LỜI MỞ ĐẦUSự cần thiết của việc nghiên cứu đề tài Ngày 21/12/1990, Quốc hội khóa VIII nước Cộng hòa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã thông qua hai đạo luật quan trọng là Luật Công ty và Luật
Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài
Mục đích nghiên cứu đề tài
Việc nghiên cứu đề tài này nhằm các mục đích sau: Mục đích nghiên cứu của đề tài này là tìm hiểu những vấn đề lý luận về công ty TNHH một thành viên theo Luật Doanh nghiệp (2005) và thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật đó, từ đó kiến nghị nhằm các quy định pháp luật về công ty TNHH một thành viên.Để đạt được mục đích trên, khóa luận phải giải quyết được một số nhiệm vụ sau: - Giải quyết một số vấn đề lý luận về công ty TNHH một thành viên; - Nghiên cứu hệ thống pháp luật hiện hành về doanh nghiệp, đặc biệt là nghiên cứu nội dung các quy định của Luật Doanh nghiệp (2005) về công ty TNHH một thành viên; - Đưa ra kiến nghị cụ thể nhằm thực thi
6 pháp luật về công ty TNHH một thành viên.
Đối tượng và phạm vi nghiên cứu
Tiểu luận tập trung nghiên cứu những quy định của pháp luật Việt Nam về công ty TNHH một thành viên, trong đó trọng tâm là nghiên cứu các quy định của Luật Doanh nghiệp (2005) và các văn bản hướng dẫn thi hành nhưNghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp, Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp Luận văn còn nghiên cứu pháp luật về công ty TNHH một thành viên của một số nước trên thế giới để rút ra bài học kinh nghiêm cho Việt Nam trong quá trình hoàn thiện pháp luật.
Tình hình nghiên cứu đề tài
Liên quan đến công ty TNHH một thành viên, hiện có một số công trình nghiên cứu, chẳng hạn như: luận án tiến sĩ “Pháp luật về chuyển đổi doanh nghiệp Nhà nước (DNNN) thành công ty TNHH một thành viên” của tác giả Nguyễn Thị Huế, luận án “Chuyển đổi DNNN, doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, chính trị xã hội thành công ty TNHH một thành viên – những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Phạm Thị Thúy Hồng, luận văn thạc sĩ “Công ty TNHH theo pháp luật Việt Nam và hướng hoàn thiện địa vị pháp lý của loại hình doanh nghiệp này” của tác giả Lê Văn Khải, năm 1997, luận văn thạc sĩ “Công ty TNHH một thành viên theo quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật Cộng hòa Pháp” của tác giả Đinh Thị An, năm 2004, các bài viết đăng trên tạp chí Luật học như “Bàn về tính thống nhất của pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay” của tiến sỹ Bùi Ngọc Cường,
“Quan niệm về Luật Doanh nghiệp
Một số vấn đề phương pháp luận” của thạc sĩ Đồng Ngọc Ba Tuy nhiên, cho đến nay, chưa có một công trình khoa học nào nghiên cứu một cách chuyên sâu, toàn diện và hệ thống về loại hình doanh nghiệp mới này ở Việt
Nam trên cơ sở so sánh và học tập kinh nghiệm của nước ngoài, từ đó đưa ra những khuyến nghị hoàn thiện pháp luật, tăng cường kiểm tra, giám sát và tạo điều kiện tốt cho hoạt động thực tiễn, nâng cao hiệu quả hoạt động của công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam.
Phương pháp nghiên cứu
-Phương pháp duy vật biện chứng: Xem xét giải pháp pháp lý nhằm hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam hiện nay một cách toàn diện trong mối tương quan với một số nước phát triển thế giới và thực tiễn tại Việt Nam
-Phương pháp phân tích tổng hợp: Phân chia các vấn đề lớn, phức tạp thành những vấn đề nhỏ chi tiết, cụ thể hơn Sau khi phân tích thì tổng hợp lại và khái quát để đưa tới sự nhận thức tổng thể về pháp luật công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam hiện nay và giải pháp hoàn thiện
- Phương pháp quy nạp: xuất phát từ những hiện tượng, sự việc riêng lẻ, thông qua quan sát, phân tích, tổng hợp để đi đến khái quát chung, lý thuyết chung.
-Phương pháp thống kê: Đề tài tập hợp những số liệu về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam, trên thế giới và thực tiễn làm cơ sở khoa học -Phương pháp so sánh: Đề tài đặt thực tiễn về vấn đề cần nghiên cứu trong mối liên hệ và so sánh với thực tiễn của một số nước phát triển trên thế giới, qua đó tìm ra những ưu nhược điểm của vấn đề và đề xuất phương hướng hoàn thiện để giải quyết nội dung vấn đề cần nghiên cứu 5 Những đóng góp mới của luận văn
Luận văn nghiên cứu tổng hợp, kế thừa và phát triển các lý lẽ khoa học giúp làm rõ lý thuyết nền tảng của công ty TNHH một thành viên Từ đó, đánh giá thực trạng áp dụng các quy định pháp luật về công ty TNHH, luận văn đã nhận định được những ưu điểm, mặt tích cực nhưng cũng chỉ ra những tồn tại, bất cập trong các quy định pháp luật hiện hành.
