan

tan tình và sự giúp do đầy trách nhiệm cua PGS.TS Nguyễn Niên Toi xin

bày to sự kính trong và lòng biết ơn sáu sắc của minh tới PGS.TS NguyênNién 706i cũng xin bay to loi cam ơn chán thành tới các thay, có giáo cua

khoa Luat, Đại học Quốc gia Hà noi, cam on tát cả các bạn bè, đồng

nghiệp, những người da giúp đố toi hoàn thành ban luận van nay.

Chương I

THUC TRANG SAU 8 NĂM THI HANH LUẬT CÔNG TY VA LUAT DOANH NGHIEP TU NHAN

| LUAT CONG TY VA LUAT DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN TRONG

NHUNG NĂM ĐẦU CUA THỜI KY ĐỔI MỚI

1 Sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân (DNTN) Công cuộc đối mới nền kinh tế ở Việt nam là một quá trình tất yếu Trong một thời gian dài, Việt nam đã áp dụng mô hình kinh tế kế hoạch hoátập trung Mô hình kinh tế này da to ra có hiệu quả trong thời kỳ chiến tranh.

Tính kế hoạch cùng với một hệ thống quản lý hành chính, mệnh lệnh đã đóng vai trò tích cực trong việc tập trung nhanh chóng sức người, sức của

phục vụ cho chiến tranh và đã góp phần làm nên những thang lợi to lon của

dân tộc Tuy nhiên, hoàn cảnh của chiến tranh đã phần nào che lấp những nhược điểm của cơ chế kinh tế này.

Sau chiến tranh, chúng ta bắt đầu thực hiện các chính sách khôi phục

và phát triển đất nước, đưa đất nước thoát khỏi nghèo nàn và lạc hậu Nhưng

chính sách công nghiệp hoá đất nước trong thời kỳ này đã không thu được

những kết quả như mong muốn Vì chúng ta phát triển nền kinh tế đất nước

từ một điểm xuất phát rất thấp: Cơ sở kinh tê là một nền sản xuất nhỏ: cơ cấu kinh tế thì manh mún phân tán mang nặng tính chất của một nền sản xuất

nông nghiệp lạc hậu Quan điểm phát triển nền kinh tế đất nước từ mọt nền

sản xuất hang hoá nhỏ tiến thang lên sản xuất lớn XHCN trong thời kỳ này

đã trở thành những bước di chủ quan và nóng vội '

Nền kinh tế với cơ chế quản lý mệnh lệnh tập trung đã bọc lộ đây đủ

những nhuo: diém của mình đặc biệt là từ đầu những năm 80 Trong thời kỳ

này nền kinh tế đất nước đã rơi vào khủng hoảng tram trọng: san xuất đình

-_ Xem van Kiện Đại hoi Dang lần VINXH Su Thật Hà nói 1987 trang 19

8

trệ, hàig hoá khan hiếm, tinh trang lạm phát ngày càng cao, đời sống nhân

dân g1:m sút.

“rước những thực trạng của nền kinh tế đã đặt ra yêu cầu cấp bách cần

phải thy đối hệ thống kinh tế và cơ chế quản lý kinh tế Dang và Nhà nước

ta đã đ đến thống nhất quan điểm là cần phải đổi mới cơ cấu nền kinh tế và

cơ chế quản lý kinh tế Hội nghị lần thứ 6 của Ban chấp hành trung ương

Đảng khoá IV năm 1979 đã xác định phương hướng thay đối cơ chế quản lý kinh tế với mục đích nâng cao sản xuất, phát triển các quan hệ hàng hoá tiền tệ Tuy nhiên, ý tưởng đổi mới cơ chế quản lý kinh tế thời kỳ này chỉ được thực hiện như một sự thí điểm, mang tính cục bộ thiếu hệ thống Chỉ đến

năm 186, những điều kiện chính trị, kinh té , xã hội đã xuất hiện một cách

đây đủ là thời điểm chín muồi cho việc xây dựng và định ra một chính sách

đổi mớ toàn diện nền kinh tế đất nước.

Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI năm 1986 đã đưa ra định hướng cơ

bản cho công cuộc đổi mới nền kinh tế đất nước, trong đó chính sách đối

với các thành phần kinh tế là tăng cường vai trò chủ đạo của kinh tế quốc

doanh và cùng với kinh tế tập thể giữ vị trí quyết định trong nền kinh tế quốc

dân Mặt khác, khuyến khích phát triển kinh tế gia đình, sử dụng kinh tế tiểu sản xuât hàng hoá tiểu thương và kinh tế tư bản tư nhân '

Nghị quyết Dai hội VI của Dang đã đặt ra yêu cầu cần phải thé chế

hoá đường lối, chính sách đó Đặc biệt là phải xây dựng khung pháp luật

kinh tế nhằm mở rộng và khuyến khích phát triển các thành phần kinh tê; Công nhận sự tồn tại lâu dài và phát triển của các loại hình doanh nghiệp mới, bảo vệ quyền sở hữu hợp pháp, xác lập quyền tự do kinh doanh, quyền

bình đẳng trước pháp luật của các doanh nghiệp Yêu cầu đó đặt ra nhiệm

vụ trước Nhà nước phải cấp bách xây dựng và ban hành một số văn bản pháp luật nhằm quy định và điều chinh tổ chức và hoạt động của một số loại hình

doanh nghiệp mới phù hợp với đường lối phát triển các thành phần kinh tê

và phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội của ta lúc bấy giờ.

-'_Xem van kiện Đại hội Đảng lần VLNXH Su that, Hà nội 1987, trang 218

9

Văn bản pháp luật đầu tiên quy định một cách tương đối toàn diện và

rõ ràng về sự thừa nhận và phát triển kinh tế cá thể và tư doanh là Nghị định

số 27- HĐBT ngày 9/3/1988 của HĐBT, ban hành bản quy định về chính sách đối với kinh tế cá thể, kinh tế tư doanh sản xuất công nghiệp, dịch vụ

công nghiệp, xây dựng và vận tải Có thể nói, đây là sự khẳng định và ghi nhận về mặt pháp lý dau tiên đối với các thành phần kinh tế nói trên.

Cùng với việc hướng dẫn, sử dụng kinh tế cá thể và tư doanh theo Nghị

định 27-HDBT, Nhà nước cũng đã tích cực xúc tiến việc nghiên cứu xây dựng hình thức tổ chức sản xuất, kinh doanh cho các loại thành phần kinh tế

nói trên Và điều quan trọng là phải luật hoá được các yếu tố về tổ chức cũng

như hoạt động của các loại hình tổ chức kinh doanh này Trong những điều

kiện và yêu cầu nói trên, Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân đã đượcnghiên cứu soạn thảo và ban hành.

Ngày 21 tháng 12 năm 1990 tại kỳ họp thứ 8, Quốc hội khoá VIII đã

thông qua luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân Có thể nói, đây là lần

đầu tiên chúng ta có luật điều chỉnh về hoạt động của công ty cũng nhưdoanh nghiệp tư nhân, và cũng là lần đầu tiên trong những văn bản pháp luật

có giá trị pháp lý cao nhất (Sau Hiến pháp), ghi nhận về sự tồn tại và phát triển lâu dài của các loại hình tổ chức kinh doanh này, cũng là thừa nhận sự

tồn tại lâu dài và phát triển của kinh tế tư nhân.

Tuy nhiên trong thực tiễn hoạt động thương mại ở nước ta cũng đã từng tồn tại các loại hình tổ chức kinh doanh dưới dạng công ty, và cũng đã

có những thời kỳ ở nơi này nơi kia đã từng tồn tại những quy định luật pháp

điều chỉnh các loại hình tổ chức kinh doanh này.

Trong thời kỳ Pháp thuộc, ở Việt nam cũng từng tồn tại nhiều công ty dưới hình thức hội buôn, đó là những hình thức công ty đơn giản Luật lệ về

công ty được quy định lân đâu tiên ở Việt nam là trong Dân luật được thi

hành tại các Toà án Nam, Bac kỳ năm 1913, trong đó có nói về hội buôn.

Theo các quy định của Đạo luật này, các công ty được chia thành hai loại:Hội người va Hội vốn Trong Hội người chia thành Hội hợp danh (công ty

hợp danh), Hội hop tư (công ty hop von đơn giản) và Hội đồng lợi Hội vốn

10

chia thành hai loại: Hội vô danh ( công ty cổ phần) và hội hợp cé (cong ty hợp vốn cổ phần đơn giản), không có hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn.

Năm 1944 chính quyền Bảo Đại cùng xây dựng và ban hành Bộ luật

thương mại trung phần Đặc biệt, năm 1972 chính quyền Việt nam cộng hoà đã ban hành bộ luật Thương mại Các văn bản này đều có những quy định

điều chỉnh các loại công ty nói trên.

Ở miền Bắc, trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung cũng tồn tại nhiều đơn vị kinh tế Nhà nước có tên gọi là công ty Tuy nhiên khái niệm

công ty không được hiểu theo đúng bản chất của nó Trên thực tế, trong thời kỳ này chúng ta chưa có các loại hình tổ chức sản xuất kinh doanh thực sự

theo kiểu các công ty thương mại và cũng chưa có pháp luật về công ty Chỉ tồn tại những quy định pháp luật về mô hình tổ chức xí nghiệp công nghiệp, xí nghiệp liên hợp và liên hiệp các xí nghiệp quốc doanh hoàn toàn thuộc sở

hữu nhà nước.

Sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990,

không chỉ đánh dấu bước phát triển quan trọng trong việc xác lập về mặt

pháp lý các hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh mới ở nước ta đó là Công

ty cổ phần, Công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp tư nhân, mà còn là

mốc đánh dấu sự ra đời của những thể chế pháp lý mới điều chỉnh tổ chức

và hoạt động của các loại hình tổ chức sản xuất, kinh doanh này 2 Vai trò, ý nghĩa của Luật cong ty và Luật DNTN

Sự ra đời của Luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 là

sự thể chế hóa đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước ta trong thời kỳ

đầu cuả quá trình đổi mới Vai trò và ý nghĩa của các luật này không chỉ

dừng lại ở sự tiên bộ về mặt pháp lý tạo ra những khung khô pháp lý mới

trong tế chức và hoạt động kinh doanh mà còn đem lại những tác động to lớn đối với nên kinh tế quốc dân, góp phần giúp đất nước thoát khỏi tinh trạng

khủng hoàng trầm trọng trong thời kỳ này Tựu chung lại, Luật cong ty và

Luật doanh nghiệp tư nhân đã có những đóng góp to lớn sau đây:

11

2.1 Về mặt kinh tế:

- Sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tu nhán góp phan

làm thay đổi cơ bản cơ cấu các thành phan kinh tế.

