Luận văn thạc sĩ luật học: Các nội dung pháp lý về đầu tư trong một số Hiệp định thương mại tự do (Hiệp định FTA) mà Việt Nam là thành viên - Những vấn đề lý luận và thực tiễn

Căn cứ pháp lý để đưa các tranh chấp đầu tư ra trước cáccơ quan giải quyết Nội dung pháp ly khác về đầu tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên Mối quan hệ giữa pháp luật

TRẢN THỊ THÚY

CÁC NOI DUNG PHÁP LY VE DAU TƯ TRONG MỘT SO HIỆPĐỊNH THUONG MAI TU DO (HIỆP ĐỊNH FTA) MA VIỆT NAM LATHÀNH VIÊN — NHUNG VAN DE LY LUẬN VA THUC TIEN

LUẬN VAN THẠC SĨ LUAT HOC

HA NOI - NAM 2016

TRẢN THỊ THÚY

CÁC NOI DUNG PHAP LY VE DAU TƯ TRONG MỘT SO HIỆPĐỊNH THUONG MAI TU DO (HIỆP ĐỊNH FTA) MÀ VIET NAM LATHANH VIEN — NHUNG VAN DE LY LUAN VA THUC TIEN

LUAN VAN THAC SI LUAT HOC

Chuyén nganh: Luat Quéc té

Mã số: 60380108

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Hoàng Phước Hiệp

HÀ NỘI - NĂM 2016

Hiệp — người Thay đã tận tình hướng dẫn tôi trong quá trình nghiên cứu và

hoàn thành luận văn.

Tôi cũng xin gửi lời cảm ơn chân thành tới các Thầy, Cô trong TrườngĐại học Luật Hà Nội, đặc biệt là các Thay, Cô của Khoa Sau Dai hoc va Khoa

Luật Quốc tế cùng các Thay, Cô ngoài Trường tham gia chương trình đào tao

cao học luật Các Thay, Cô đã chi bao, truyén dat cho tôi những kiến thức nền

tảng và chuyên ngành bồ ích trong suốt thời gian học tập

Bên cạnh đó, cảm ơn gia đình, bạn bè và những người thân quen đã ủng

hộ, động viên và giúp đỡ tôi thời gian vừa qua để có thể hoàn thành luận văn

này.

Sau cùng, tôi xin kính chúc quý Thay, Cô, gia đình, bạn bè và những

người thân quen sức khỏe và thành công.

trình bày trong luận văn hoàn toàn trung thực và tham khảo có trích dẫnnguồn theo đúng quy định.

TÁC GIÁ LUẬN VĂN

Trần Thị Thúy

XÁC NHẬN CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN

PGS.TS Hoàng Phước Hiệp

Hiệp hội các quốc gia Đông Nam A (Association of

Southeast Asian Nations)

Điều ước quốc tế

Hiệp định thương mại tự do (Free Trade Agreement)

Trung tâm Quốc Tế về xử lý tranh chấp Đầu tư

(International Centre for Settlement of Investment Disputes)

Co chế giải quyết tranh chấp nhà nước — nhà đầu tư

(Investor — State Dispute Settlement)

Nha xuat ban

Uy ban Liên Hợp Quốc về Luật Thuong mại quốc tế (United

Nations Commission on International Trade Law) Phong Thuong mai và Công nghiệp Việt Nam (Vietnam Chamber of Commerce and Industry)

Tổ chức thương mại thé giới (World Trade Organization)

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Tình hình nghiên cứu đề tài

Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Các phương pháp nghiên cứu áp dụng đề thực hiện luận văn

NN nA fF W WN Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

8 Bô cục của luận văn

Chương |

NHỮNG VAN DE LÝ LUẬN VE CÁC HIỆP ĐỊNH FTA MÀ VIỆT

NAM LÀ THÀNH VIÊN VÀ NỘI DUNG PHÁP LÝ VỀ ĐẦU TƯ

TRONG CÁC HIỆP ĐỊNH ĐÓ

1.1 Tổng quan vé các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên

1.1.1 Bối cảnh ra đời của các Hiệp định FTA mà Việt Nam là

thành viên

1.1.2 Đặc điểm của các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành

viên

1.2 Các nội dung pháp lý cơ bản về đầu tư trong một số Hiệp định

FTA mà Việt Nam là thành viên

1.2.1 Khái quát về nội dung dau tư trong một số Hiệp định FTA

mà Việt Nam là thành viên

1.2.2 Nội dung pháp lý về tự do hóa đầu tư

1.2.3 Nội dung pháp lý về bảo hộ đầu tư

1.3 Cơ chế giải quyết tranh chấp đầu tư theo một số Hiệp định FTA

mà Việt Nam là thành viên

NY DAA Nn Ca wn BR WD

12

16

16 17 21

1.3.3 Căn cứ pháp lý để đưa các tranh chấp đầu tư ra trước các

cơ quan giải quyết

Nội dung pháp ly khác về đầu tư trong một số Hiệp định FTA

mà Việt Nam là thành viên

Mối quan hệ giữa pháp luật Việt Nam và các Hiệp định FTA mà

Việt Nam là thành viên

Xu hướng mới về lý luận đầu tư trong một sỐ Hiệp định FTA

thế hệ mới

1.6.1 Xu hướng mới trong định nghĩa về khoản đầu tư

1.6.2 Xu hướng mới về cơ chế giải quyết tranh chấp

1.6.3 Xu hướng mới vê nội dung đâu tư gan với một sô vân đê

khác

Chương 2

THUC TIEN ÁP DUNG CÁC QUY ĐỊNH VE ĐẦU TƯ TRONG

MỘT SỐ HIỆP ĐỊNH FTA MÀ VIỆT NAM LÀ THÀNH VIÊN

Thực tiễn xây dựng kế hoạch thực hiện các quy định về dau tư

trong các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên

Hoạt động rà soát sự tương thích giữa pháp luật Việt Nam với

các quy định về đầu tư trong các Hiệp định FTA mà Việt Nam

là thành viên

Hoạt động áp dụng trực tiếp các quy định về đầu tư trong các

Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên

Hoạt động nội luật hóa các quy định về đầu tư trong các Hiệp

định FTA mà Việt Nam là thành viên

Kinh nghiệm quốc tế trong thực tiễn áp dụng các quy định về

đầu tư trong các Hiệp định FTA

28 30 30

31

32

34 34 35

37 4]

Chương 3

PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

VIỆT NAM DE AP DUNG CÓ HIỆU QUA CÁC NOI DUNG VE

ĐẦU TƯ TRONG CÁC HIỆP ĐỊNH FTA

3.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện pháp luật để áp dụng có hiệu quả

các nội dung về đầu tư trong các Hiệp định FTA

3.2 Phương hướng hoàn thiện pháp luật dé áp dụng có hiệu quả các

nội dung về đầu tư trong các Hiệp định FTA

3.2.1 Hoàn thiện pháp luật về tổ chức và hoạt động của các thiết

chế đàm phán, ký kết và thực thi các FTA

3.2.2 Hoàn thiện nguồn pháp luật dé thực thi hiệu quả các FTA

3.3 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật dé áp dụng có hiệu quả các

nội dung về đầu tư trong các Hiệp định FTA

3.3.1 Hoàn thiện nguồn luật

3.3.2 Hoàn thiện thiết chế pháp luật

3.3.3 Dao tạo và hành nghề luật

3.3.4 Thông tin pháp luật

68 68 70 Thể 74 78

1 Tính cấp thiết của đề tài

TPP (Hiệp định đối tác xuyên Thái Bình Dương) và EVFTA (Hiệp định

thương mại tự do Việt Nam — EU) là hai hiệp định thương mại tự do thời gian

vừa qua nhận được mối quan tâm lớn từ phía các Bộ ngành, cộng đồng doanhnghiệp, nhà nghiên cứu, phương tiện thông tin và truyền thông Bên cạnh đó,chuyện các nhà đầu tư Thái Lan, Hàn Quốc, Nhật Bản gia tăng sự hiện diệntại Việt Nam (thông qua một loạt các thương vụ mua bán, sáp nhập (M&A) đình đám của Familymart, Metro hay việc xây dựng và mở rộng các trung tâm

thương mại tam cỡ mang thương hiệu Lotte, Aeon), chuyện những vụ tranhchấp đầu tư quốc tế liên quan đến Việt Nam cũng là các đề tài được nhiềungười nhắc đến So với các Hiệp định FTA trước đó, TPP, EVFTA cũng như

các Hiệp định FTA khác mà Việt Nam đang đàm phán được xem là các Hiệp

định FTA “thế hệ mới” với phạm vi cam kết ở mức độ sâu và rộng hơn nhiều

Một mặt, người ta lạc quan, tin tưởng vào những cơ hội mà các Hiệp định FTA mang lại; mặt khác người ta cũng tỏ ra quan ngại với những khó khăn,

thách thức mà Việt Nam phải đối mặt Dù lạc quan hay quan ngại đều có cơ

sở và có khả năng dự đoán được bởi đây không phải lần đầu tiên Việt Namtham gia, ký kết các Hiệp định FTA

Cùng với công cuộc mở cửa, Việt Nam đang tiếp tục đôi mới trong chínhsách cũng như hoàn thiện hệ thống pháp luật và ngày càng tham gia nhiềuHiệp định FTA nhằm mục đích loại bỏ các rào cản thương mại, tăng cườnghoạt động xuất, nhập khẩu và thu hút đầu tư, đồng thời góp phần tăng cườngquan hệ ngoại giao giữa Việt Nam với các đối tác Điều này vừa phù hợp vớichủ trương, đường lối của Việt Nam, vừa phù hợp với xu thế hội nhập của thế

gIỚI.

khâu dần về 0%, làm cho hàng rào thuế quan dường như vô tác dụng Cùngvới đó, ngày càng có nhiều nhà đầu tư nước ngoài mong muốn đầu tư tại ViệtNam dé thực hiện hoạt động kinh doanh Họ đến Việt Nam vì nhiều mục đíchkhác nhau và thực hiện các hoạt động kinh doanh khác nhau Bởi vậy, vấn đềđầu tư tại Việt Nam cần thiết phải quan tâm bàn đến, đặc biệt là các quy định

về đầu tư trong các DUQT mà Việt Nam tham gia, ký kết

Đầu tư đến nay không phải là một vẫn đề mới cả dưới góc độ lý luận vàthực tiễn Tuy nhiên, với việc nhà nước ta đang và sẽ tiếp tục ký kết nhiềuHiệp định FTA hơn nữa, với phạm vi và mức độ tự do hóa đầu tư nhiều hơn,

kéo theo cơ hội và những thách thức cũng lớn hơn so với trước đây, thì việc

có thé hiểu rõ các nội dung pháp lý về đầu tư trong các Hiệp định FTA màViệt Nam tham gia là vô cùng quan trọng dé thực thi một cách hiệu qua, hạnchế rủi ro và tranh chấp không mong muốn