Trong những điều kiện của nên kinh tế kế hoạch hoá tập trung, quan

điểm về sở hữu trong thời kỳ này là nền kinh tế tồn tại hai hình thức sở hữu

chủ yếu: Sở hữu toàn dân ( còn gọi là Sở hữu Nhà nước) và Sở hữu tập thể.

Quan điểm Sở hữu này đã chi phối quan điểm hình thành cơ cấu nên kinh tế.

Từ hai hình thức Sở hữu nói trên, cơ cấu nền kinh tế cũng bao gồm hai thành

phần chủ yếu: Kinh tế Nhà nước ( kinh tế quốc doanh) và Kinh tế tập thể,

trong đó Kinh tế quốc doanh giữ vai trò chủ đạo trong nền Kinh tế quốc dân

và được ưu tiên phát triển; Đồng thời hướng dẫn, sử dụng và cải tạo các

thành phần kinh tế phi XHCN ' Những nông dân làm ăn cá thể, người làm

nghề thủ công và những người làm ăn riêng lẻ khác được Nhà nước khuyến

khích, hướng dẫn đi vào con đường làm ăn tập thể; những cơ sở kinh tế của

dia chủ phong kiến, tư sản mại bản đều bị quốc hữu hoá không bồi thường °

Nói tóm lại, một vấn đề đã trở thành nguyên tắc trong mọi nền kinh tế

là cơ cấu sở hữu quyết định cơ cấu các thành phần kinh tế Việc thể chế hoá

đường lối đổi mới kinh tế của Nghị quyết Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ

VỊ, thể hiện trong luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân về vấn đề sở hữu cũng như các hình thức tổ chức kinh doanh (công ty, doanh nghiệp tư nhân).

đã góp phần làm thay đổi cơ bản cơ cấu các thành phần kinh tế ở nước ta Từ

nền kinh tế với hai thành phần chủ yếu là kinh tế quốc doanh và kinh tế tập

thé đã trở thành nền kinh tế với co cấu đa sở hữu, đa thành phan kinh té

Kinh tế cá thể kinh tế tư nhân duoc thừa nhận va phát trién lâu dai.*

Lan đầu tiên, những văn bản pháp lý có giá trị cao của Nhà nước ta ghi

nhận sự tồn tại lâu dài và phát triển của kinh tế cá thể tư bản tư nhân thông

qua việc xác lập về mặt pháp lý các hình thức tô chức sản xuất kinh doanh

(công ty doanh nghiệp tư nhân) của các thành phần kinh tế nay Khang định

' Xem Hiến pháp CHXHCNVN 1980 Điều 1§* Xem Hiến pháp CHXHCNVN 1980 Điều 24

? Xem Điều + Luat công ty và Điều 3 Luật DNTN, nam 1990

12

vị trí, vai trò của các thành phân kinh tế này cũng là sự thừa nhận, sự xác lập

mới cơ cấu các thành phần kinh tế ở nước ta trong thời kỳ đổi mới này.

- Luật công ty và luật doanh nghiệp tu nhân góp phan phát huy moi năng lực sản xuất, mọi tiềm năng của nền kinh tế đất nước.

Vai trò to lớn của hai luật này là đã tạo cơ sở chính trị và pháp lý cho

sự phát triển khu vực kinh tế tư nhân Tạo nên một tâm lý phấn khởi, một luồng sinh khí mới để các nhà đầu tư và mọi người dân có vốn an tâm bỏ vốn

ra đầu tư, thành lập doanh nghiệp, phát triển sản xuất.

Do quan niệm về cơ cấu sở hữu và cơ cấu thành phần kinh tế, cơ chế

quản lý trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung, quan niệm phát triển lực lượng sản xuất không phù hợp với quan hệ sản xuất, đã làm kìm hãm tínhchủ động, sáng tạo của các đơn vị kinh tế cơ sở Trên phạm vi toàn bộ nền

kinh tế, sự tác động của những quan điểm đó đã trở thành những nhân tố kìm

hãm sự phát triển của nền kinh tế, các năng lực vốn có, các tiềm năng từ nội

bộ nền kinh tế, đặc biệt là từ dân cư không có điều kiện và cơ hội sử dụng và phát triển Quan điểm đổi mới của Đảng, sự thể chế hoá của luật công ty và

luật doanh nghiệp tư nhân đã tạo cơ sở cho việc giải phóng mọi năng lực sản

xuất vốn có của nền kinh tế Đó chính là tạo ra một cơ chế pháp lý ( thừa

nhận và bảo hộ) để mọi người dân có vốn, có khả năng,kinh doanh đều có thể đầu tư, phát triển sản xuất, làm giầu cho bản thân và cho đất nước.

- Tạo ra san phẩm xa hội, góp phan quan trọng vào việc ôn định và phát triển kinh tế, xã hôi đất nước.

Chính từ vai trò giải phóng mọi năng lực sản xuất, khuyến khích đầu

tư kinh doanh đặc biệt là đối với khu vực kinh tế tư nhân, sự ra đời của luật

công ty và luật doanh nghiệp tư nhân đã làm hình thành nên một khu vực

kinh tế quan trọng, tạo ra một phần đáng kể sản phẩm xã hội Cũng thông

qua đó tạo thêm công án việc làm góp phần ổn định và phát triển nền kinhté, xã hội đất nước trong thời gian qua.

Theo số liệu thông kê sau hơn § năm thực hiện luật công ty và luậtdoanh nghiệp tư nhân đã có hơn 35000 doanh nghiệp đăng ký thành lập vớitông số vốn dang ký khoảng 17.389 tỷ đồng Trung bình hang năm có

13

khoảng 5000 doanh nghiệp mới ra đời, với số vốn đăng ký khoảng 2.484 tỷ

đồng Theo ước tính sơ bộ thì sau hơn 8 năm thi hành luật, các công ty và doanh nghiệp tư nhân đã tạo ra được hơn 400.000 chỗ làm việc, đóng góp

khoảng 8% tổng sản phẩm xã hội và góp phan không nhỏ vào nguồn thu của

ngân sách Nhà nước Ngoài ra, luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân tuy

không phải là các văn bản điều chỉnh trực tiếp nhưng nó đã góp phần tạo ra

một tầng lớp kinh doanh khá đông đảo là những người kinh doanh cá thể

(theo ND 66/HDBT ngày 2/3/1992) với khoảng 1,5 triệu hộ, sử dụng hơn 3

triệu lao động và tạo ra khoảng 9% GDP của cả nước ' Rõ ràng là sự ra đời

của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân đã làm thay đổi cơ bản cơ cấu

các thành phần kinh tế ở nước ta, tạo điều kiện giải phóng và phát huy mọi.

năng lực sản xuất, khuyến khích đầu tư tư nhân, góp phần đáng kể vào việc

tạo ra tong sản phẩm xã hội, tăng nguồn thu ngân sách, ổn định và phát triển

nền kinh tế đất nước.

2.2 Về mặt pháp lý

Sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân không chỉ có ý

nghĩa quan trọng về mặt kinh tế mà còn tạo ra cơ sở pháp lý vững chắc trên

các phương diện sở hữu, các quyền trong kinh doanh của các nhà đầu tư, tạo

điều kiện cho họ an tâm bỏ vốn đầu tư kinh doanh và tạo lập một mặt bằng pháp lý cần thiết giữa các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế Về phương diện pháp lý sự ra đời của hai Đạo luật này đã có những đóng góp to

lớn sau:

- Thể chế hoá về mat luật pháp các hình thức tổ chức sản xuất kinh

doanh mi

Trước khi có luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân cũng đã có một

số văn bản pháp luật của Nhà nước thẻ hiện chính sách mới đối với kinh tế

cá thể tr doanh ví dụ Nghị định 27/HDBT ngày 9/3/1988 của HĐBT ban

hành baa quy định vé chính sách đối với kinh tế cá thể, kinh tế tư doanh sản

' Nguồn - Theo tờ trình của Chính phủ gửi UBTV Quốc hội vẻ du án Luật doanh nghiệp, số 196/CP-PCngày 3/3 1999, trang 3.

14

xuất công nghiệp, dịch vụ công nghiệp, xây dựng và vận tải; Nghị định số 146 -HĐBT ngày 24/8/1988 sửa đổi Nghị định 27-HĐBT.

Tuy nhiên các văn bản nói trên chỉ xác định một số vấn đề cơ bản về

chính sách của Nhà nước đối với việc phát triển khu vực kinh tế cá thể, tư nhân Nêu ra một số loại hình tố chức kinh doanh như hộ cá thể, hộ tiểu

công nghiệp, xí nghiệp tư doanh (công ty tư doanh, công ty cổ phần, tổ hợp tư doanh) ? Nhưng chưa có những quy định cụ thể và đầy đủ về tổ chức cũng

như hoạt động của các loại hình tổ chức sản xuất, kinh doanh của các thành phần kinh tế này Mặt khác, các văn bản này mới chỉ là những nghị định của

chính phủ, chưa phải là những văn bản có giá trị pháp lý cao.

Do vậy, sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân có thể

nói đây là lần đầu tiên các hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh của khu vực kinh tế tư nhân, cũng là các hình thức tổ chức sản xuất, kinh doanh mới của nền kinh tế được công nhận và thể hiện ở những văn bản luật, là những

văn bản pháp lý có giá trị cao của Nhà nước, của Quốc hội Việc ban hành

các Đạo luật này không chỉ là sự khẳng định, sự thừa nhận của Nhà nước về

mặt pháp lý đối với kinh tế tư nhân về hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh của chúng mà còn thể hiện ý chí nguyện vọng của nhân dân mà Quốc hội là

cơ quan đại diện của họ.

Lần đầu tiên trong các Đạo luật của Nhà nước các hình thức tổ chức

sản xuất, kinh doanh được ghi nhận và quy định một cách day đủ đó là các

loại hình công ty (công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần) và doanh

nghiệp tư nhân Từ cơ sở pháp lý này, các nhà đầu tư tư nhân đã được cungcấp được trang bị khong chi những cơ sở pháp lý cần thiết cho hoạt động

đầu tư của họ mà còn cung cấp cho họ những cách thức tổ chức sản xuất

kinh doanh như thế nào theo các hình thức nào phù hợp với khả nang dau tu,

kinh doanh của họ va phù hợp với những quy định của luật pháp.

- Xúc lap và bao hộ quyền so hit của các nhà kính doanh: tư nhân

> Xem “23 cau hỏi vẻ Chính sách đối với kinh tế cá thể kinh doanh” NXB Pháp lý Hà nội.

Điều 5 luật công ty và điều 4 luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 quy

định: Quyền sở hữu về tư liệu sản xuất, Quyền thừa kế về vốn, tài sản, các quyền và lợi ích hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp, của các thành viên

công ty được Nhà nước bảo hộ.

Khi chưa có chính sách đổi mới kinh tế đất nước hay có thể nói trong

thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung, mục tiêu cuả chúng ta là phát triển

nền kinh tế quốc dân chủ yếu có hai thành phần: Thành phần kinh tế quốc

doanh thuộc sở hữu toàn dân và thành phân kinh tế hợp tác xã thuộc sở hữu

tập thể | Đối với kinh tế cá thể, tư nhân ( thường gọi là các thành phần kinh

tế phi XHCN) được Nhà nước hướng dẫn, sử dụng và cải tạo để đi vào con

đường làm ăn tập thể ”; Những cơ sở kinh tế của địa`chủ, tư sản mại bản đều bị quốc hữu hoá * Nhà nước chi bảo hộ quyền sở hữu của công dân về thu nhập hợp pháp, của cải để dành, nhà ở, tư liệu sinh hoạt, những công cụ sản xuất dùng trong trường hợp được phép lao động riêng lẻ * Trong thời ky này, chưa có một văn bản luật nào, kể cả hiến pháp ghi nhận về quyền sở hữu tư

nhân về tư liệu sản xuất, quyền thừa kế về vốn, tài sản của các chủ doanh

nghiệp, các công ty tư nhân.

Do vậy, việc ghi nhận và bảo hộ quyền sở hữu tư nhân về tư liệu sản xuất trong luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân có ý nghia vô cùng quan trọng Không những thể hiện sự thừa nhận và bảo hộ cua Nhà nước bằng luật pháp đối với sở hữu tư nhân về tư liệu sản xuất mà còn tạo ra một

không khí phấn khởi, một niềm tin tưởng vào Nhà nước vào chế độ xã hội.kích thích mọi người dân an tâm bỏ vốn đầu tư sản xuất và kinh doanh Cũng

thông qua các quy định này mà cơ cấu sở hữu, cơ cấu các thành phần kinh tế ở nước ta đã có những thay đổi cơ bản, tạo điều kiện phát huy mọi năng lực

sản xuất huy động nội lực từ chính bản thân nền kinh tế đất nước để làm cho

dân giàu nước mạnh.

Chính những quy định vẻ thừa nhận và bảo hộ quyền sở hữu tư nhân.quyền thừa kế vẻ tư liệu sản xuất về vốn trong luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 là tiền dé cho việc khang định và ghi nhận các quyền này vào hai nam sau đó trong Hiến pháp năm 1992 Đó là sự khẳng định, sự thể chế hoá đường lối chính sách phát triển kinh tế tư nhân của

'=3* Xem Hiện pháp CHXHCNVN, Nam 1980 các Điều 18.24.25 2627

16

Dang và Nhà nước ta trong bản Hiến pháp mới- Đạo luật có gia trị pháp lý cao nhất.

- Xác lap quyền tự do kinh doanh của các doanh nghiệp

Một trong những đặc trưng của kinh tế thị trường là ở đó các doanh nghiệp, các nhà kinh doanh được tự do kinh doanh tùy theo năng lực và nhu cầu thị trường Có tự do kinh doanh có nghĩa là tạo cho các doanh nghiệp,

các nhà kinh doanh một môi trường thông thoáng cả về mặt thể chế lẫn thị

trường để họ toàn quyền quyết định lựa chọn mô hình tổ chức, ngành nghề

và quy mô kinh doanh theo khả năng và mong muốn của họ Nhà nước chỉ là

người hoạch định các chính sách vĩ mô, xây dựng hành lang pháp lý để tác

động, hướng dẫn hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp.

Quyền tự do kinh doanh vì vậy đã được ghi nhận tại luật công ty và

luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Theo đó, trong khuôn khổ pháp luật,

chủ doanh nghiệp tư nhân, công ty có quyền tự do kinh doanh và chủ động

trong mọi hoạt động kinh doanh đã đăng ký.

Ở nhiều nước có nền kinh tế theo mô hình thị trường tự do, quyền tự

do kinh doanh của các doanh nghiệp được thể hiện rất rộng, theo nguyên tắc

các doanh nghiệp, các nhà kinh tế được làm tất cả những gì mà pháp luật

không ngăn cấm Ở nước ta, Đảng và Nhà nước chủ trương phát triển một

nền kinh tế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội

chủ nghĩa Quyền tự do kinh doanh của các doanh nghiệp các nhà kinh doanh được xác lập trên những khung khổ luật pháp nhất định Tự do kinh

doanh không có nghĩa là muốn làm gi thì làm mà can phải nhận thức rõ

quyền này thể hiện ở những khía cạnh sau: Mọi người dân nếu có vốn có

khả năng đều có thé bo vn đầu tư sản xuất kinh doanh; Có quyền lựa chon

hình thức và quy mô kinh doanh phù hợp, có quyền lựa chọn ngành nghé kinh doanh mà pháp luật khong ngăn cấm: Và có toàn quyền chủ động quyết

định hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mình.

Như vậy tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật, khong có nghĩa là tự do kinh doanh một cách không hạn chế mà chính là quyền kinh tế củacác doanh nghiệp, các nhà doanh nghiệp được thực hiện trên cơ sở két hợp

' V-Lo/ Ov

hài hoà giữa lợi ích của nhà kinh doanh với lợi ích của Nhà nước, của xã hội.

Điều đó thể hiện tính định hướng, tính điều tiết của Nhà nước đối với nền kinh tế thị trường và cũng thể hiện yếu tố xã hội, lợi ích cộng đồng trong

việc thực hiện quyền tự do kinh doanh của mỗi doanh nghiệp, mỗi nhàkinh doanh.

Quyền tự do kinh doanh, lần đầu tiên được thể chế hoá và được ghi nhận trong luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân đã trở nên như một bản

“Tuyên ngôn” đối với các doanh nghiệp và các nhà kinh doanh Trong khuôn

khổ luật pháp, họ có toàn quyền quyết định đầu tư cũng như quyết định hoạt

động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp mình Điều đó thật có ý nghĩa tolớn không chỉ đối với các nhà kinh doanh mà còn tạo ra những bước chuyển

mình đi lên của nền kinh tế Vì nó không phải tự nhiên có được mà là kếtquả của cả một quá trình vận động, phát triển không ngừng của nền kinh tế,

của quan điểm đổi mới và nhận thức về kinh tế thị trường của Đảng và Nhà

nước ta.

- Xác lập quyền bình dang trong kinh doanh của các doanh nghiệp

Bình đẳng trong kinh doanh không chỉ là quyền của các doanh nghiệp

mà còn là một nguyên tắc không thể thiếu của kinh tế thị trường Nhà nướccần phải tạo điều kiện và môi trường pháp lý cần thiết để các doanh nghiệp

thuộc mọi thành phần kinh tế có được quyền bình đẳng và thực hiện được quyền bình đẳng của mình trong kinh doanh.

Trong những điều kiện của nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, quan

điểm sở hữu đã chi phối quan điểm xây dựng cơ cấu các thành phần kinh tế.

Trong thời kỳ này, kinh tế quốc doanh được ưu tiên phát triển về mọi phương

diéa, từ đầu tư vốn, quy mô và phạm vi hoạt động đến các ưu đãi về cáckhoản nộp ngân sách Nhà nước Trong những điều kiện thị trường hiện nay,

kinh tế quốc doanh được củng cố và phát triển và vẫn giữ vai trò chủ đạo

trong nền kinh tế quốc dân' Tuy nhiên kinh tế tư nhân cũng được công nhận

sự tồn tại lâu đài và phát triển, do vậy cần phải xác lập quyền bình đẳng của

các doanh nghiệp tư nhân các công ty tư nhân với các doanh nghiệp khác.

Điều 4 luật công ty và điều 3 luật doanh nghiệp tư nhân đều ghi nhận quyền bình đăng trước pháp luật của các loại hình doanh nghiệp này với các

' Xem Hiến pháp CHXHCNVN 1992, điều 19.

18

doanh nghiệp khác, nhất là đối với các doanh nghiệp Nhà nước Quyền bình đẳng trước pháp luật của các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế

được thể hiện ở những điểm như: Bình đẳng trong việc thực hiện các quyền về tổ chức và hoạt động kinh doanh trên thị trường; Bình đẳng trong việc thực hiện các nghĩa vụ tài chính đối với Nhà nước; Bình đẳng trong các quan

hệ tố tụng trước các cơ quan tài phán

Để có được quyền bình đẳng trước pháp luật của các doanh nghiệp.

nhiệm vụ chủ yếu của công việc này thuộc về Nhà nước Nhà nước cần phải định ra những cơ chế quản lý phù hợp, những quy định luật pháp cần thiết để

tạo ra một môi trường , một sân chơi chung để các doanh nghiệp được bình

dang và đó chính là cơ sở để các doanh nghiệp phát huy hết tiềm năng của

mình vì quyền lợi doanh nghiệp và sau là lợi ích Nhà nước và xã hội.