Trong bối cảnh đó, việc nghiên cứu các Hiệp định FTA mà Việt Nam làthành viên, đặc biệt là các nội dung pháp lý về đầu tư để trên cơ sở đó cùngvới việc phân tích thực tiễn liên quan sẽ có thể rút kinh nghiệm để áp dụng cóhiệu quả các Hiệp định FTA đã có hiệu lực đối với Việt Nam, đón đầu cơ hội

và hạn chế rủi ro trong quá trình thực thi các Hiệp định FTA thế hệ mới màViệt Nam đang và sẽ tham gia Do vậy, có thể nói việc nghiên cứu một cách

có hệ thông van dé đầu tư trong các DUQT, đặc biệt là các Hiệp định FTA maViệt Nam là thành viên thực sự cần thiết và cấp thiết ở thời điểm hiện nay Đócũng là lý do mà tác giả chon van đề “Các nội dung pháp lý về dau tư trongmột số Hiệp định thương mại tự do (Hiệp định FTA) mà Việt Nam là thànhviên — Những van dé ly luận và thực tiên” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học

của mình.

công trình, tác phẩm nghiên cứu từ khóa luận, luận văn, luận án đến các bàiviết đăng tạp chí Sau khi Việt Nam gia nhập Tổ chức thương mại thế giới(WTO), tình hình nghiên cứu về vấn đề đầu tư nước ngoài trở nên sôi độnghơn Mặc dù vậy, nhìn chung các các nghiên cứu chỉ tập trung đến khía cạnhđầu tư nước ngoài tại Việt Nam và chủ yếu liên quan đến một số vấn đề nhưcác biện pháp xúc tiễn, khuyến khích và bảo hộ đầu tư, ưu đãi đầu tư, theoquy định của pháp luật Việt Nam Bên cạnh đó cũng đã có một số nghiên cứu

về vấn đề đầu tư (từ Việt Nam) ra nước ngoài nhưng về cơ bản vẫn trên cơ sởquy định của pháp luật trong nước (từ khi có Luật Đầu tư năm 2005)

Van dé đầu tư trong các DUQT mà Việt Nam tham gia không phải quamới va đã được nhiều học giả nghiên cứu Trong đó có thé ké đến một số tácphẩm tiêu biểu đăng trên tạp chí như: “Cam kết dau tư trong tổ chức thươngmại thé giới, hệ quả pháp luật va vấn dé thực thi đối với Việt Nam” của tacgiả Nguyễn Văn Tuan, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật, số 4/2009; “Xu hướnghài hoà hoá pháp luật về dau tư trong khuôn khổ ASEAN” của tac giả HoàngPhước Hiệp, Tạp chí Luật học, số 3/2009; “Khu vực thương mại tu do và dau

tu ASEAN” của tác giả Vũ Đức Long, Tap chí Luật học, số 4/2001; “Tổngquan về giải quyết tranh chấp thương mại da phương, dau tư và sở hữu trí tuệquốc té” của tác giả Nguyễn Thanh Tâm và “Giải quyết tranh chấp giữa nhàdau tư nước ngoài và chỉnh phủ nước tiếp nhận đâu tư - Một vài suy nghĩ doivới Việt Nam” của tác giả Nguyễn Minh Hang' Về sách tham khảo có “Hiệpđịnh đối tác xuyên Thái Bình Dương - TPP và van dé tham gia của Việt Nam”

- sách chuyên khảo, Hoàng Văn Châu chủ biên, Nhà xuất bản Bách Khoa —

Hà Nội, 2014; cuôn “Một số nội dung cơ bản của các hiệp định dau tư quôc

' Bài viết của các tác giả đăng trên Tạp chí Luật học, số đặc san Giải quyết tranh chấp

thương mại quôc tê, 10/2012.

tư quốc tế, đặc biệt là cơ chế giải quyết tranh chấp giữa nhà đầu tư nước ngoàivới chính phủ nước tiếp nhận dau tư (ISDS) Mặc dù vậy, qua tìm hiểu tác giảchưa thấy có tác phẩm, công trình nghiên cứu nao trong và ngoài nước dé cậpmột cách có hệ thống về mặt lý luận và thực tiễn liên quan đến về vẫn đề đầu

tư trong các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên.

Bản thân tác giả hiểu răng vẫn đề đầu tư trong các Hiệp định FTA khôngphải đơn giản dé nghiên cứu một cách day đủ Thêm vào đó, các công trìnhkhoa học có nghiên cứu đến một hoặc một số vấn đề về đầu tư trong các Hiệpđịnh FTA mà Việt Nam là thành viên chưa nhiều dé tham khảo, học hỏi Thờigian nghiên cứu có hạn cũng là một khó khăn cho tác giả để có thể nghiên cứumột cách toàn điện Do vậy, trong luận văn này, tác giả cố gang dé tìm hiểu

và trình bày một cách có hệ thống và tương đối toàn diện các nội dung pháp

lý cơ bản về dé đầu tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành

viên.

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vỉ nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu: luận văn nghiên cứu về các nội dung pháp lý vềđầu tư trong một sỐ Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên dưới góc độ lýluận và thực tiễn

Phạm vi nghiên cứu: trong khuôn khổ luận văn, tác giả sẽ chỉ tiến hành:(i) nghiên cứu về nội dung pháp lý về đầu tư trong một số Hiệp định FTA maViệt Nam là thành viên; (ii) tìm hiểu về thực tiễn áp dung các quy định về đầu

tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên; (iii) trên cơ sở lýluận và thực tiễn, luận văn đưa ra một số phương hướng và giải pháp hoànthiện pháp luật Việt Nam nhằm áp dụng có hiệu quả các nội dung về đầu tư

trong các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên.

những đặc thù riêng, nội dung riêng, mục đích riêng Theo đó, luận văn sẽ đềcập đến một số nội dung pháp lý điển hình, trong một số Hiệp định FTA màViệt Nam là thành viên trong sự liên hệ với một số Hiệp định FTA “thế hệmới” mà Việt Nam đã ký kết và/hoặc đang đàm phán.

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Luận văn với mục tiêu làm rõ những vấn đề lý luận và thực tiễn thôngqua việc nghiên cứu một cách tương đối toàn diện, có hệ thống các nội dungpháp lý về dau tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên,trên cơ sở đó, đề xuất các phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật để

áp dụng có hiệu quả các nội dung về đầu tư trong các Hiệp định FTA của Việt

Nam.

5 Các cau hồi nghiên cứu của luận van

Các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên có quy định như thế nào

về đầu tư? Thực tiễn tại Việt Nam trong việc áp dụng các quy định về đầu tưtrong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên như thế nào? Cần cóphương hướng và giải pháp gì để áp dụng có hiệu quả các quy định về đầu tưtrong các Hiệp định FTA mà Việt Nam tham gia? — Đó là một số câu hỏi lớncần nghiên cứu trong luận văn

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Luận văn kết hợp sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khácnhau dé làm rõ van đề nghiên cứu, như: phương pháp duy vật biện chứng, duyvật lich sử kết hợp với phương pháp tiếp cận hệ thống, tổng hop, phân tích,thống kê, so sánh và đối chiếu, kết hợp nghiên cứu lý luận với thực tiễn để

đưa ra các giải pháp cụ thê và khả thi Trong khuôn khô của luận văn này,

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Với việc nghiên cứu một cách tương đối có hệ thống các vấn đề pháp lý

về đầu tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên, đồng thời

có so sánh với một số Hiệp định FTA thế hệ mới, luận văn sẽ là tài liệu thamkhảo hữu ích, đặc biệt đối với các sinh viên luật, kinh tế trong các trườngđại học; cử nhân luật, cử nhân kinh tế có nhu cầu tìm hiểu và nghiên cứumột hoặc một số van đề có liên quan Ngoài ra, luận văn cũng có thê được cácdoanh nghiệp sử dụng tham khảo để có cái nhìn tổng quan về van dé này.Luận văn cũng đưa ra một số phương hướng và giải pháp để các cơ quan nhànước có thâm quyền tham khảo phục vụ quá trình xây dựng, hoàn thiện pháp

luật.

8 Bô cục của luận văn

Luận văn có cau trúc bao gồm phan mở đầu, phan nội dung, phan kếtluận, danh mục tài liệu tham khảo và phan phu luc

Nội dung luận van được bố cục thành ba chương, cụ thể:

Chương 1: Những van đề lý luận về các Hiệp định FTA mà Việt Nam làthành viên và nội dung pháp lý về đầu tư trong các Hiệp định đó

Chương 2: Thực tiễn áp dụng các quy định về đầu tư trong các Hiệp định

FTA mà Việt Nam là thành viên.