Tóm lại, sự ra đời của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 có vai trò và ý nghĩa to lớn về cả phương diện kinh tế lẫn pháp lý Việc xác lập các quyền cơ bản của các doanh nghiệp, các nhà kinh doanh là bước

phát triển rất quan trọng của quá trình thể chế hoá bằng luật pháp các chính sách đổi mới kinh tế đất nước, phát triển khu vực kinh tế tư nhân của Đảng

và Nhà nước ta Có thể nói, quyền sở hữu vốn và tài sản các doanh nghiệp là

cái gốc, là cơ sở nền tảng của đầu tư kinh doanh; quyền tự do kinh doanh là

nguyên tắc cơ bản của hoạt động kinh doanh, còn quyền bình đẳng trước

pháp luật chính là môi trường là cơ hội đồng thời cũng là thách thức đối với

các doanh nghiệp Chính Nhà nước đã xác lập và tạo cho các doanh nghiệp

một môi trường và các điều kiện để họ đầu tư và kinh doanh Những quy

định thể hiện vai trò, tác dụng của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân

được phân tích trên đây là rất có ý nghĩa và chúng càng có ý nghĩa hơn khi

thời điểm ban hành hai Đạo luật này vào năm 1990 là thời điểm chúng ta

chưa có Hiến pháp mới ( Hiến pháp năm 1992) Do vậy, có thể nói đây là

bước đột phá quan trọng về mặt luật pháp lần đầu tiên ghi nhận các quyền

cơ bản của các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế cá thể, tư nhân mà sau này được khẳng định một cách chắc chắn hơn ở Hiến pháp mới năm

19

Il THỰC TRẠNG SAU TÁM NĂM THI HANH LUAT CONG TY VÀ LUẬT

DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN (1991 - 1998)

Luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân được Quốc hội khoá VIII kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 21 tháng 12 nam1990 và có hiệu lực thi hành từ

15/4/1991 Sau một số năm thực hiện, luật công ty và luật doanh nghiệp tư

nhân đã được sửa đổi tại ky họp thứ 5 Quốc hội khoá IX năm 1994 Sự ra đời

của hai Đạo luật này có ý nghĩa vô cùng quan trọng trong đời sống kinh tế, xã hội đất nước, là cơ sở pháp lý chủ yếu cho hoạt động đầu tư, kinh doanh

của khu vực dân doanh, góp phần quan trọng vào việc ổn định và phát triển

nền kinh tế đất nước trong những năm 90.

Tuy nhiên, luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân là hai Đạo luật đầu tiên của thời kỳ đổi mới, quy định và điều chỉnh hoạt động đầu tư, kinh

doanh của khu vực kinh tế tư nhân- Một lĩnh vực khá mới mẻ đối với ta cả về

môi trường kinh tế lẫn thể chế pháp lý Mặt khác, hai Đạo luật này được xây

dựng vào thời kỳ Nhà nước ta đang tìm tòi, vừa làm vừa thử nghiệm về cơ

chế quản lý kinh tế mới, do vậy hai Đạo luật này không tránh khỏi nhữnghạn chế nhất định, phần nào gây cản trở đến hoạt động đầu tư, kinh doanh

của các doanh nghiệp , các nhà đầu tư.

1 Những hạn chế chủ yếu của luật công ty và luật doanh nghiệp

tư nhân năm 1990

1.1 Đối với luật công ty:

Thứ nhát, luật công ty năm 1990 sau một số năm thực thi đã thể hiện

rõ là một Đạo luật không hoàn chỉnh, còn thiếu nhiều quy định điều chỉnh

các vấn đề liên quan đến tổ chức hoạt động của các loại hình công ty trong

điều kiện mới của nền kinh tế Cụ thể là:- Về các loại hình công ty:

Trên thế giới, trong các nền kinh tế thị trường, xét về mặt pháp lý hình

thức tổ chức công ty thường bao gồm các mô hình sau: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần cong ty hợp danh (trong công ty hợp danh có thé

chia làm hai loại: Công ty hợp danh phổ thông và công ty hợp danh hữu hạn)

.Tuỳ thuộc vào điều kiện va nang lực của mình, các nhà đầu tư kinh doanh

có thể lựa chọn mô hình tổ chức cong ty phù hợp Tuy nhiên, luật công ty

1990 của ta chỉ quy định về hai loại hình: Công ty trách nhiệm hữu hạn và

công ty cổ phần Loại hình công ty hợp danh chưa được quy định, do vậy phần nào hạn chế sự lựa chọn của các nhà đâù tư và theo đó làm giảm tính

linh hoạt trong liên kết đầu tư kinh doanh của các nhà đầu tư.

- Thiếu các quy định về cơ cấu lại công ty như chia, tách, hợp nhất, sáp

nhập hoặc các quy định về chuyển đổi hình thức công ty Về nguyên tắc,

trong quá trình hoạt động, các công ty có thể chia , tách, hợp nhất hoặc sáp

nhập hoặc có thể chuyển đổi hình thức từ công ty trách nhiệm hữu hạn sang

công ty cổ phần và ngược lại Luật công ty năm 1990 không có các quy định

này Chính vì thế, trong thực tế đã không có cơ sở pháp lý để các công ty có thể thực hiện việc cơ cấu lại hoặc chuyển đổi hình thức.

- Chưa quy định đầy đủ các điều khoản liên quan đến quản lý, điều

hành công ty, cơ chế làm việc, mối quan hệ giữa các cơ quan trong cơ cấu tổ

chưc công ty, trách nhiệm của những người được giao quyền quản lý, điều

hành công ty như các thành viên hội đồng quản trị, Giám đốc Do các quy định này còn chưa đầy đủ nên trong thực tế quản lý, điều hành công ty còn nhiều vướng mắc không đủ cơ sở pháp lý; Hoặc bị lợi dụng: Hoặc dẫn đến

tình trạng thiếu trách nhiệm gây tổn hại đến lợi ích của các cổ đông, đặc biệt

là đối với các cổ đông thiểu số.

- Chưa quy định đầy đủ các quyền và lợi ích của các thành viên cổ

đông, đặc biệt là cổ đông thiểu số: các công cụ để họ bảo vệ quyền và lợi ích

của mình Ví dụ như chưa quy định day đủ điều kiện và cơ chế rút vốn ra khỏi công ty của các thành viên cô đông: điều kiện cơ chế phân chia lợi

nhuận cho thành viên, cổ đông Do đó dẫn đến tình trang vô nguyên tắc

trong rút vốn đầu tư trong phân chia lợi nhuận Chẳng hạn như rút vốn để trả

nợ vay khi góp von thành lập cong ty: chia toàn bộ lợi nhuận thu được cho các thành viên cô dong

- Không có các quy định mang tính quản lý Nhà nước đối với hoạt

động cua cong ty sau khi thành lập Luật cong ty năm 1990 thường chi quan

21

tâm đến các quy định, thủ tục thành lập (khai sinh) một công ty mà chưa đưa

ra được những quy định nhằm kiểm tra, giám sát, kiểm soát hoạt động của

công ty về mặt Nhà nước (thuộc nhiệm vụ của các cơ quan chức năng) Do vậy, thực tế đôi khi ta không nắm được số lượng hay chất lượng hoạt động

của các công ty sau này Thậm chí không nắm được các công ty đã đăng ký thành lập có còn tồn tại hay không? làm giảm hiệu quả quản lý Nhà nước, gây ảnh hưởng đến các chính sách thu tài chính của Nhà nước tạo điều kiện cho một số kẻ lừa đảo, gây rối ren trong thực tiễn hoạt động kinh doanh,

cạnh tranh của các công ty.

Thứ hai: Một số quy định của Luật công ty không phù hợp với thực

tiễn yêu cầu hoạt động kinh doanh của các công ty, yêu cầu và hiệu lực quản

lý của Nhà nước

Các yêu cầu đó là: Đối với các nhà đầu tư, các công ty, luật phải quy

định day đủ, chặt chế những nội dung pháp ly để điều chỉnh tổ chức và hoạt

động kinh doanh của họ, nhưng phải bảo đảm thực hiện quyền tự do kinh

doanh, tính linh hoạt, nhanh nhạy trong đầu tư, kinh doanh; Đối với quản lý

Nhà nước, luật phải có những quy định bảo đảm Nhà nước phải quản lý được và có hiệu quả các hoạt động đầu tư kinh doanh tư nhân, nhưng thủ tục phải

đơn giản, gọn nhẹ, cơ chế phải rõ ràng, tránh gây lãng phí thời gian công

sức và tiền bạc của các nhà đầu tư.

Có thể nói có khá nhiều quy định của luật công ty năm 1990 không

đáp ứng được các yêu cầu nói trên Xin nêu ra một số vấn đề như sau:

- Thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh theo luật công ty năm 1990

rất phức tạp không rõ ràng, có quá nhiều công việc, nhiều giấy tờ xin phép

mà các nhà đầu tư phải làm để thành lập một công ty Đây là một trong

những điểm yéu nhất của luật công ty năm 1990 Các quy định này chủ yếu nhằm đáp ứng yêu cầu quản lý Nhà nước đối với hoạt động đầu tư kinh doanh Nhung khong được xay dựng theo quan điểm thông thoáng tạo nên

sự dé dàng và linh hoạt cho các nhà đầu tu, mà chính thủ tục rườm rà nhiều

cửa nhiều dấu đã gây cản trở cho các nhà đầu tư kinh doanh và làm giảm

hiệu quả quản lý Nhà nước.

¬3

Ngoài các thủ tục theo quy định của luật và nghị định hướng dẫn của chính phủ, một số địa phương, bộ, ngành còn đặt thêm các thủ tục, các loại

giấy tờ khác, gây nhiễu, phiền hà trong thành lap, dang ký kinh doanh Theo

quy định của luật công ty 1990, để thành lập công ty, nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục qua hai giai đoạn: Xin phép thành lập và đăng ký kinh doanh.

Trong cả hai giai đoạn này nhà đầu tư phải làm tới 20 loại giấy tờ ( cũng tức là khoảng chừng ấy chữ ký và con dấu) khác nhau; thời gian bình quân cho việc thành lập một công ty khoảng 6 tháng; chi phí tốn kém không dưới 10

triệu đồng '.