Chương 3: Phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam để

áp dụng có hiệu quả các nội dung về đầu tư trong các Hiệp định FTA

TRONG CÁC HIỆP ĐỊNH ĐÓ

1.1 Tổng quan về các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên

1.1.1 Bối cảnh ra đời của các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viênToàn cầu hoá, hội nhập kinh té quốc tế và tự do hoá thương mại đã vàđang là xu thé nôi bật của kinh tế thé giới đương dai Từ năm 1986 Việt Nam

đã tiến hành công cuộc đổi mới và đây mạnh hội nhập quốc tế với phươngchâm “da phương hod, da dạng hoá quan hệ quốc té” theo Nghị quyết số 07-NQ/TW ngày 27/11/2001 của Bộ Chính trị về hội nhập kinh tế quốc tế vàNghị quyết số 22-NQ/TW ngày 10/04/2013 của Ban Chấp hành trung ương

về hội nhập quốc tế Với định hướng đó, thời gian qua Việt Nam luôn chủđộng hội nhập quốc tế, tham gia tích cực vào tiến trình hợp tác quốc tế cũngnhư khu vực và trở thành đối tác tin cậy của các nước trong cộng đồng quốc

tế Thực hiện chủ trương chủ động hội nhập kinh tế quốc tế, khăng định quyếttâm đổi mới cơ cấu kinh tế và cải thiện môi trường kinh doanh, môi trườngđầu tư, mở rộng hơn nữa thị trường cho hàng xuất khẩu, trong thời gian vừaqua các nỗ lực hội nhập kinh tế của Việt Nam đã được thúc đây trên cả baphương diện: đa phương, khu vực và song phương, như tham gia Tổ chứcthương mại thế giới, tham gia các hiệp định thương mại tự do, Sau 30 nămtiễn hành đổi mới, Việt Nam đã chuyển dan từ nền kinh tế kế hoạch hóa tậptrung sang cơ chế thị trường Trong quá trình này, Việt Nam đạt được cácthành tựu không nhỏ về tăng trưởng kinh té, thuong mai, thu hut dau tu, caithiện mức sống dan cư và xóa đói giảm nghèo Theo đó, một lần nữa khangđịnh Việt Nam hội nhập kinh tế quốc tế, hội nhập quốc tế một cách sâu rộng

Năm 2007, với việc gia nhập WTO đã đánh dấu mốc quan trọng trên

chặng đường hội nhập của nước ta Bước vào cuộc chơi WTO mở ra cho Việt

Nam cơ hội dé chuyển mình và phát triển Thế nhưng WTO không thé đápứng nhu cầu của các quốc gia trong xu thế hội nhập quốc tế ngày càng mạnh

mẽ Người ta cho rằng cái áo mà WTO may ở thời điểm đó (năm 1995) đếnnay đã trở nên quá chật chội đối với thương mại quốc tế, cho nên người tamuốn tìm kiếm thỏa thuận khu vực va song phương thông qua các FTA’ Hộinhập kinh tế quốc tế không chi tác động đến nền kinh tế của mỗi quốc gia macòn giúp nâng cao môi quan hệ hợp tác nhiều mặt giữa các quốc gia, khu vực.Trong tiến trình đó, không thé bỏ qua những khó khăn, hạn chế từ việc mởcửa nhưng cũng không thể phủ nhận những tác động tích cực trong việc mở

rộng thị trường, thu hút vốn đầu tư, công nghệ sản xuất hay dịch vụ hiện đại,kinh nghiệm quản lý từ làn sóng đầu tư nước ngoài Dưới góc độ nào đó,việc mở cửa thị trường cũng góp phan thúc day khả năng phát triển cho cácdoanh nghiệp nội địa của Việt Nam, mang lại động lực cải cách thé chế, cảithiện môi trường kinh doanh và nâng cao năng lực cạnh tranh đồng thời tăngcường quan hệ ngoại giao Các Hiệp định FTA tiếp tục là xu thế mạnh mẽ,đặc biệt ở khu vực châu A — Thái Bình Duong’ Đây là khu vực được dự báo

sẽ phát triển năng động nhất trên thé giới trong thập kỷ tới Là một thành viêntích cực của ASEAN, Việt Nam cũng không đứng ngoài xu thế này

? Phát biểu của ông Lê Quốc Bảo — nguyên Giám đốc Văn phòng TBT Việt Nam trong

Chương trình “Kinh doanh và Pháp luật”, phát sóng trên kênh VTV2 — Đài Truyên hình Việt Nam, tại địa chỉ: https://www.youtube.com/watch?v=EeEr4RnuTQY ngày truy cập 02/07/2016.

> Dự án hỗ trợ chính sách thương mại và đầu tư của châu Âu (2014), Hiệp định thương mại

tự do — Một số khải niệm cơ bản, Hà Nội, tr 5.

chúng ta bắt dau đàm phán BTA với mốc đáng nhớ là việc ký Hiệp định

thương mại Việt Nam — Hoa Kỳ năm 2000 Bước sang giai đoạn 2001 — 2007,

Việt Nam hội nhập dần theo chiều rộng với mốc gia nhập WTO và ký Hiệpđịnh khung Thương mại và Đầu tư (TIFA) với Hoa Kỳ TIFA tạo dựng mộtnền tảng dé hai nước có thé phát triển quan hệ thương mại đầu tư sâu rộnghơn qua WTO và Hiệp định thương mại song phương (“BTA”), và giải quyếtnhững tranh chấp thương mại song phương TIFA trở thành một diễn đàn đểhai nước đánh giá việc thi hành quy chế WTO và BTA, đặc biệt việc thựchiện những cam kết về việc bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ, mở rộng thị trườngdịch vụ, minh bạch về hành chính và pháp luật TIFA đã chứng minh mộtthực tế là hợp tác kinh tế sẽ luôn là động lực chính thúc đây sự phát triển quan

hệ đối tác giữa Việt Nam — Hoa Ky trong thời kỳ mới” Đồng thời ở giai đoạnnày Việt Nam cũng tích cực tham gia ký kết các FTA khu vực (ASEAN,ASEAN+) Tiếp đến giai đoạn từ 2007 đến nay, Việt Nam hội nhập theochiều sâu rộng với hàng loạt các FTA song phương và các FTA thế hệ mới(TPP, EVFTA)” Tính đến tháng 7 năm 2016, Việt Nam đã ký kết và dangđàm phán (hoặc đã kết thúc đàm phán) 16 FTA, trong đó có 9 FTA đã có hiệulực, 2 FTA đã ký kết nhưng chưa có hiệu lực, 1 FTA đã kết thúc đàm phánnhưng chưa ký kết chính thức, còn lại 4 FTA đang trong quá trình đàm phán”

* Uy ban Quốc gia về Hợp tác kinh tế quốc tế (2007), “Việt Nam - Hoa Kỳ ký Hiệp định

khung Thương mại và Đâu tư”, tại địa chỉ: http://www.mpi.gov.vn/Pages/tinbal.aspx?idTin=5565&idcm=230 ngày truy cập 02/07/2016.

° Trung tâm WTO — VCCI, Tài liệu hội thao (2016), “Không gian chính sách trong WTO

và các FTA đã ký của Việt Nam”, tại địa chỉ: tap-huan-khong-gian-chinh-sach-trong-cac-hiep-dinh-thuong-mai-tu-do-tuong-lai-phat ngay truy cap 02/07/2016.

http://www.trungtamwto.vn/su-kien/khoa-5 Xem thêm thông tin về 16 Hiệp định FTA tại phần Phụ lục.

Các Hiệp định FTA đã giúp Việt Nam thúc day hoạt động kinh tế, thương mai

và đầu tư với các nước đối tác, phục vụ chiến lược phát triển kinh tế - xã hội

đã đề ra

Tham gia các FTA là bước vào những cuộc chơi có hai mặt, ở đó, Việt

Nam được lợi thì cũng phải có trả giá, chứ không thể hưởng lợi hoàn toàn màkhông phải đánh đổi” Thế nhưng công cuộc hội nhập vẫn là con đường màchúng ta cần phải đi, vẫn đề là trong cuộc chơi đó, chúng ta biết làm gì để tậndụng cơ hội và làm gì để có thể sẵn sàng đương đầu với thách thức Tháchthức giống như cơ hội để tạo động lực và nếu không theo cuộc chơi, nguy cơtụt hậu của Việt Nam có lẽ là điều dễ hiểu Hội nhập quốc tế, tham gia cácĐƯỢT tạo động lực dé chung ta cai cach dé phat trién Boi vậy mới nói lợiich của hội nhập là rất lớn, không thé bỏ qua nếu chúng ta muốn vượt lên.Khái niệm về FTA hiện nay chưa được hiểu một cách thống nhất Nhiều

tổ chức, quốc gia đưa ra các khái niệm cho riêng mình Theo cách hiểu chungnhất”, FTA là một thỏa thuận giữa hai hay nhiều quốc gia hoặc vùng lãnh thénhằm mục đích tự do hóa thương mại về một hoặc một số nhóm đối tượngthương mại nào đó bằng việc cắt giảm thuế quan, có các quy định tạo thuậnlợi cho trao đổi hàng hóa, dịch vụ và đầu tư giữa các thành viên và có thể baogồm một số nội dung khác như chuyển giao công nghệ, lao động, môi

trường

Hiệp định FTA là một dạng DUQT Theo khoản 2 Điều 2 Luật Điều ướcquốc tế năm 2016 có quy định: “Diéu ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hộichủ nghĩa Việt Nam là thành viên là điều ước quốc tế đang có hiệu lực đối vớinước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Từ đó, có thê hiểu các hiệp định

7 Trung tâm WTO — VCCI (2015), “FTA - Dưới góc nhìn của Nhà nước, chuyên gia và

doanh nghiệp”, tại địa chỉ: nha-nuoc-chuyen-gia-va-doanh-nghiep ngày truy cập 02/07/2016.

http://www.trungtamwto.vn/vn-eu-fta/fta-duoi-goc-nhin-cua-8 Trung tâm WTO — VCCI (2015), “Hỏi dap về các Hiệp định thương mại tự do (FTA)”,

tại địa chỉ: do-ffa ngày truy cập 02/07/2016.

http://www.trungtamwto.vn/tin-tuc/hoi-dap-ve-cac-hiep-dinh-thuong-mai-tu-thương mại tự do mà Việt Nam là thành viên là các hiệp định http://www.trungtamwto.vn/tin-tuc/hoi-dap-ve-cac-hiep-dinh-thuong-mai-tu-thương mại tự

do đang có hiệu lực đối với Việt Nam

Hiện nay, Việt Nam có 9 FTA đang có hiệu lực, đó là:

- Hiệp định thương mại tự do ASEAN (“AFTA”);

- Hiệp định thương mại tự do ASEAN - Trung Quốc (“ACFTA”);

- Hiệp định thương mại tự do ASEAN — Hàn Quốc (“AKFTA”);

- Hiệp định đối tác kinh tế toàn điện ASEAN — Nhật Bản (“AJCEP”);

- Hiệp định Đối tác Kinh tế Việt Nam — Nhật Bản (“VJEPA”);

- Hiệp định thương mai tự do ASEAN — Australia và New Zealand (““AANZFTA”);

- Hiệp định thương mai tự do ASEAN — An Độ (“AIFTA”);

- Hiệp định thương mai tự do Việt Nam — Chile (“VCFTA”);

- Hiệp định thương mại tự do Việt Nam — Hàn Quốc (VKFTA”)

Xu thế FTA có quan hệ và tác động qua lại tương đối chặt chẽ đến hệthống kinh tế - thương mại quốc tế Một mặt, nhiều ý kiến cho răng xu thếFTA là sự bô trợ đối với tiến trình dam phán thương mại đa phương, do tạonên nên tảng và mở đường cho các thành viên WTO thảo luận và thống nhất ởcấp độ toàn cầu” Mặt khác, néu các nước tập trung nhiều vào FTA sẽ giảm sựquan tâm đối với tiến trình đa phương, khiến thúc đây tự do hoá thương mại ởcấp độ toàn cầu gặp khó khăn” Đối với các nước đang phát triển, việc thamgia các FTA tạo điều kiện mở rộng xuất khâu, đồng thời tạo sức ép để cácnước này tăng cường hiệu quả sản xuất, năng lực cạnh tranh, cải cách, hoànthiện hệ thống pháp lý cho phù hợp với chuẩn mực quốc tế Ngoài ra, FTA

còn giúp các nước đang phát triên củng cô quan hệ an ninh chính tri với các

? Vụ Hop tác Kinh tế Da phương - Bộ Ngoại giao (2009), “Xu thế và đặc điểm các thoả

thuận thương mại tự do (FTAs) khu vực và song phương và tiên trình tham gia FTA của

Việt Nam”, tại địa chỉ:

http:/www.mofahem.gov.vn/vi/mofa/nr091019080134/nr091019085342/nr091019084401/ ns091029135559 ngày truy cập 02/07/2016.