Thủ tục quá phiền hà và tốn kém đã làm nản lòng các nhà đầu tư,

nhiều người không muốn thành lập doanh nghiệp hoặc rất muốn nhưng sợ

tốn kém thời gian và tiền bạc Từ đó đã tạo ra những hoạt động kinh doanh

ngầm hoặc chỉ muốn tổ chức hoạt động dưới hình thức kinh doanh nhỏ, dưới

vốn pháp định, vì thủ tục đơn giản, và đỡ tốn kém hơn.

Luật pháp các nước thường quy định rất đơn giản về thủ tục thành lập,

nói đúng hơn là cho ra đời một công ty Thường được gọi là thủ tục đăng ký, rất đơn giản, gọn nhẹ vì đây là để thực hiện quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tư không phải là một thủ tục mang tính (xin- cho) từ phía Nhà nước.

Chính những quy định mang tính xin - cho của luật công ty năm 1990 dẫn

đến tình trạng là chỉ chú trọng đến việc cho phép hay không cho phép thành

lập, mà không chú ý đến kiểm soát, quan lý, hỗ trợ sau này Và vì vậy, hiệu

quả quản lý Nhà nước lại trở nên yếu kém và kìm hãm sản xuất phát triển.

- Nhiều quy định của luật công ty năm 1990 quá cứng nhắc, không linh hoạt, chỉ thiên về quan điểm làm thế nào để cho Nhà nước quản lý được mà không tính đến việc bảo đảm các yếu tố về luật pháp cho hoạt động của

các công ty, trong nững điều kiện của nền kinh tế thị trường Dan đến tình

trạng các nhà đầu tư, các công ty khóng thể linh hoạt thậm chí đôi khi

không được phép (vì thiếu cơ sở pháp lý) trong việc tính toán lựa chọn hình thức t6 chức mô hình kinh doanh thay đổi cơ cấu ngành nghề, mặt hang.

liên doanh liên kết trong khi những vấn đề này là các yếu tố đòi hỏi cần phải

‘ Nguồn: "Đánh giá tổng kết luật công ty và kiến nghị sửa đổi chủ véu ” Viện nghiên cứu quản lý kinh tẻ

Trung ương, Tài liệu ưu hành nội bộ, Hà nội tháng 4/1998.

23

rất nhanh nhạy, kịp thời và linh hoạt trong những điều kiện của các quan hệ

thị trường.

- Một số quy định không phù hợp với tính chất và nội dung hoạt động

của loại hình công ty Ví dụ: Quy định về thành viên công ty, tại điều 2 luật

công ty 1990 khi nói về công ty nói chung hoặc điều 25 về công ty trách nhiệmn hữu hạn đều thể hiện công ty phải có ít nhất 2 thành viên trở lên quy định này là không phù hợp, gò bó và không có tác dụng gì; hoặc quy định về

vốn pháp định cho các ngành nghề khi thành lập công ty Các quy định này

là không phù hợp với thực tiễn yêu cầu tổ chức và hoạt động của công ty,

phần nào gây cản trở đối với các nhà đầu tư khi thành lập và hoạt động Và

có khi trong thực tế họ đã buộc phải làm những hành vi có thể nói là trái

pháp luật để đối phó, chẳng hạn việc vay vốn để có đủ vốn pháp định đăng

ký, nhưng đến khi thành lập xong lại rút vốn trả nợ Rõ ràng là mục tiêu

quản lý không đạt được nhưng lại gây khó dễ cho các nhà đầu tư kinh doanh.

Thứ ba: Một số quy định của luật công ty năm 1990 sau một số nămthực hiện đã không còn phù hợp và thống nhất với các luật khác có liên quan

đến đầu tư, kinh doanh như luật khuyến khích đầu tư trong nước, Bộ luật dânsự, các văn bản pháp luật về chứng khoán và kinh doanh chứng khoán Xin

nêu ra một số ví dụ:

- Vấn dé người được quyền góp vốn thành lập công ty Theo điều |

luật công ty 1990: " công dân Việt nam đủ 18 tuổi tổ chức kinh tế Việt nam

có tư cách pháp nhân thuộc các thành phần kinh tế tổ chức xã hội có quyền

góp vốn đầu tư hoặc tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn công

ty cổ phần”.

Theo quy định trên đây, có sự phân biệt giữa hai loại chủ thé là cá

nhân và pháp nhân kinh tế Đối với cá nhân thì phải là công dân Việt nam.trong khi (luật Khuyến khích đầu tư trong nước năm 1994, Điều ] Điều 2)

quy định "chủ đầu tư” ngoài công dân Việt nam còn bao gồm người Việt

nam định cư ở nước ngoài, người nước ngoài cư trú lâu dài ở Việt nam: hoặcđối với các pháp nhân kinh tế thì có bao gồm các doanh nghiệp liên doanh.

doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài không vì chúng cũng là những tổ chức

24

kinh tế được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt nam, là pháp nhân

theo luật Việt nam Như vậy, từ các quy định trên đây, trong thực tiễn đã không thể trả lời được câu hỏi; vậy các chủ thể là người Việt nam định cư ở

nước ngoài, người nước ngoài cư trú lâu dài ở Việt nam có được tham gia thành lập công ty không? hoặc các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

thuộc loại hình tổ chức nào, có phải là theo mô hình công ty theo quy định

của luật công ty hay không? Do là sự không tương thích giữa luật công ty 1990 và luật khuyến khích đầu tư trong nước, luật đầu tư nước ngoài tại Việt nam, phần nào làm giảm ý nghĩa, tác dụng khuyến khích của các Đạo luật

- Quan hệ giữa các quy định của luật công ty năm 1990 về phát hành

cổ phiếu, trái phiếu với các quy định của pháp luật về chứng khoán, thị trường chứng khoán.

Các quy định của Điều 34, Điều 35, Điều 36 luật công ty 1990 không

tương thích và phù hợp với các quy định về chứng khoán và thị trường chứng

khoán ' Chẳng hạn Điều 34 luật công ty 1990 quy định thẩm quyền cấp giấy phép phát hành cổ phiếu, trái phiếu đối với công ty cổ phần thuộc uỷ

ban nhân dân tỉnh nơi công ty đặt trụ sở chính Các văn bản về chứng khoán, thị trường chứng khoán lại quy định thẩm quyền phát hành chứng khoán ra

công chúng thuộc Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Như vậy là có sự mâuthuẫn và thực chất quy định tại Điều 34 luật công ty 1990 là không hợp lý.

Hoặc quy định của Điều 35 , Điều 36 về điều kiện phát hành cổ phiếu, trái

phiếu mới cũng là thừa và không phù hợp Thông thường luật công ty khong

nên có nhiều quy định về vấn đề phát hành cổ phiếu ra công chúng Chỉ nên quy định một số vấn đề thuộc về quyền quyết định của công ty khi phát hành chứng khoán ra công chúng, còn các vấn đề về thẩm quyền cho phép phát

hành trình tự thủ tục phát hành là các vấn đề thuộc phạm vi điều chính củapháp luật vẻ chứng khoán và thị trường chứng khoán Quy định tại các Điều

° Tại Nghị định số 75/CP ngày 28/11/1996 của Chính phủ về việc thành lập Uy ban chứng khoán Nhànước Nghị định số 48/ND-CP ngày 11/7/1998 của Chính phủ vẻ chứng khoán và thị trường chứng khoản.

25

34, Điều 35, Điều 36 luật công ty 1990 vừa thừa.vừa thiếu, lại không phù

hợp, đồng bộ với các luật khác.

Thứ tu Nhiêu quy định của luật công ty năm 1990 thiếu tính rõ ràng.

cu thể dẫn đến tình trạng không đủ cơ sở pháp lý hoặc khó áp dung, điều

chỉnh trong thực tiễn Chẳng hạn, vấn đề điều kiện thành lập công ty, điều kiện để được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quy định tại chương TI luật công ty 1990 Ví du : Điều 15 quy định điều kiện để các nhà đầu tư được cấp giấy phép thành lập công ty gồm:

1 Mục tiêu, ngành, nghề kinh doanh rõ ràng, có phương án kinh=œ

doanh ban đầu, có trụ sở giao dịch;

2 Có vốn điều lệ phù hợp và không thấp hơn mức vốn pháp định;

3 Người quản lý điều hành phải có trình độ chuyên môn tương ứng mà

pháp luật đòi hỏi đối với một số ngành nghề.

Tuy nhiên, các điều kiện trên không được quy định cụ thể, rõ ràng do

vậy việc xin các loại giấy phép, hoặc phải chứng minh các điều kiện nói trên

đối với các nhà đầu tư trước cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép là có một vấn đề nan giải, tốn kém thời gian và tiền bạc Và chính vì thế thực

tế đã có không ít trường hợp các nhà đầu tư đành phải " khoán xin phépthành lập doanh nghiệp " cho những kẻ lợi dụng sự không rõ rang, cu thể.

hoặc tính phức tạp, công kênh của thủ tục pháp luật làm trung gian kiếm

chác bất hợp pháp trong việc làm các thủ tục thành lập và đăng kýdoanh nghiệp.

Một ví dụ nữa như các quy định về quản lý, điêu hành công ty cũng

không đầy đủ hoặc không rõ ràng, cụ thể dẫn đến thực tiễn quản lý điềuhành công ty có nhiều sơ hở và tiêu cực.

Tóm lại những hạn chế của luật công ty 1990 là rất nhiều, trên đây

chi là những khái quát những điểm chính thể hiện luật công ty về nhược điểm đó là một Đạo luật chưa hoàn chỉnh còn thiếu nhiều quy định điều chỉnh: Nhiều quy định khong rõ ràng cụ thé: Nhiều quy định không phù hop

với thực tiền tô chức và hoạt dong của loại hình tổ chức sản xuất kinh doanh

này, và cuối cùng là có những quy định không tương thích không thống nhất

với các luật khác.

1.2 Đối với luật doanh nghiệp tư nhân.