'° Vu Hợp tác Kinh tế Đa phương - Bộ Ngoại giao, tldd chú thích 9.

đối tác, đặc biệt là các nước lớn Nếu đứng ngoài hoặc chậm chân với xu thếnày, các nước sẽ phải chịu sự phân biệt đối xử và nguy co đối mặt với hiệuứng “chệch hướng thương mại”'" khiến các ngành xuất khẩu có lợi thé cạnhtranh không phát huy được hiệu quả Nhìn chung mục đích ký kết FTA củaViệt Nam là mong muốn tăng cường xuất khẩu, tao sức hấp dan dé thu hútvốn đầu tư nước ngoài, tăng cường vị thế và gây dựng hình ảnh đất nước trêntrường quốc tế Đồng thời, các FTA còn có tác dụng gia tăng các sức ép đểđôi mới, nâng cao năng lực cạnh tranh”.

1.1.2 Đặc điểm của các Hiệp định FTA mà Việt Nam là thành viên

1.1.2.1 Thứ nhất, về hình thức

Theo khoản 1 Điều 2 Luật Điều ước quốc tế năm 2016:

DUOT là thỏa thuận bằng văn bản được ký kết nhân danh Nhà

nước hoặc Chính phủ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam với bên

ký kết nước ngoài, làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyên, nghĩa

vụ của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam theo pháp luật quốc

té, không phụ thuộc vào tên gọi la hiệp ước, công ước, hiệp định, địnhước, thỏa thuận, nghị định thư, bản ghi nhớ, công hàm trao đổi hoặc văn

kiện có tên gọi khác.

Cac FTA là một dạng DUQT, do vậy hình thức của các FTA mà ViệtNam là thành viên phải bằng văn bản Xét dưới khía cạnh các bên tham giaFTA, có một số loại FTA mà Việt Nam tham gia như sau:

- FTA song phương: được ký giữa 2 nước (ví dụ: VKFTA).

- FTA khu vực: là FTA được ký giữa các nước trong cùng một tổ chức

khu vực (ví dụ: AFTA).

' Vụ Hop tác Kinh tế Da phương - Bộ Ngoại giao, tldd chú thích 9.

“Tìm hiểu khái niệm “Hiệp định thương mại tự do”, tại địa chỉ:

niem-quotHiep-dinh-thuong-mai-tu-doquot.aspx ngay truy cap 02/07/2016.

http://www.tapchicongsan.org.vn/Home/Nghiencuu-Traodoi/2009/3380/Tim-hieu-khai FTA đa phương: được ký giữa nhiều đối tác khác nhau (ví dụ:

AANZFTA, TPP).

- FTA được ký giữa một tô chức với một nước (ví dụ: các FTA được kygiữa một bên là tô chức ASEAN với bên còn lai là Trung Quốc hoặc Ấn Độhay Hàn Quốc )

Trong đó, các FTA hình thành thời gian gần đây có sự nổi lên của cácFTA song phương và khu vực ” Các FTA mà Việt Nam là thành viên có thê ởcác dạng: dạng thứ nhất, chỉ là một Hiệp định (quy định tất cả mọi lĩnh vựcđược đàm phán và thống nhất và có thé bao gồm các phụ lục); hoặc dạng thứhai, trên cơ sở Hiệp định khung, các bên thỏa thuận ky tiếp các Hiệp định cụthể vào các thời điểm khác nhau Xu thế của các FTA thế hệ mới là dạng thứnhất và có nâng cấp với phạm vi và mức độ cam kết sâu, rộng hơn Ở dạngthứ nhất, các FTA bao gồm nhiều chương, nhiều cau phan: Thương mại hànghóa, Thương mại dịch vụ, Đầu tư, Sở hữu trí tuệ, Lao động - Di chuyên thểnhân, Cơ chế giải quyết tranh chấp Các FTA thé hệ mới có cơ cau rõ rệt một

số van dé khác như Mua sắm Chính phủ, Môi trường, Hàng rào kỹ thuật trongthương mại, các biện pháp vệ sinh - kiểm dịch động thực vật, Chính sách cạnhtranh Ở dạng thứ hai, các FTA bao gồm Hiệp định khung và các Hiệp địnhtheo từng lĩnh vực cụ thể (ví dụ Hiệp định về Thương mại hàng hóa, Hiệpđịnh về Thương mại dịch vụ, Hiệp định về Đầu tư )

Từ những năm đầu của thập niên 1990, song song với quá trình toàn cầuhoá, chủ nghĩa khu vực (regionalism) đã có sự phát triển mạnh mẽ cả vềlượng và về chất Trước đó, chủ nghĩa khu vực thường mang hình thái khuvực mậu dịch tự do (Free Trade Area) nhưng kê từ thập niên 1990, hình tháiFTA song phương hoặc đa phương trở nên phô biến hơn, với phạm vi hợp tác

rộng hơn, không chỉ giới hạn trong việc thực hiện tự do hóa thương mại hàng hóa, dịch vụ mà còn cả xúc tiên và tự do hoá đâu tư, hợp tác chuyên giao công

'S Vu Hop tác Kinh tế Đa phương - Bộ Ngoại giao, tldd chú thích 9.

nghệ, thuận lợi hóa thủ tục hải quan, xây dựng năng lực và nhiều nội dung

mới khác như lao động, môi trường Hiện nay, sự gia tăng mạnh các FTA

song phương và khu vực đang trở thành một xu thế quan trọng trong quan hệkinh tế quốc tế từ đầu thế kỷ 21 Tính đến đầu tháng 07/2016, đã có 635 thoả

thuận thương mại khu vực, trong đó có 423 thỏa thuận có hiệu lực đã được

thông báo với WTO"

1.1.2.2 Thứ hai, về nội dung

Với đặc thù là sự thỏa thuận giữa các bên và mỗi FTA lại có các bên đốitác khác nhau nên không có khuôn mẫu nào thống nhất hoàn toàn về nội dungcho các FTA Với 9 FTA mà Việt Nam là thành viên cho đến thời điểm hiệnnay, có thé thấy một số nội dung chính như sau”:

- Thương mại hàng hóa:

Thương mại hàng hóa luôn là lĩnh vực quan tâm chính của các bên tham

gia, tạo nên nền tảng của Hiệp định FTA Các cam kết về thương mại hàng

hóa sẽ giúp các bên hiện thực hóa mục tiêu chính là mở rộng thị trường, tạo

thuận lợi cho hàng xuất khâu Các nội dung chính về thương mại hàng hóathường được thỏa thuận trong Hiệp định FTA gồm: thuế quan; thuận lợi hóathương mại; hàng rào kỹ thuật đối với thương mại (TBT) và vệ sinh dịch té(SPS); các biện pháp tự vệ, chống bán phá giá, chống trợ cấp

Trong thương mại hàng hóa, quy tắc xuất xứ cũng là một nội dung quantrọng trong các Hiệp định FTA vì chỉ khi đáp ứng các quy tắc xuất xứ này thìhàng hóa mới được hưởng ưu đãi thuế quan quy định trong Hiệp định Ngoài

ra, quy tắc xuất xứ cũng giúp ngăn chặn việc chuyên hàng hóa nhập khâu vàolãnh thổ hải quan của thành viên có mức thuế quan thấp để xuất sang cácthành viên khác Bên cạnh quy tắc xuất xứ chung (thường là hàm lượng giá trị

W Theo sỐ liệu thống kê của WTO, tại địa chỉ:

https://www.wto.org/english/tratop_e/region_e/region_e.htm ngày truy cập 10/07/2016.

8 Dự án hỗ trợ chính sách thương mai và đầu tư của châu Âu, tlđd chú thích 3, tr 15-17.

khu vực), các thành viên cũng thường đàm phán các quy tắc về chuyên đổinhóm, quy tắc xuất xứ theo mặt hàng cụ thé.