Về nội dung pháp lý, luật doanh nghiệp tư nhân 1990 được đánh giá làkhá day đủ và hoàn chỉnh hơn so với luật công ty Qua 8 năm thực hiện, luật

doanh nghiệp tư nhân là cơ sở pháp lý quan trọng cho tổ chức và hoạt động của loại hình tổ chức kinh doanh do một cá nhân iàm chủ va tự chịu trách

nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Tuy nhiên luật doanh nghiệp tư nhân cũng không tránh khỏi một số hạn chế

giống như luật công ty, như đã được làm rõ trong phần trên Các hạn chế này

thể hiện sự thiếu kinh nghiệm và khả năng, trình độ nhận thức của chúng ta

lúc bấy giờ về các mô hình kinh tế mới, về môi trường và cơ chế pháp lý cho hoạt động của các loại hình tổ chức kinh doanh này Những hạn chế chủ yếu

của luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990, đó là:

Thứ nhát: Các quy định về thành lập, đăng ký kinh doanh rất cồng kênh, nhiều thủ tục, nhiều thứ giấy tờ rất phiền hà Và tác hai của nó cũng giống như các quy định tương tự của luật công ty như đã phân tích ở phần

1.1 nói trên, đó là gây cản trở cho hoạt động đầu tư, kinh doanh của các nhà đầu tư, kinh doanh của các nhà đầu tư tư nhân cụ thể là gây phiền hà, tốn

kém thời gian, tiền bạc của nhà đầu tư vào những thủ tục, công việc không

cần thiết làm nản lòng các nhà đầu tư, nhưng hiệu quả quản lý nhà nước lại

Thứ hai: Một số quy định của luật doanh nghiệp tư nhân nam 1990

không còn phù hợp với điều kiện kinh tế mới, ít có hiệu quả quản lý thậm chí là không có tác dụng đáng kể nhưng lại tăng thêm chi phí, phiền phức

cho các nhà đầu tư Ví du: quy định về vốn pháp định bắt buộc (điều 9 luật

doanh nghiệp tư nhân 1990) đó là một quy định ít có tác dụng, khóng phảnánh được nhu cầu gì đối với hoạt động của doanh nghiệp cũng như yêu cầu

quản lý từ phía nhà nước Vì nếu đặt ra vốn pháp định vì mục đích bảo vệ lợi

ích của chủ nợ thì trên thực tế ít có tác dụng vì để bảo vệ lợi ích của chủ nợ

tJ

cần phải và có thể thông qua các biện pháp tài chính, quản lý khác có ý nghĩa thiết thực hơn Ngược lại việc đặt ra quy định vốn pháp định nếu cao

thì gây khó khăn hoặc thậm chí kìm hãm khả năng đầu tư, mở doanh nghiệp mới của nhà đầu tư, còn nếu quy định mức vốn pháp định thấp thì bản thân

quy định đó sẽ không còn ý nghĩa đáng kể Do vậy cần phải sửa đối quy định

này trong cả luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990.

Một vấn đề khác cũng cần phải nghiên cứu stra đổi là các quy định về

quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp tư nhân Các quy định quá dàn trải có

những nội dung không cần thiết, nhưng lại thiếu một số nội dung quan trọng.

Xu hướng sửa đổi là đơn giản hoá việc quy định, chỉ quy định các quyền và

nghĩa vụ thể hiện rõ quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tư và các nghĩa vụ

bắt buộc phải thực hiện theo đúng pháp luật Hoặc các quy định về sáp nhập

doanh nghiệp tư nhân (Điều 24 Luật DNTN năm 1990).-Các quy định này tỏ

ra không có cơ sở vững chắc, nếu đặt ra câu hỏi khi hai doanh nghiệp tư

nhân sáp nhập với nhau thì hình thức pháp lí của nó là gì? và tất nhiên nó sẽ

không còn là doanh nghiệp tư nhân nữa.

Thứ ba: Một số quy định của luật DNTN năm 1990 sau một số nămthực hiện đã không còn tương thích với các quy định liên quan của các luật

khác (Điều này cũng giống như tình trạng của luật công ty).

Thứ tư ` Một số nội dung cần phải điều chính nhưng chưa được quy

định trong luật DNTN năm 1990, do vậy cần phải quy định bố sung Ví dụ.

như còn thiếu các quy định về quản lý Nhà nước đối với các doanh nghiệp

tư nhân.

2 Những nhân tố và điều kiện mới của nền kinh tế sau hơn 10 năm đổi mới và yêu cầu phải sửa đổi luật công ty và luật doanh nghiệp

tư nhân năm 1990.

Công cuộc đối mới nền kinh tế đất nước do Dang ta khởi xướng từnăm 1986, đánh dấu bằng nghị quyết đại hội lần thứ VI của Đảng, sau đó được khẳng định và nâng tầm cao hơn qua các kỳ đại hội thứ VII năm 199] và lần thứ VII năm 1996 Các tư tưởng quan điểm đổi mới của dang đã dần

28

dan được thể chế hoá bằng luật pháp, thành những cơ chế, chính sách, những

quy định mang tính chất pháp lý đã và đang hình thành những cơ sở, hành

lang pháp lý quan trọng cho công cuộc đổi mới cho hoạt động đầu tư, sản

xuất kinh doanh của các doanh nghiệp trong thực tiễn đời sống kinh tế.

Cùng với quá trình thể chế hoá đường lối đổi mới của Đảng làm hình thành những khung khổ pháp lý ngày càng đầy đủ thì thực tiễn họat động

kinh tế, sự chuyển mình của nền kinh tế đất nước ngày càng thay đổi, vận

động theo chiều hướng ổn địnhvà tăng trưởng Trên thực tế, sự hình thành

một khung khổ, cơ chế luật pháp mới của nền kinh tế trên cơ sở quan điềm,

tư tưởng đổi mới của Đảng, cùng sự điều hành sáng tạo, nhanh nhạy của Chính Phủ và sự nỗ lực phấn đấu của mỗi doanh nghiệp mỗi người dân, nền

kinh tế nước ta đã bước ra khỏi tình trạng khủng hoảng trầm trọng vào

những năm đầu của thập kỷ 90 và sau đó bắt đầu " khởi sắc” xuất hiện những nhân tố mới có tính tích cực, giúp ổn định nền kinh tế và đi vào tăng trưởng

liên tục trong nhiều năm liền.

Trong hơn 10 năm qua trên quan điểm tăng cường "quản lý nền kinh tế

quốc dân bằng pháp luật" ' Nhà nước ta đã rất quan tâm đến việc thể chế hoá đường lối, chính sách đổi mới nền kinh tế của Đảng Các khung khổ luật

pháp, đặc biệt là khung khổ pháp luật kinh tế ngày càng được hình thành và phát triển đồng bộ, tạo điều kiện, cơ sở pháp lý cho các nhà đầu tư an tâm bỏ vốn ra đầu tư kinh doanh, thực hiện quyền tự do kinh doanh của mình Hàng

loạt các luật và văn bản quy phạm pháp luật ra đời trong đó nền tảng cơ bản

là Hiên pháp 1992, các Bộ luật và Luật điều chỉnh về các lĩnh vực kinh tế.dân sự và thương mại Các văn bản pháp luật không chỉ thừa nhận sự tồn

tại lâu dài về mặt sở hữu cũng như vai trò vị trí của các thành phần kinh tê

thuộc khu vực tư nhân, xác lập quyền tự do kinh doanh và quyền bình dang

trước pháp luật của họ mà còn định ra được một mô hình cơ chế quản lý mớiđốt với khu vực kinh tế này cũng như mô hình quản lý mới trong nền kinh tếthị trường nước ta nói chung.

' Điều 26 Hiền pháp nước CHXHCNVN nam 1992

29

Trong rất nhiều luật và các văn bản pháp luật khác hình thành khung

pháp lý cần thiết cho hoạt động sản xuất, kinh doanh trong điều kiện mới của nền kinh tế thể hiện đường lối đổi mới của Đảng có luật công ty và luật

doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Sự ra đời của hai Đạo luật này có vai trò và

ý nghĩa rất to lớn cả trên phương diện pháp lý lần kinh tế và cũng không chi

đối với khu vực kinh tế tư nhân mà chúng đã góp phần ổn định và phát triển

toàn bộ nền kinh tế đất nước (như đã được phân tích trong phần trên)

Hơn 10 năm của sự nghiệp đổi mới, thời gian chưa phải là nhiều, song cũng đủ để tạo ra những thay đổi nhất định có tính định hướng, tính nền tảng của quá trình tiếp tục đổi mới, phát triển đi lên của nền kinh tế.

Về mặt kinh tế : thành tựu lớn nhất sau hơn 10 năm đổi mới đó là

chúng ta đã chặn đứng được lạm phát, đưa nền kinh tế thoát khỏi khủng

hoảng, sản xuất ổn định, phát triển và tăng trưởng, đời sống vật chất của

người dân không những được cải thiện mà còn được nâng cao.

Về mat pháp lý : Nhà nước đã rất tích cực xây dựng, hình thành được

một hệ thống văn bản quy phạm pháp luật, trong đó đã ban hành được nhiều

Luật như: Các Luật về khuyến khích đầu tư trong nước, ngoài nước, Luật

công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân, Bộ luật dân sự, Luật thương mại

bước đầu đã hình thành được một khung pháp luật kinh tế khá đầy đủ, tạo ra

một hành lang, một môi trường pháp lý khá thông thoáng cho hoạt động đầu

tư kinh doanh của các nhà đầu tư cả trong và ngoài nước.

Tuy nhiên sau hơn 10 năm đổi mới, ngoài những thành tựu đã đạt được, nền kinh tế vẫn còn những tồn tại khá cơ bản cần phải được tiếp tục

đổi mới do những nhân tố mới của nền kinh tế đã được hình thành, nhưng

những cơ chế cũ chưa được đổi mới kịp thời; hoặc cần phải được khắc phục vì cơ chế mới được hình thành nhưng chưa được sửa đổi hoàn thiện, bat kip với nhịp sống của nền kinh tế.

Những nhân tố mới chủ yếu của đời sống chính trị, Kinh tế, pháp luật

sau hơn 10 năm đổi mới tạo tiền dé cho việc sửa đối luật công ty và luật

doanh nghiệp tư nhân đó là:

- Sự khẳng định và phát triển tư tưởng quan điểm đổi mới và xây dựng

nên kinh tế đất nước của Dang ta qua các kỳ Đại hội từ 1986 đến 1996

30

Đường lối đổi mới nền kinh tế đất nước được khảng định từ Đại hội

Đảng toàn quốc lần thứ VI năm 1986, được khẳng định và phát triển qua các

kỳ đại hội lần thứ VI năm 1991 và lần thứ VI năm 1996 Đó là quá trình

phát triển tất yếu của sự nhận thức và vận dụng các quy luật, cơ chế của kinh tế thị trường cuả Đảng ta vào hoàn cảnh, điều kiện và phương hướng phát triển kinh tế của Việt nam.

Đại hội Đảng VI là đại hội của đổi mới, là sự khởi xướng quá trình đối mới nền kinh tế, trong đó xác định "nhiệm vụ bao trùm, mục tiêu tổng quát

trong những năm còn lại của chặng đường đầu tiên là ổn định mọi mặt tình hình kinh tế - xã hội"'; Về đối mới cơ chế quan lý kinh tế là "kiên quyết xoá

bỏ cơ chế tập trung, quan liêu bao cấp lấy kế hoạch hoá làm trung tâm, sử

dụng đúng đắn quan hệ hàng hoá - tiền tệ" * ; Tạo điều kiện cần thiết để

chuyển sang nền kinh tế thị trường.

Quan điểm trên đây đã được phát triển lên một bước rất cao tại Đại hội lần thứ VI năm 1991 đó là: “phát triển nền kinh tế hàng hoá nhiều thành

phần, hình thành một thị trường đồng bộ, thị trường thống nhất và mở cửa

với thị trường thé giới

Đến Đại hội Đảng lần thứ VII năm 1996 khẳng định " tiếp tục phát

triển nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường có sự

quản lý của Nhà nước theo định hướng XHCN" Ý.

Một nội dung quan điểm mới của nghị quyết hội nghị BCH TW đảng

lần thứ 4 khoá VIII là phát huy nội luc, thực hành tiết kiệm va nâng cao hiệu

quả nhằm đẩy mạnh quá trình công nghiệp hoá hiện đại hoá đất nước.

Như vậy, từ sự khởi xướng đến khẳng định và phát triển quan điểm

đổi mới nền kinh tế của Đảng là một quá trình phát triển liên tục Qua đó các thể chế, luật pháp của Nhà nước cũng déi hỏi phải có những thay đổi phát triển Tức là phải luôn nắm bat va thể chế hoá quan điểm đổi mới và phát

'_ Xem van kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VỊ của Đảng cong sản Việt nam.NXB Sự thật Hà nội

1987, trang 214.

È Xem sách đã dẫn, trang 218

* Xem van kiện Dai hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VII của Dang.

* Xem van kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VIII của Đảng, NXB Chính phủ quốc gia Hà nội 1996,

trang 168.

31

triển nền kinh tế của Đảng thành cơ chế, luật pháp và đưa chúng vào thực

tiễn đời sống kinh tế.

- Sự xuất hiện những nhân tố mới của nền kinh tế như: sức phát triển

của lực lượng sản xuất, nhu cầu đầu tư kinh doanh, liên doanh, liên kết đòi

hỏi phải có một môi trường luật pháp đây du và thông thoáng hon Mặt khác,

nền kinh tế tuy có tăng trưởng, nhưng phát triển chưa vững chác hiệu quả

đầu tư thấp, cùng với tác động của cuộc khủng hoảng tài chính khu vực làm

cho đầu tư nước ngoài giảm sút.

Những nhân tố mới của nền kinh tế nói trên đã là tích cực hay tiêu cực

cũng cần phải có sự thay đổi về cơ chế, luật pháp để theo kịp và đáp ứng những nhu cầu đòi hỏi của nền kinh tế cũng như để cải tiến, khắc phục

nhược điểm, hạn chế của bản thân nền kinh tế.

- Những thay đổi về đường lối, chính sách cùng với sự xuất hiện những

nhân tố mới của nền kinh tế đã làm cho hệ thống pháp luật vừa thiếu những

quy định điều chỉnh lại vừa có một bộ phận những quy định đã trở nên lạchậu, không còn phù hợp với điều kiện mới hoặc không tương thích với những

bộ phận pháp luật khác (như đã được phân tích trong phần trên).

Từ những thay đổi, phát triển của đường lối chính sách, sự vận động,

phát triển của nền kinh tế cũng như sự thay đổi, phát triển của chính bản

thân hệ thống pháp luật nói chung sau hơn 10 năm đổi mới, chính là yêu cầu,

là cơ sở cho việc cần thiết phải nghiên cứu sửa đổi luật công ty và luật doanh

nghiệp tư nhân, nhằm hoàn thiện một bước các luật lệ này, đáp ứng yêu câu

đòi hoi của thực tiên hoạt động kinh doanh va quản lý kinh tế cũng như

hoàn thiện cơ chế, luật pháp kinh doanh nói chung.

Ill SỰ CAN THIẾT, CƠ SỞ CHO VIỆC HỢP NHẤT LUẬT CÔNG TY VA LUAT DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ BO SUNG THÀNH LUẬT DOANH

1 Kinh nghiệm luat pháp ở các nước tren thé giới vé luạt cong tyvà luật doanh nghiệp tư nhân

- Về hình thức tổ chức kinh doanh :

Trên thế giới, trong những điều kiện của kinh tế thị trường, có thể xác

định về mặt pháp lý các loại hình tổ chức kinh doanh sau đây:

+ Doanh nghiệp tư nhân

+ Công ty hợp danh

+ Công ty trách nhiệm hữu hạn

+ Công ty cổ phần

@ Doanh nghiệp tu nhân hay con gọi là doanh nghiệp cá nhân (sole

proprietorship) là tổ chức kinh doanh của một người Tức là do một cá nhân thành lập sở hữu, kiểm soát, quản lý và chịu trách nhiệm vô hạn đối với các

nghĩa vụ kinh doanh đã cam kết bằng toàn bộ tài sản cá nhân của mình Theo

luật pháp của các nước một cá nhân có day đủ năng lực hành vi dân sự, đứng

ra tự nhân danh mình thực hiện các hành vi kinh doanh thì được coi là một

doanh nghiệp tư nhân Không có sự phân tách vé mặt pháp lý giữa chủ

doanh nghiệp và doanh nghiệp với tư cách là một tổ chức kinh doanh Có

nghĩa là cá nhân chủ doanh nghiệp cũng chính là doanh nghiệp đó.

@ Công ty hợp danh là một loại hình tổ chức kinh doanh được thành

lập và sở hữu bởi ít nhất từ hai thành viên trở lên Thành viên của công ty

hợp danh gọi là thành viên hợp danh và phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các nghĩa vụ của công ty Và cũng có thể có

các thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm hữu han từ phan vốn góp đối

với các nghĩa vụ của công ty.

Cũng có nước phân chia công ty hợp danh thành 2 loại: công ty hợp danh phổ thông chỉ bao gồm những thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn: công ty hợp danh hữu hạn bao gồm cả thành viên hợp danh và cả

thành viên góp vốn (hữu hạn).

@ Cong ty trách nhiệm hữu han va cong ty cổ phan Cách phan biệt cong ty thành công ty trách nhiệm hữu han và công ty cô phần thường

được thé hiện trong luật pháp các nước theo trường phái Châu Âu lục địa.

Còn các nước theo truyền thống luật tập tục ( luật thông lệ - Anh My) thì

gọi là công ty đóng và công ty mở Về thực chất công ty trách nhiệm hữu hạn là công ty đóng còn công ty cổ phần là công ty mở.

Điểm giống nhau cơ bản của hai loại hình công ty này đều là công ty đối vốn và chịu trách nhiệm hữu hạn Điểm khác nhau chính là ở sự “đóng”

hoặc "mở" của công ty Đối với công ty TNHH số lượng thành viên ít và họ đều tham gia quản lý công ty, họ không muốn nhường quyền quan lý công ty

cho người ngoài, do vậy vốn công ty không chia thành cổ phần và không huy

động vốn bằng phát hành cổ phiếu Đối với công ty cổ phần là kiểu công ty

đại chúng tính chất huy động vốn góp và tính chất quản lý gần như ngược

lai với công ty TNHH Ở các nước kinh tế thị trường, ít nhiều đều tồn tại các

loại hình doanh nghiệp công ( ta gọi là doanh nghiệp Nhà nước ) Tuy nhiên các doanh nghiệp công cộng này cũng được tổ chức dưới hình thức là công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần hoặc được thành lập theo một

luật lệ riêng biệt.

- Về cơ cấu luật pháp điều chỉnh

Hầu hết các nước đều có luật pháp điều chỉnh các loại hình tổ chức

kinh doanh là doanh nghiệp cá nhân và công ty Có nước có luật công ty

chung cho tất cả các loại hình công ty; luật doanh nghiệp tư nhân Cũng cónước hình thành các Đạo luật riêng điều chính từng loại hình công ty, từngloại hình doanh nghiệp Chỉ có vài nước trên thế giới có luật chung (luật

doanh nghiệp) điều chỉnh tất cả các loại hình doanh nghiệp (Hunggari và

Trong một công trình nghiên cứu của Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (CIEM) Có đề cập đến vấn đề cơ cấu luật pháp điều chinh các

loại hình tổ chức kinh doanh ở một số nước trong khu vực đã đưa ra mot

bang tổng hợp về luật pháp điều chỉnh các hình thức tổ chức kinh doanh ở 4

quốc gia Dong Nam A như sau: Ì

Bao cáo nghiên cứu so sánh luật cong tv ở bón quốc gia Dong Nam á: Thai Lan, Singapore Malaysia va

Philippine Hà nói, thang 1/1999 trang 10 Dự án UNDP VIE/97/016 - Viên nghiên cứu quản lý kinh tẻ

Trung ương.

G2 +>

Philppince ThatLan Singapore Malaysia

Bộ luật công ty: tấtLuật công ty|Luật công ty : tất cả| Luật công ty: tất cả cả các công ty TNHH công cộng:|các công ty TNHH/jcac công ty TNHH

các công ty TNHH|tu nhân và công ty|tư nhân và công ty

Bộ luật dân sự:công ty hop danh.

Bộ luật dân sự và|Luật công ty hợp|Luật công ty hợpthương mại: các|danh: các công ty|danh: các công ty

công ty TNHH tư|hợp danh hợp danh.

nhân, công ty hợpdanh và doanh

nghiệp tư nhân.