- Thuong mai dich vu:

Bên cạnh thương mai hang hóa, thương mai dich vụ cũng là nội dung

quan trọng của các Hiệp định FTA Nội dung về dịch vụ trong các FTAthường tập trung vào: lời văn về thương mại dịch vụ, chủ yếu tuân thủ và tăngcường các nguyên tắc chính của WTO như nguyên tắc đối xử tối huệ quốc,minh bạch hóa, quy định trong nước, thanh toán và chuyên khoản, tự vệ, trợcấp, v.v và phụ lục về một số ngành dịch vụ cụ thé (tai chinh, vién thong, di

chuyén của thé nhân, V.V.); và biéu cam kết mở cửa thị trường dịch vụ

- Cơ chế giải quyết tranh chấp: Hầu hết các Hiệp định FTA đều có cơchế giải quyết tranh chấp, trong đó dé ra quy trình, cơ chế xử lý các tranhchấp phát sinh trong qua trình thực hiện Hiệp định cũng như phạm vi áp dụngcủa cơ chế này

1.1.2.3 Thứ ba, các bên của Hiệp định FTA

Tương ứng với mỗi loại FTA (song phương, khu vực, đa phương), các

bên trong FTA cũng khác nhau Các FTA song phương có một bên là Việt

Nam, bên còn lại là một quốc gia như Nhật Bản (VJEPA), Chile (VCFTA),Hàn Quốc (VKFTA) Một số FTA có một bên là tổ chức — ASEAN và bêncòn lại là một hoặc một số quốc gia như Trung Quốc (ACFTA), Hàn Quốc(AKFTA), Nhật Bản (AJCEP), Ấn Độ (AIFTA), với Australia và NewZealand (AANZFTA) Cá biệt có AFTA có các bên là các quốc gia ASEAN.1.1.2.4 Thứ tư, bản chất pháp lý

Khái niệm DUQT trong pháp luật Việt Nam (theo khoản 1 Điều 2 LuậtĐiều ước quốc tế năm 2016 đã nêu ở trên) cũng tương đồng với quy định củaluật DUQT hiện hành Theo đó, có thé thấy bản chất của các DUQT là sựthỏa thuận giữa các bên tham gia DUQT Là một dạng ĐƯQT, các Hiệp địnhFTA mà Việt Nam là thành viên cũng có bản chất pháp ly là “hỏa thuận”

quốc tế giữa các bên trong Hiệp định, không phụ thuộc vào tên gọi cũng như

việc thỏa thuận đó được ghi nhận trong một văn kiện duy nhất hay hai hoặc

nhiều văn kiện có quan hệ với nhau 'Š

1.2 Các nội dung pháp lý cơ bản về đầu tư trong một số Hiệp định FTA

mà Việt Nam là thành viên

1.2.1 Khái quát về nội dung đầu tư trong một số Hiệp định FTA mà Việt

Nam là thành viên

Cho đến nay, các cam kết về đầu tư của Việt Nam trước tiên phải kê đến

là các cam kết trong các hiệp định thương mại song phương (BIT), cam kếttrong khuôn khô WTO Ngoài ra, Việt Nam cũng có một loạt các cam kết

song phương, đa phương khác với các đối tác về vấn đề đầu tư trong khuônkhô ASEAN, trong một sỐ hiệp định thương mại tự do (FTA)””

Nội dung đầu tư trong các FTA mà Việt Nam là thành viên ton tại ởnhiều hình thức Có FTA, phần đầu tư được quy định thành chương riêng,chăng hạn AJCEP, AANZFTA, VKFTA Có FTA, phần đầu tư được quy địnhtrong Hiệp định cụ thể (Hiệp định về Đầu tư) và là một bộ phận của FTA,

được hình thành trên cơ sở Hiệp định khung, ví dụ AFTA, ACFTA, AKFTA,

AIFTA Cá biệt có VJEPA, nội dung về cam kết đầu tư hầu như không xuấthiện Ÿ, hai bên Việt — Nhật thống nhất áp dụng Hiệp định về tự do hóa,khuyến khích và bảo hộ đầu tư năm 2003 (BIT 2003) giữa Việt Nam và NhậtBản Theo đó, BIT 2003 này là một phan không tách rời của VJEPA Van đề

về đầu tư trong các Hiệp định FTA thường có mối liên hệ nhất định với các

'© Trường Đại học Luật Hà Nội (2010), Giáo trinh Luật Quốc té, NXB Công an nhân dân,

Hà Nội, tr 87-88.

' Trung tâm WTO — VCCI (2016), Bdo cdo Ra soát pháp luật Việt Nam với các cam kết

của Hiệp định thương mại tu do Việt Nam - EU về Dau tu, NXB Công Thương, tr 5.

'# Dự án hỗ trợ chính sách thương mại và đầu tư của châu Âu (2014), Những điều doanh

nghiệp can biệt về Hiệp định doi tác kinh tê Việt Nam — Nhật Ban, NXB Hong Duc, Ha Nội, tr 71.

phần khác của Hiệp định, điển hình là với phan/chuong Dịch vu, Giải quyếttranh chấp, Ngoại lệ Khi bàn nội dung đầu tư, một số vấn đề thường được

quan tâm đó là:

- Tự do hóa đầu tư

- Bảo hộ đầu tư

- Cơ chế giải quyết tranh chấp ISDS

- Thuận lợi hóa và xúc tiễn đầu tư

1.2.2 Nội dung pháp lý về tự do hóa đầu tư

1.2.2.1 Khái niệm tự do hóa đâu tu

Đã có nhiều học giả đưa ra các cách hiểu liên quan đến van dé tự do hóađầu tư Có ý kiến nhận định “chế độ đầu tư tự do” là một chế độ đầu tư đápứng các yêu cầu không phân biệt đối xử, minh bạch và 6n định” Có ý kiếnkhác nhận định, “tự do hóa về thương mại và đầu tư” được hiểu là không bịràng buộc bởi các quy định của luật pháp, chính sách”” Cũng có ý kiến chorằng “đầu tư và thương mại mở và tự do” được thực hiện bằng cách giảm dancác rào cản đối với thương mai va đầu tư va khuyến khích sự lưu chuyên tự

do về hang hóa, dich vụ va đầu tu và khuyến khích sự lưu chuyển tự do vềhàng hóa, dịch vụ và vốn giữa các nên kinh tế thành viên” Có học giả chorằng, “tự do hóa đầu tư” là không bị ràng buộc bởi hoặc đỡ bỏ dần các quyđịnh và các hạn chế mà chính phủ các nước đặt ra cho các nhà đầu tư nướcngoài”” Qua đó cho thấy trên thế giới không có một khái niệm chung về tự dohóa dau tư Theo cách hiểu phố biến hơn cả, tự do hóa dau tư được hiểu là quá

trình trong đó các rào cản đôi với hoạt động đâu tư, các phân biệt đôi xử trong

19 Nguyễn Thị Việt Hoa, Khoa Kinh tế và Kinh doanh quốc tẾ - Trường Đại học Ngoại

thương, tại địa chỉ: dau-tu-tu-do-37842/ ngày truy cập 02/07/2016.

http://timtailieu.vn/tai-lieu/chuong-4-tu-do-hoa-dau-tu-va-cac-khu-vuc-? Nguyễn Thị Việt Hoa, tldd chú thích 21.

*! Nguyễn Thị Việt Hoa, tldd chú thích 21.

?” Nguyễn Thị Việt Hoa, tldd chú thích 21.

dau tu được từng bước dỡ bỏ, các tiêu chuẩn đối xử tiễn bộ dần dần được thiếtlập và các yếu tố dé dam bảo sự hoạt động đúng đắn của thị trường được hìnhthành”.

Từ khái niệm trên có thể hiểu việc tự do hóa đầu tư cho phép các nhàđầu tư có thé đầu tư vào bat cứ ngành, lĩnh vực, dự án nào và họ sẽ được đối

xử công bằng, bình dang Tuy nhiên mức độ tự do hóa đến đâu còn tùy thuộcvào các hiệp định thương mại, đầu tư mà quốc gia tham gia và cam kết

1.2.2.2 Nội hàm khái niệm tự do hóa đầu tư

Với khái niệm tự do hóa dau tư, có thé thấy tự do hóa đầu tư bao gồmmột số vẫn đề:

- Tăng cường các biện pháp giám sát thị trường để đảm bảo sự vận hànhđúng đắn của thị trường Đề thực hiện được điều này cần thiết lập các quy

định về cạnh tranh, chống độc quyên; công khai hóa thông tin; giám sát, kiêm

soát một cách chặt chẽ đối với thị trường trong đó chính sách cạnh tranh là

trung tâm.

- Hạn chế, xóa bỏ sự can thiệp của chính phủ đối với hoạt động đầu tư.Nước sở tại thường can thiệp băng cách đặt ra các quy định có tính chất là ràocản và những ưu đãi mang tính phân biệt đối xử trong hoạt động đầu tư, như:+ Quy định tỷ lệ góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài vào doanh nghiệp,quy định số lượng thành viên của các bên trong hội đồng quản trị, quy định vềviệc rút vốn Đây được xem là các quy định hạn chế vốn và quyên kiểm soátcủa nhà đầu tư nước ngoài

+ Quy định về tuyên dụng và sử dụng lao động, hạn chế về việc nhập

khâu máy móc thiết bị, yêu cầu tỷ lệ nội địa hóa, tỷ lệ xuất khẩu sản phẩm,hạn chế sản phẩm bán nội địa Đây là một SỐ quy định hạn chế về hoạt động

của nhà đâu tư nước ngoài.

3 Nguyễn Thị Việt Hoa, tldd chú thích 21.

+ Các quy định về miễn thuế, giảm thuế, khấu trừ thuế, và các quy định

về thuế khác có tính chất là các ưu đãi về thuế

+ Quy định về việc thành lập, chuyển nhượng, mua cô phan/phan vốn

góp

+ Các quy định về hành chính

Đề tự do hóa đầu tư, các rào cản này cần được loại bỏ nhằm tạo nên sựcông bằng và minh bạch cho hoạt động đầu tư Thực tế trong thời gian vừaqua Việt Nam cũng cho thay sự nỗ lực trong việc giảm thiểu các biện pháp cótính chất hạn chế nêu trên

- Thiết lập tiêu chuẩn đối xử tiến bộ, như: không phân biệt đối xử; đối xửcông bằng và bình dang; sử dụng công cụ quốc tế dé giải quyết tranh chấp;chuyên tiền; tính minh bạch; bảo hộ khỏi việc tước đoạt quyền sở hữu

1.2.2.3 Nguyên tắc áp dụng đối với tự do hóa đầu tư

Có một số nguyên tắc áp dụng đối với tự do hóa đầu tư trong các Hiệpđịnh FTA mà Việt Nam là thành viên, đó là”:

trong Hiệp định.

+ Đối xử quốc gia:

Đối xử quốc gia hay NT là một nguyên tắc theo đó nước tiếp nhận đầu tư

dành cho nhà đâu tư nước ngoài sự đôi xử không kém thuận lợi hơn sự đôi xử

mA Dự án hỗ trợ chính sách thương mai và đầu tư của châu Âu, tlđd chú thích 3, tr 49.

dành cho nhà đầu tư nước mình trong hoàn cảnh tương tự” Mục đích hướngtới của chế độ NT là nhằm đảm bảo sự đối xử công bang giữa các nhà đầu tưnước ngoài và các nhà đầu tư trong nước.

+ Đối xử tối huệ quốc:

Đối xử tối huệ quốc hay MEN là một trong những nguyên tắc nền tảngcủa thương mại quốc tế Nguyên tắc này theo các FTA mà Việt Nam là thànhviên được hiểu là một nước tiếp nhận đầu tư phải dành cho các nhà đầu tư củamột nước khác sự đối xử không kém thuận lợi hơn sự đối xử dành cho cácnhà đầu tư đến từ một nước thứ ba trong các trường hợp tương tự Mục đíchhướng tới của chế chế độ MEN là nhằm đảm bảo sự không phân biệt đối xửgiữa các nhà đầu tư nước ngoài khi cùng hoạt động tại nước tiếp nhận đầutư” Như vậy, đây là một nguyên tắc có ý nghĩa quan trọng trong việc thiếtlập sự bình đăng về cơ hội cạnh tranh giữa các nhà đầu tư của các quốc gia

khác nhau ở nước sở tại.

+ Các yêu cầu về hoạt động đầu tư:

Đây được coi là một nghĩa vụ mà ý tưởng cơ bản của nghĩa vu này là

mỗi thành viên tham gia FTA không được duy trì các yêu cầu buộc nhà đầu tưnước ngoài phải thực hiện để được cấp phép đầu tư hay được hưởng các ưuđãi về đầu tư” Có 2 nhóm yêu cầu: nhóm yêu cầu dé được cấp phép đầu tư

và nhóm yêu cầu dé được hưởng ưu đãi đầu tư Nhóm thir nhất, yêu cầu déđược cấp phép đầu tư thì nhà đầu tư phải: xuất khâu một tỷ lệ hàng hóa hoặcdịch vụ nhất định; đảm bảo hàm lượng nội địa nhất định trong các sản phẩm

do mình sản xuất ra; ưu tiên mua hay sử dụng hàng hóa được sản xuất tại

nước sở tại hoặc mua hay sử dụng hàng hóa từ nhà cung câp của nước sở tại;

5 Xem Điều 3.1 Hiệp định về Đầu tư trong khuôn khô AIFTA.

*° Trường Đại học Luật Hà Nội (2011), Giáo trinh Luật Đầu tw, NXB Công an nhân dân,

Hà Nội, tr 368.

*7 Trường Đại học Luật Hà Nội, tldd chú thích 26, tr 364.

78 Dự án hỗ trợ chính sách thương mai và đầu tư của châu Âu, tlđd chú thích 3, tr 54-55.

chịu quy định ràng buộc số lượng hay giá trị hàng nhập khẩu tương ứng với

số lượng hay giá trị hàng xuất khâu hoặc ràng buộc với nguồn ngoại tệ đicùng với dự án đầu tư tại nước sở tại; chịu quy định ràng buộc giá trị hoặc sốlượng hàng hóa hay dịch vụ do mình sản xuất ra với giá tri hoặc sỐ lượnghàng hóa hay dịch vụ do mình xuất khẩu hoặc gắn với các khoản thu ngoại tệ

từ hoạt động đầu tư; chuyên giao công nghệ, quy trình sản xuất hoặc kiếnthức độc quyền cho cá nhân hoặc tổ chức của nước sở tại; cung cấp hang hóahoặc dịch vụ mà họ sản xuất cho một thị trường trong khu vực nhất định hoặccho thị trường thé giới Nhóm thir hai, yêu cầu dé được hưởng ưu đãi dau tưthì nhà đầu tư phải: đảm bảo hàm lượng nội địa nhất định trong các sản phâm

do mình sản xuất ra; ưu tiên mua hay sử dụng hàng hóa được sản xuất tạinước sở tại hoặc mua hay sử dụng hàng hóa từ nhà cung cấp của nước sở tại;chịu quy định ràng buộc số lượng hay giá trị hàng nhập khẩu tương ứng với

số lượng hay giá trị hàng xuất khẩu hoặc ràng buộc với nguồn ngoại tệ đicùng với dự án đầu tư tại nước sở tại; chịu quy định ràng buộc giá trị hoặc SỐlượng hàng hóa hay dịch vụ do mình sản xuất ra với giá tri hoặc SỐ lượnghàng hóa hay dịch vụ do mình xuất khâu hoặc gắn với các khoản thu ngoại tệ

từ hoạt động đầu tư

Ngoài một số hiệp định có quy định trực tiếp yêu cầu này thì bên cạnh

đó, một số hiệp định như AANZFTA hay AKFTA lại ghi nhận một cách giántiếp thông qua việc các bên khăng định lại nghĩa vụ của mình về các yêu câuhoạt động đầu tư theo Hiệp định về các biện pháp dau tư liên quan đến thươngmại (“TRIMs”) của WTO và không có cam kết vượt quá TRIMs

1.2.3 Nội dung pháp lý về bảo hộ đầu tư

1.2.3.1 Khái niệm bảo hộ đầu tư

Bảo hộ đầu tư về mặt pháp lý là một khái niệm phức tạp, liên quan chặt

chẽ đên việc thực hiện sự cân băng lợi ích cho cả hai bên - bên đâu tư và bên

tiếp nhận đầu tư Có học giả cho rằng theo nghĩa hẹp ””, bảo hộ đầu tư là sự

bảo đảm về vốn và những tài sản hợp pháp khác mà nhà đầu tư nước ngoàiđầu tư vào nước sở tại Điều này có nghĩa là nước sở tại thừa nhận và bảo vệquyền sở hữu của nhà đầu tư đối với vốn và tài sản hợp pháp khác của họ.Thực tế, vẫn đề về vốn luôn được nhà đầu tư đặc biệt quan tâm Còn theonghĩa rộng”, bảo hộ đầu tư bao đảm vốn và tài sản của nhà dau tu đưa vàonước tiếp nhận đầu tư (như nghĩa hẹp) và bao gồm cả việc tạo ra môi trườngđầu tư thuận lợi, thông thoáng về mọi mặt, đặc biệt là môi trường pháp lý dénhà đầu tư phát huy được hiệu quả của đồng vốn và những tài sản khác trongquá trình đầu tư Thực tiễn cho thấy các nhà đầu tư không những quan tâmđến việc bảo vệ đồng vén mà còn vô cùng quan tâm đến hiệu qua dau tư Mộtmôi trường đầu tư thuận lợi là môi trường có sự ổn định, đồng bộ và thốngnhất về mọi mặt: địa lý, chính trị, kinh tế, văn hoá, xã hội nhằm tạo điều kiệncho nhà đầu tư phát huy hiệu quả cao nhất, đảm bảo lợi ích của nhà đầu tư.Ngoài ra, bảo hộ dau tư còn là việc thừa nhận về mặt pháp luật quyên của nhànhà đầu tư đối với các khoản lợi nhuận hợp pháp sinh ra trong hoạt động đầu

tư kinh doanh, cũng như việc chuyên lợi nhuận và tài sản của họ ra nướcngoài Bên cạnh đó, bảo hộ đầu tư còn đòi hỏi nước sở tại phải tạo ra một cơchế công băng, thuận lợi, thoả đáng cho các nhà đầu tư nước ngoài khi cótranh chấp xảy ra Đây là một biện pháp khuyến khích đầu tư mang tính chất

chính trị - pháp lý.

Như vậy, có thé hiểu bảo hộ dau tư là chế độ pháp lý bao gồm tổng hopcác quy phạm pháp luật do nước nhận đầu tư ban hành, nhằm tuyên bố sựcông nhận các quyên và lợi ích của các tổ chức, cá nhân nước ngoài đầu tu

vào nước sở tại.

2° Tham khảo tại địa chỉ:

http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-tai-cac-bien-phap-bao-ho-dau-tu-theo-luat-dau-tu-nuoc-ngoai-tai-viet-nam-82624/ ngày truy cập 19/06/2016.

3° Tham khảo tại địa chỉ:

http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-tai-cac-bien-phap-bao-ho-dau-tu-theo-luat-dau-tu-nuoc-ngoai-tai-viet-nam-82624/ ngày truy cập 19/06/2016.

1.2.3.2 Nội hàm khái niệm bảo hộ dau tu

Trong thực té, tuỳ thuộc vào chính sách đầu tư cũng như tình hình kinh

tế - xã hội cụ thé của từng quốc gia mà nội dung của khái niệm bảo hộ đầu tư

có thê không hoàn toàn giống nhau nhưng tập trung chủ yếu vào các vấn đề:

- Bảo đảm vốn đầu tư nước ngoài;

- Biện pháp bảo đảm cho nhà đầu tư chuyền vốn, lợi nhuận và các khoản

vay ra nước ngoài thuận lợi;

- Biện pháp bảo đảm chống cạnh tranh;

- Giải quyết tranh chấp

Chính phủ các nước và nhà đầu tư nước ngoài đều mong muốn nâng caogiá trị pháp lý của các biện pháp bảo hộ đầu tư, nên các hiệp định FTAthường được đưa vào nguyên tắc này

1.2.3.3 Nguyên tac áp dung đối với bảo hộ dau tư

Về cơ bản, các FTA mà Việt Nam là thành viên có quy định bảo hộ nhàđầu tư và các khoản dau tư của họ, quy định các thủ tục giải quyết tranh chấpphát sinh Đặc biệt, khi có tranh chấp với chính phủ nước sở tại, nhà đầu cóquyền chọn khởi kiện tại tòa án trong nước hoặc trọng tài quốc tế Nhà đầu tư

và các khoản đầu tư sẽ được đối xử công băng và bình đẳng, bảo hộ an toàn

va đầy đủ kế cả trong trường hợp thiệt hại do mat 6n định như đình công, baoloạn Nhà đầu tư được chuyên tiền ra nước ngoài bao gồm vốn đầu tư, lợinhuận và cô tức theo quy định Các khoản dau tư sẽ không bị quốc hữu hóatrừ trường hợp vì mục đích công cộng, trong trường hợp đó sẽ được bồi

thường theo giá thị trường.