Luật doanh nhân|Luật đăng ký|Luật đăng ký

kinh doanh: thương mại: công|thương mại: công ty

doanh nghiệp tưịty hợp danh và|hợp danh và doanh

nhân doanh nghiệp tư|nghiệp tư nhân.

Những điều khoản|Luật kinh doanh|Pháp luật những ưu|Pháp luật những ưu cụ thể của các luậtlnước ngoài: quy|đãi đầu tư cho công|đãi đầu tư cho công

pháp khác nhau|lđịnh cho người nghiệp mũi nhọn |nghiệp mũi nhọn.quy định đâu tư|nước ngoài.

mở rộng cho người

nước ngoài.

Tiền lệ pháp Tiền lệ pháp

2 Quan điểm khoa học, thực trạng pháp luật và cuộc sống thực

tiễn - cơ sở của việc hình thành luật doanh nghiệp ở nước ta.

Luật doanh nghiệp được Quốc hội khoá X, kỳ họp thứ 5 thông qua

ngày 12 tháng 6 năm 1999 và có hiệu lực từ ngày 1/1/2000 Trước khi có

luật doanh nghiệp ở nước ta tồn tại khá nhiều luật điều chỉnh tổ chức và hoạtđộng của các loại hình doanh nghiệp bao gồm:

- Luật doanh nghiệp Nhà nước, điều chỉnh tổ chức và hoạt động của

loại hình doanh nghiệp Nhà nước, đó là các tế chức kinh tế do Nhà nước đầu

tư vốn thành lập và tổ chức quản lý.

)Nn

- Luật doanh nghiệp tư nhân điều chỉnh tổ chức và hoạt động của loại hình tổ chức kinh doanh cá nhân ( doanh nghiệp cá nhân)

- Luật công ty, điều chỉnh tổ chức và hoạt động của các loại hình công ty, bao gồm công ty cổ phần, và công ty trách nhiệm hữu hạn

- Luật hợp tác xã, điều chỉnh tổ chức và hoạt động của các loại hình

hợp tác xã.

- Luật đầu tư nước ngoài tại Việt nara quy định và điều chỉnh về hai loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là pháp nhân Việt nam gồm

doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vôn nước ngoài.

Ngoài ra còn một loại hình doanh nghiệp nữa là doanh nghiệp của tổ

chức Đảng và các tổ chức chính trị - xã hội Loại hình này chưa có luật điều

chỉnh, mặc dù nguồn vốn hình thành chúng cũng có nguồn gốc từ ngân sách

Nhà nước nhưng không chịu sự điều chỉnh của luật doanh nghiệp Nhà nước

Sự tồn tại các Đạo luật riêng rẽ, điều chỉnh từng loại hình doanh

nghiệp cũng là một hiện tượng luật pháp bình thường ở nước ta Trên thực tế, hầu hết các quốc gia trên thế giới cũng tồn tại một cơ cấu luật pháp bao gồm

nhiều Đạo luật riêng rẽ về các loại hình doanh nghiệp nhất định.

Việc hình thành một cơ cấu luật pháp gồm nhiều Đạo luật riêng rẽ.

điều chỉnh về nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau, có những điểm thuận

lợi như bảo đảm sự rõ ràng của luật pháp và tính linh hoạt trong xây dựng và

sửa đổi luật Tuy nhiên, cơ cấu luật pháp doanh nghiệp điều chỉnh theo kiểu

đơn lẻ này cũng có những mặt hạn chế như những sự trùng lặp của nhiều quy định trong các luật sự không thuận tiện trong tìm hiểu tra cứu và đói khi có

những quy định thiếu đồng bộ dẫn đến sự không thống nhất trong việc điềuchỉnh về cùng một vấn đề cụ thể nào đó.

Tư tưởng xây dựng một luật chung ( luật doanh nghiệp ) quy định và

điều chỉnh tất cả các loại hình doanh nghiệp ở nước ta không phải là đã được

hình thành từ rất lâu, mà là một quan điểm khá mới mẻ Thậm chí bát đầu từ năm 1996 khi chúng ta bat tay vào soạn thảo 2 dự án luật công ty (sửa

đổi) và luật doanh nghiệp tư nhân ( sửa đổi) còn chưa hình thành tư tường về

một luật doanh nghiệp chung Qua một vài năm soạn thảo đã bắt đầu hình thành quan điểm về xây dựng luật doanh nghiệp Tuy nhiên quan điểm này

ban đầu cũng chưa hoàn toàn được ủng hộ Cho đến khi có nghị quyết hội

nghị lần thứ 4 ban chấp hành trung ương khoá VIII đặt vấn đề "sửa đối bổ

sung các văn bản pháp quy về các loại hình doanh nghiệp và hộ kinh doanh

cá thể xây dựng luật thống nhất áp dụng cho các loại chủ thể kinh doanh”

lúc đó tư tưởng về một luật doanh nghiệp chung mới được hình thành day đủ.

Tuy nhiên trong điều kiện trước mắt ta chưa thể xây dựng được một

luật hay bộ luật doanh nghiệp điều chỉnh tất cả các loại hình doanh nghiệp

nhằm thống nhất và tạo ra một sân chơi chung, bình đẳng cho mọi loại

doanh nghiệp Mặt khác, phải ưu tiên giải quyết yêu cầu cấp bách trước mắt là sửa đổi 2 luật công ty và doanh nghiệp tư nhân hiện hành.

Từ nhận thức đó, trên cơ sở đề nghị của chính phủ , quốc hội khoá X kỳ họp thứ 4 tháng 12 năm 1998 đã quyết định hợp nhất dự thảo luật công ty

(sửa đổi) và dự thảo luật doanh nghiệp tư nhân ( sửa đổi) thành luật doanh nghiệp mặc dù trước đó dự án sửa đổi luật công ty và luật doanh nghiệp tư

nhân đã qua 10 lần dự thảo ( tính đến tháng 7 năm 1998)

Quan điểm khoa học được hình thành từ thực tiễn xây dựng và áp dụng pháp luật, làm cơ sở cho việc hợp nhất luật công ty và luật doanh nghiệp tư

nhân thành luật doanh nghiệp có thể được phân tích trên một số khía cạnh

1 Việc hợp nhất luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhán thành luật

doanh nghiệp trước hết là thực hiện đường lối, chủ trương của Đảng ta trong

giai đoạn hiện nay và tiếp theo của quá trình đổi mới là xây dựng một thể chế luật pháp thống nhất tao ra một sân chơi bình dang cho tất cả các loại

hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế Quan điểm ” xây dựngluật thống nhất áp dụng cho các loại chủ thể kinh doanh " của Nghị quyết

hội nghị lần 4 BCH TW khoá VIII được hiểu là : thứ nhất về hình thức cần

có một Đạo luật chung về các chủ thể kinh doanh ( các loại hình doanhnghiệp ); thứ hai về nội dung cần có những quy định luật pháp thống nhất tạo

sự bình dang trong kinh doanh của mọi loại chủ thể kinh doanh

~~)G2

Sự ra đời của luật doanh nghiệp trên cơ sở hợp nhất luật công ty và luật

doanh nghiệp tư nhân là bước tiến quan trọng đầu tiên trong việc hình thành một Đạo luật chung về doanh nghiệp sau này, bao gồm các quy định pháp lý, điều chỉnh tất cả các loại hình doanh nghiệp ở nước ta

2 Việc ban hành luật doanh nghiệp , xét về mặt kỹ thuật sẽ tránh được

một số nội dung trùng lặp của luật công ty và luật doanh nghiệp tư nhân

Chang hạn như các quy định về chính sách khuyến khích và bảo hộ của Nhà

nước , các quy định về ngành nghề, phạm vi kinh doanh, các quy định về thành lập và đăng ký kinh doanh, về quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp qua đó tạo ra sự thống nhất và rõ ràng hơn trong các quy định của luật

3 Xét về tính hiệu quad trong nghiên cứu và thi hành luật việc ban hành

một luật doanh nghiệp chung cho cả các loại hình công ty và doanh nghiệp

tư nhân sẽ tạo thuận lợi và dễ dàng hơn đối với tất cả những ai muốn nghiên cứu và tìm hiểu luật Đặc biệt thuận lợi hơn cho các nhà đầu tư khi họ chỉ

cần nghiên cứu một văn bản luật là ho đã có cơ sở để lựa chon mô hình

doanh nghiệp thích hợp cho hoạt động đầu tư kinh doanh của mình.

Chương II

MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHỦ YẾU

CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP

| PHAM VI DIEU CHỈNH

Pham vi điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp được quy định ngay tại

Điều | của Luật Mặc dù có tên là Luật Doanh nghiệp nhưng Luật này

không điều chỉnh tất cả các loại hình doanh nghiệp thành lập và hoạt động tại Việt Nam và cũng không quy định tất cả các vấn đề liên quan đến doanh

nghiệp Luật Doanh nghiệp chỉ quy định việc thành lập, tổ chức quản lý và

hoạt động của bốn loại hình doanh nghiệp: công ty trách nhiệm hữu hạn; công ty cổ phần; công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân Đó là những

hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến ở hầu hết các quốc gia trên thế giới Hiện nay, để nâng cao hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp nhà

nước và đổi mới phương thức hoạt động của doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, nhà nước ta đang triển khai mạnh mẽ chương trình cổ phần hóa và “công ty hóa” Các doanh nghiệp này sau khi

được chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu han, công ty cổ phần cũng

sẽ chịu sự điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp.

Để thực hiện Luật Doanh nghiệp ngày 3 tháng 2 năm 2000 Chính

phú đã ban hành Nghị định số 03/2000/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số

điều của Luật Doanh nghiệp Điều | của Nghị định này đã quy định cu thể.

đối tượng áp dụng của Luật Doanh nghiệp gồm:

- Công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần, công ty hợp danh và

doanh nghiệp tư nhân được thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp.

- Công ty trách nhiệm hữu hạn cong ty cô phần, doanh nghiệp tư

nhân đã thành lập và hoạt động theo quy định của Luật Công ty Luật Doanh nghiệp tư nhân ngày 21 tháng 12 nam 1990 và Luật sửa đổi bd sung

39