1.3 Cơ chế giải quyết tranh chấp đầu tư theo một số Hiệp định FTA mà

Việt Nam là thành viên

1.3.1 Khái niệm cơ chế giải quyết tranh chấp đầu tư

Theo Từ điển Tiếng Việt của Viện Ngôn ngữ học biên soạn và xuất bảnnăm 2000 thì “cơ chế là cách thức mà theo đó một qua trình được thực hiện”.Thực tế, trong giải quyết tranh chấp thương mại quốc tế nói chung, đôi khi

người ta sử dụng những khái niệm khác như “phương thức”, “biện pháp”,

“hình thức” hay “cách thức” như cùng nghĩa với “cơ chế” Các Hiệp địnhFTA mà Việt Nam là thành viên thường quy định để giải quyết tranh chấp vềđầu tư quốc tế, nhà đầu tư có thê chọn lựa một trong những hình thức sau”toà án hoặc cơ quan hành chính có thâm quyền; Công ước ICSID va Quy tắc

tố tụng trọng tài ICSID (nếu cả hai bên đều là thành viên Công ước ICSID);

Quy tắc phụ trợ ICSID; Quy tắc trọng tài của UNCITRAL; hoặc chon lựa bất

kỳ tổ chức trọng tài nào hay theo bất kỳ quy tắc trọng tài nào nếu các bêntranh chấp đều nhất trí Nhìn chung, các điều khoản về giải quyết tranh chapđầu tư quốc tế trong các FTA này thường hướng việc giải quyết các mỗi quan

hệ trên cơ sở tự nguyện, hoà giải, bình đăng và thực hiện thủ tục tham vẫntrước khi sử dụng các cơ chế giải quyết tranh chấp tiếp theo như đề cập ở trên

Có thé hiểu cơ chế giải quyết tranh chap đầu tư quốc tế là cách thức giảiquyết tranh chap ma theo đó, các bên tranh chấp sẽ thỏa thuận trao cho một tôchức/cơ quan/thiết chế có thầm quyền giải quyết các vụ việc tranh chấp đầu tưquốc tế liên quan theo hệ thống các quy tắc, thủ tục và tiến trình thong nhất.Cùng với xu thé phát triển của đầu tư quốc tế là việc gia nhập các tổchức quốc tế, ký kết, tham gia các DUQT của mỗi quốc gia Điều đó, một mặtgóp phần tạo nên khung pháp lý quốc tế về đầu tư, mặt khác cũng phát sinh

31 Xem thém: Diéu 20.7 Hiép dinh về Dau tu trong khuôn khổ AIFTA; Điều 14.4 Hiệp định về Đầu tư trong khuôn khổ ACFTA; Điều 18 Phần B Chương II AANZFTA; Điều

18.5 Hiệp định về Dau tư trong khuôn khổ AKFTA; Điều 9.19.1 Mục B VKFTA.

không ít những tranh chap liên quan trong quá trình các chủ thé tham gia vàoquan hệ đầu tư quốc tế Theo Báo cáo thường niên năm 2015 của Tổ chứcthương mại thé gidi, tinh đến cuối năm 2015, WTO đã tiếp nhận đến 500 vụtranh chấp giữa các quốc gia thành viên trong nhiều lĩnh vực, trong đó có đầutư” và đến nay con số này vẫn tiếp tục tăng ” Ngoài ra, rất nhiều tranh chấptrong lĩnh vực đầu tư quốc tế đã được giải quyết thông qua những cơ chế giảiquyết tranh chấp khác của các FTA, hoặc thông qua các biện pháp thươnglượng, trung gian, hòa giải ” Tuy nhiên, trong lĩnh vực đầu tư quốc tế, cơchế ISDS đáng chú ý hơn cả ISDS - cơ chế giải quyết tranh chấp Nhà nước —Nhà đầu tư trong khuôn khổ các FTA là cơ chế cho phép nha đầu tư nướcngoài kiện chính phủ nước sở tại theo quy định trong FTA đối với các tranhchấp giữa nhà đầu tư nước ngoài và chính phủ nước sở tại”

1.3.2 Các bên tranh chấp theo một số Hiệp định FTA mà Việt Nam là

thành viên

Trong lĩnh vực đầu tư quốc tế, căn cứ vào chủ thể tham gia tranh chấp,

có thê chia thành ba loại tranh chấp: giữa các nhà đầu tư với nhau; giữa cácchính phủ với nhau liên quan đến đầu tư; giữa nhà đầu tư nước ngoài và chínhphủ nước tiếp nhận đầu tư Tranh chấp đầu tư quốc tế tại Việt Nam có thé

được giải quyết tại tòa án Việt Nam, trọng tài Việt Nam, trọng tài ad hoc

hoặc bằng trọng tài theo cơ chế của ICSID

3“ Theo Báo cáo thường niêm năm 2016 của WTO (WTO Annual Report 2016), tại dia chi:

https:/www.wto.org/english/res_e/booksp_e/anrep_e/anrepl6_ chap6_e.pdf ngày truy cập 25/07/2016.

J3 508 vụ tranh chấp theo thống kê của WTO, tham khảo tại địa chỉ:

https://www.wto.org/english/tratop_e/dispu_e/dispu_current_status_e.htm ngày truy cập 2562016

`* Nguyễn Thu Thủy (2013), “Địa vị của quốc gia với tư cách là một bên tranh chấp trong thực tiễn giải quyết tranh chấp thương mại và đầu tư quốc tế”, Nhà nước và Pháp luật, (04), tr 61.

Sẽ Dự án hỗ trợ chính sách thương mại và đầu tư của châu Au, tlđd chú thích 3, tr 47.

1.3.2.1 Tranh chấp đâu tư quốc tế giữa các nhà dau tư

Đây là loại tranh chấp giữa các nhà đầu tư với nhau (hay còn gọi là tranhchấp tư nhân — tư nhân) Loại tranh chấp này được giải quyết theo quy tắc của

tư pháp quốc tế” Các phương thức giải quyết tranh chấp đầu tư quốc tếthường có: Tòa án quốc gia (của nước tiếp nhận đầu tư hoặc của nhà đầu tư);Trọng tài quốc tế (bao gồm trọng tài vụ việc — ad hoc và trọng tài thường

có 525 vụ tranh chấp giữa các nhà đầu tư nước ngoài với chính phủ nước tiếpnhận dau tư được giải quyết theo Công ước ICSID và Quy tắc phụ trợ”

s6 Nguyễn Minh Hang (2012), “Giai quyét tranh chap giữa nha dau tư nước ngoài và Chính

phủ nước tiếp nhận đầu tư — Một vài suy nghĩ đối với Việt Nam”, Luật hoc, (10), tr 87.

3” Theo học giả Nguyễn Minh Hãng, “ ‘bao hộ ngoại giao” được xem như là một trong các phương thức giải quyết tranh chap đầu tư quốc tế (tham khảo thêm: Nguyễn Minh Hang, tlđd chú thích 36, tr 87).

* Nguyễn Minh Hang, tlđd chú thích 36, tr 87.

3 Theo Báo cáo thường niêm năm 2015 của ICSID (ICSID Annual Report 2015), tại địa

chỉ:

https://csid.worldbank.org/apps1CSIDWEB/resources/DocumentsICSID ARIS ENG C RA-highres.pdf ngày truy cập 25/07/2016.

Hiện nay, trong các cơ chế giải quyết tranh chấp dau tư quốc tế việc ápdụng cơ chế giải quyết tranh chấp của ICSID tương đối phổ biến” Đây là tổchức trọng tài thường trực bên cạnh Ngân hàng thế giới (WB) ICSID đưa ra

hệ thống các quy định về thành lập, hoạt động của Trung tâm (gồm Ban điềuhành va Ban thư ky) và các quy tắc tố tụng” Các bên tranh chấp đầu tư quốc

tế có thé dựa vào đó dé tiễn hành thủ tục trọng tai Dù chưa là thành viên cuaCông ước ICSID nhưng Việt Nam vẫn có thể khởi kiện hoặc bị kiện trongtranh chấp đo trọng tài ICSID giải quyết trên cơ sở các hiệp định thương mại

đã ký kết hoặc theo hợp đồng ký kết giữa nhà đầu tư nước ngoài và cơ quannhà nước có tham quyền tại Việt Nam (nếu trong Hiệp định hoặc thỏa thuận

có ghi rõ) Tất nhiên, việc áp dụng ICSID đối với quốc gia chưa là thành viênnhư Việt Nam cũng có khác biệt đối với trường hợp thông thường (là thànhviên) Đối với Việt Nam, việc áp dụng cơ chế giải quyết tranh chấp củaICSID được thực hiện thông qua cơ chế phụ trợ” Về nguyên tắc, việc thựcthi phán quyết của Công ước ICSID không được áp dụng đối với Việt Nam(theo Điều 54 Công ước) và như vậy các tranh chấp được giải quyết theo cơchế này không được đảm bảo thực thi đầy đủ và mạnh mẽ như tranh chấp giảiquyết theo cơ chế thông thường của ICSID Tuy nhiên, khi các hiệp địnhthương mại có quy định rõ ràng về việc áp dụng cơ chế này, thì phán quyếttrọng tài của cơ chế phụ trợ sẽ được hiệp định đó dam bảo thi hành, đặc biệt làvới các quốc gia đã gia nhập Công ước về công nhận và thi hành phán quyết

của trọng tài nước ngoài năm 1958 (Công ước New York 1958) như Việt

*° Xem thêm: Trịnh Hải Yến (2012), “Một SỐ vụ trọng tài giữa nhà đầu tư nước ngoài và

chính phủ nước tiép nhan dau tư liên quan dén các nước ASEAN”, Luật hoc, (10), tr

100-107 và Nguyên Minh Hang, tldd chú thích 36, tr 87.

*' Nguyễn Minh Hang, tldd chú thích 36, tr 87.

*# Nguyễn Minh Hang, tldd chú thích 36, tr 87.

* Nguyễn Minh Hang, tldd chú thích 36, tr 87.

Nam” Xuất phát từ nguyên tắc miễn trừ quốc gia, địa vị pháp lý của các bêntrong tranh chấp dang này cho thấy sự bat bình đẳng giữa các bên Trong đó,phía chính phủ nước tiếp nhận đầu tư thường có lợi thế hơn trong việc thựcthi phán quyết giải quyết tranh chấp đầu tư quốc tế.

1.3.2.3 Tranh chấp dau tư quốc tế giữa các chính phủ liên quan đến dau tưTranh chấp giữa chính phủ với chính phủ về dau tư là tranh chấp phátsinh giữa các chính phủ với nhau trong quá trình thực hiện các cam kết, thỏathuận đầu tư quốc tế Loại tranh chấp này được giải quyết theo quy tắc củacông pháp quốc tế” Trong tranh chấp dau tư quốc tế, dia vị pháp lý của cácbên (các chính phủ với nhau) là bình đăng trong việc lựa chọn các phươngthức để giải quyết tranh chấp cũng như trong việc thực thi các phán quyết”.1.3.3 Căn cứ pháp lý để đưa các tranh chấp đầu tư ra trước các cơ quangiải quyết

Mặc dù các tranh chấp đầu tư có thé xảy ra giữa các nhà đầu tư tại mộtquốc gia, giữa chính phủ - chính phủ, giữa nhà đầu tư nước ngoài — chính phủnước tiếp nhận đầu tư Tuy nhiên, do giới hạn số trang và cơ cấu luận văn,dưới đây tác giả chỉ đề cập đến một dạng tranh chấp đầu tư quốc tế đáng quantâm nhất được quy định trong các FTA mà Việt Nam là thành viên, đó làtranh chấp giữa nhà đầu tư nước ngoài với chính phủ nước tiếp nhận đầu tư

(ISDS).

Cac FTA ma Việt Nam là thành viên quy định việc giải quyết tranh chapđầu tư giữa chính phủ nước tiếp nhận đầu tư và nhà đầu tư đến từ một quốcgia thành viên khác khi: (i) Nhà dau tu cho rang mình có thiệt hại hay tôn thất

do hành vi của quôc gia tiêp nhận dau tu; (1) Quôc gia tiêp nhận đâu tư xâm

* Nguyễn Minh Hang, tlđd chú thích 36, tr 87.

*' Nguyễn Minh Hang, tlđd chú thích 36, tr 87.

“© Nguyễn Thu Thủy, tldd chú thích 34, tr 61-62.

phạm các quyền mà Hiệp định trao cho nhà dau tu như các tiêu chuẩn đối xử,bảo hộ nhà đầu tư và khoản đầu tư được quy định tại hiệp định.

Một ví dụ về quy định việc đưa tranh chấp ra trước các cơ quan giảiquyết tại AANZFTA như sau”:

“Nếu một tranh chấp dau tư không được giải quyết trong vòng 180 ngày kế từ khi Bên kỷ kết tranh chấp nhận được yêu cau tham van, nhà

dau tư tranh chấp có thé, theo quy định của Diéu này, nộp đơn yêu cau

ra hoà giải hoặc trọng tài:

a) rằng Bên ký kết tranh chấp đã vi phạm nghĩa vụ theo Diéu 4(Đối xử Quốc gia), Điều 6 (Đối xử với đâu tư), Diéu 7 (Bồi thường thiệthại), Điều 8 (Chuyển tiên) và Điều 9 (Tước quyên sở hữu và dén bù) củaPhân A, liên quan đến quản lý, thực hiện, vận hành hoặc bán hoặc địnhđoạt khác khoản dau tư được bảo hộ; và

b) rằng nha dau tư tranh chấp hoặc khoản dau tư được bảo hộ bị

thiệt hại do hoặc phát sinh từ vi phạm do.”

Vai trò của việc thực thi các biện pháp khắc phục vi phạm pháp luật mộtcách hiệu quả bằng các thủ tục được thiết lập ở phạm vi quốc tế là một yêu tốđưa giải quyết tranh chấp trở thành đặc điểm quan trọng của thương mại đaphương và dau tư quốc tế Trong xu thé các FTA thế hệ mới với van déISDS mở rộng, tất nhiên khả năng Việt Nam bị khởi kiện cũng nhiều hơnnhưng ngược lại, các nhà đầu tư Việt Nam ít nhiều cũng cảm thấy yên tâm

hơn khi đâu tư ra nước ngoài.

“ Xem thêm: Điều 9.18.1 Mục B VKFTA.

“8 ' Nguyễn Thanh Tâm (2012), “Tong quan vé giai quyét tranh chap thuong mai da phuong

dau tư va sở hữu tri tuệ quốc tế”, Ludt hoc, (10), tr 3.

1.3.4 Trình tự thủ tục giải quyết

Thông thường, các FTA mà Việt Nam là thành viên có quy trình giải

quyết tranh chấp đầu tư bao gồm 5 bước: thông báo ý định khởi kiện; thôngbáo khởi kiện; đệ trình; cung cấp thông tin và xét xử

Tuy nhiên, Nhà đầu tư chỉ có quyền khởi kiện trong khoảng thời giannhất định” từ thời điểm nhà dau tư biết hoặc cần phải biết về việc vi phạmnghĩa vụ của quốc gia nơi tiếp nhận đầu tư, gây thiệt hại cho nhà đầu tư hoặckhoản đầu tư được bảo hộ Trước khi gửi thông báo khởi kiện chính thức, bêncạnh việc tiến hành thủ tục tham vấn””, nhà đầu tư có tranh chấp phải gửi ýđịnh khởi kiện trước khi gửi thông báo khởi kiện chính thức"

1.3.5 Giá trị pháp lý của các quyết định giải quyết tranh chấp

Các quy tắc thương mại quốc tế có hiệu quả khi chúng được áp dụngđúng cách Do đó, cơ chế giải quyết tranh chấp được quy định ở hầu hết cáchiệp định thương mại dé đảm bảo các thỏa thuận thương mại có thé được thihành cũng như những tranh chấp phát sinh có thể được giải quyết Giá trịpháp lý của các quyết định giải quyết tranh chấp phụ thuộc vào mỗi cơ chếgiải quyết tranh chấp và cả các ĐƯQT mà bên liên quan có hay không có quy

định ràng buộc hoặc mức độ ràng buộc.

Chang hạn, cơ chế giải quyết tranh chấp của ICSID dam bảo cho việccông nhận và thực thi các phán quyết Do Việt Nam đã tham gia Công ướcNew York nên khả năng cưỡng chế của phán quyết của trọng tài ad hoc là khálớn Nhưng thực tế, hiệu lực của phán quyết trọng tài ICSID còn lớn hơn Bởi,

® Thường là 3 năm ( ví dụ theo Điều 22.1.a AANZFTA và Điều 18.7.a Hiệp định về Đầu

tư trong khuôn khô AKFTA).

*° Thường là 180 ngày (ví dụ theo Điều 20 AANZFTA và Điều 18.11 Hiệp định về Đầu tư

trong khuôn khô AKFTA).

*! Thường là 90 ngày ( vi dụ theo Điều 22.1.b AANZFTA và 18.7.b Hiệp định về Dau tư

trong khuôn khô AKFTA).

theo quy định của Công ước ICSID (Điều 53 và Điều 54)”, các bên tranhchấp bị ràng buộc và phải công nhận, thi hành phán quyết của trọng tài ICSIDnhư phán quyết chung thâm của tòa án quốc gia, các quốc gia thành viên phảicho thi hành mà không có quyền từ chối không công nhận Còn đối với cácphán quyết trọng tài ad hoc được công nhận và thi hành theo Công ước NewYork thì các quốc gia thành viên có quyền xem xét từ chối không công nhậnphán quyết của trọng tài nước ngoài.

1.4 Nội dung pháp lý khác về đầu tư trong một số Hiệp định FTA mà

Việt Nam là thành viên

Trong các FTA mà Việt Nam là thành viên, xúc tiến và thuận lợi hóa đầu

tư cũng là một trong những nội dung cơ bản trong lĩnh vực đâu tư

Xúc tiến đầu tư được tiến hành thông qua các hình thức như phát triểndoanh nghiệp vừa và nhỏ và các công ty xuyên quốc gia; bổ sung công nghiệp

và mạng lưới sản xuất; t6 chức đoàn khảo sát đầu tư tập trung phát triển tổhợp khu vực va mạng lưới sản xuất; tổ chức và hỗ trợ tổ chức hội thảo về cơhội dau tư, quy định, chính sách dau tư và trao đổi những vấn đề có liên quan

khác.

Tạo thuận lợi cho nhà đầu tư thông qua các biện pháp chủ yếu như tạomôi trường cần thiết cho tất cả các hình thức đầu tư; đơn giản hóa thủ tụcđăng ký và cấp phép dau tư; phổ biến thông tin liên quan đến đầu tư (bao gồmquy định, quy tắc, chính sách); thành lập cơ quan một cửa về đầu tư; củng có

cơ sở dit liệu trong tất cả hình thức đầu tư nhằm hoạch định chính sách cảithiện môi trường đầu tư nội khối; tham vấn với cộng đồng doanh nghiệp về

các vân đê đâu tư; cung câp dịch vụ tư vân cho cộng đông doanh nghiệp.

>? Nguyễn Minh Hang, tlđd chú thích 36, tr 87.

1.5 Mối quan hệ giữa pháp luật Việt Nam va các Hiệp định FTA mà Việt

Nam là thành viên

Theo Điều 12 Hiến pháp Việt Nam có ghi nhận: “Nước Cộng hòa xã hộichủ nghĩa Việt Nam tuân thủ Hiến chương Liên hợp quốc và diéu ước quốc

té mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên”

Về lý thuyết, pháp luật quốc tế quốc tế và pháp luật quốc gia là hai hệthống pháp luật được áp dụng trên hai phạm vi khác nhau Khi trở thành thànhviên của DUQT, một quốc gia sẽ phải xem xét áp dụng những quy định củaDUOQT đó như thế nào trong phạm vi quốc gia mình Trên thế giới hiện có haitrường phái về mối quan hệ giữa DUQT và hệ thống pháp luật quốc gia.Trường phái nhất nguyên luận cho răng DUQT và pháp luật của một quốc gia

là hai mặt thống nhất của một hệ thống pháp luật, khi đã ký kết hoặc tham giaDUOT thì có thé áp dụng trực tiếp quy định của DUQT trong nội bộ quốcgia Trong khi đó, trường phái nhị nguyên luận cho rằng pháp luật quốc tế vàpháp luật quốc gia là hai hệ thống pháp luật độc lập, song song tồn tai; DUQTchỉ có thể có hiệu lực thi hành trong phạm vi quốc gia sau khi đã được

“chuyển hóa” hoặc nói cách khác là “nội luật hóa” một cách thích hợp băng

văn bản nội luật.

Một van dé cơ bản có thé nảy sinh là nếu có xung đột giữa quy định củaDUOQT và quy định của pháp luật quốc gia thì quy định của DUQT có được

ưu tiên áp dụng hay không Dé giải quyết vấn dé này, các quốc gia thường cóquy định trong Hiến pháp hoặc trong văn bản luật cụ thể nhằm xác định vị trícủa DUQT và hệ thống pháp luật quốc gia Trên thế giới có ba xu hướng cơbản quy định về vấn đề này:

+ Khăng định trong Hiến pháp rằng về nguyên tắc, quốc gia sẵn sàng tôntrọng các quy định của DUQT;

+ Quy định về việc phải chuyển hóa các quy định của ĐƯỢT vào vănbản pháp luật trong nước và yêu cầu các cơ quan lập pháp và tư pháp có trách