8 về công ty TNHH một thành viên Luận văn cũng đã đề xuất phương hướng,một số kiến nghị góp phần hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH một thành viên nhằm giải quyết những bất cập của pháp luật về công ty TNHH một thành viên ở Việt Nam.
Kết cấu tiểu luận
Ngoài lời nói đầu, mục lục và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chủ yếu của tiểu luận được trình bày trong 2 chương:
Chương 1: Khái quát về công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Chương 2: Địa vị pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên mà thành viên là tổ chức.
KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN MÀ THÀNH VIÊN LÀ TỔ CHỨC
Khái niệm chung về công ty
Theo điều 63 Luật Doanh Nghiệp, Công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp:
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên không được quyền phát hành cổ phần.
Đặc điểm
Chủ sở hữu công ty có thể là cá nhân hoặc là tổ chức, trích từ tài sản của mình nguồn vốn để thành lập công ty TNHH một thành viên Trong quá trình hoạt động của công ty TNHH một thành viên, chủ sở hữu chỉ chịu trách nhiệm trên phần tài sản của chủ sở hữu đã trích để hình thành vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên
1.2.2 Công ty có tư cách pháp nhân:
Công ty TNHH một thành viên được xem như có tư cách pháp nhân từ ngày được cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh và công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trên vốn của công ty – vốn điều lệ – là phần vốn trích từ tài sản của chủ sở hữu
1.2.3 Công ty không được quyền phát hành cổ phần:
Như công ty TNHH hai thành viên trở lên, trong quá trình kinh doanh, công ty TNHH một thành viên không được quyền phát hành các cổ phần để
Luật quy định 10 chủ sở hữu doanh nghiệp chỉ được rút vốn bằng cách chuyển nhượng vốn cho cá nhân, tổ chức khác Nếu thực hiện theo hình thức khác, chủ sở hữu sẽ phải liên đới chịu trách nhiệm về nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp Quy định này nhằm cân bằng lợi ích giữa các thành viên duy nhất của công ty TNHH và các chủ thể liên quan Việc hạn chế rút vốn cần thiết để bảo vệ quyền lợi cho các chủ thể liên quan khi tham gia quan hệ pháp luật với công ty TNHH một thành viên Quy định tạo ra sự minh bạch trong vấn đề tài chính và ngăn ngừa hành vi lạm dụng quyền để vi phạm pháp luật của chủ sở hữu công ty.
1.7 Vai trò của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Với khái niệm công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu, Luật Doanh nghiệp (2005) đã ghi nhận vai trò quan trọng của công ty TNHH một thành viên Trước hết công ty TNHH một thành viên ra đời góp phần khẳng định nguyên tắc cơ bản của công ty đó là tự do ý chí và tự do kinh doanh Nguyên tắc tự do ý chí, tự do kinh doanh được xem là nền tảng cơ bản thể hiện bản chất pháp lý của công ty Học thuyết tự do ý chí, tự do kinh doanh dựa trên nền tảng của tự do cá nhân, có ý nghĩa là không ai có thể ép buộc làm hay không làm một việc gì đó ngoài ý muốn của họ, không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một việc gì mà không xuất phát từ lợi ích của bản thân họ Tuy nhiên, tự do cá nhân sẽ bị hạn chế trong lợi ích chung của cả cộng đồng, vì thế pháp luật đưa ra những quy định có tính bắt buộc để điều tiết các quan hệ cá nhân vì một lợi ích lớn
19 hơn đó là sự tồn tại và phát triển của xã hội Luật Doanh nghiệp (2005) ghi nhận quyền tự do thành lập công ty TNHH một thành viên do tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ có ý nghĩa rất lớn đối với Việt Nam giai đoạn này Nhà nước ta là nhà nước pháp quyền của dân, do dân và vì dân, người dân tự lo liệu cuộc sống của mình thông qua sự lựa chọn cách thức làm ăn đó là bước vào hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập công ty Nhà nước với quyền lực được nhân dân giao cho, có trách nhiệm tạo ra môi trường pháp lý và cung cấp phương tiện, chỉ dẫn cách thức để từng cá nhân có thể đáp ứng được các nhu cầu vật chất và tinh thần ngày càng cao của mình Công ty TNHH một thành viên sẽ giúp các tổ chức, cá nhân gia tăng lợi nhuận cũng được đáp ứng ngày một tốt hơn, con người trao đổi sản phẩm và phục vụ lẫn nhau [30] Qua những phân tích trên, chúng ta có thể thấy công ty TNHH một thành viên là một trong những yếu tố ảnh hưởng đến quyền tự do kinh doanh mà pháp luật đã thừa nhận Do vậy, pháp luật Việt Nam đã ghi nhận và bảo vệ loại hình công ty TNHH một thành viên bên cạnh các loại hình doanh nghiệp đang tồn tại và phát triển ở Việt Nam Mặt khác, công ty TNHH một thành viên đã khẳng định ưu thế của mình ở chế độ chịu trách nhiệm Trong nền kinh tế thị trường, chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn phần nào giúp cho các nhà kinh doanh hạn chế rủi ro bằng cách chia sẻ trách nhiệm cho nhiều người, đồng thời giúp cho các nhà kinh doanh đầu tư vào nhiều lĩnh vực kinh tế nào có lợi cho cá nhân họ, có lợi cho xã hội Trường hợp đầu tư kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm vô hạn thì họ sẽ không dám đầu từ vào những lĩnh vực, ngành nghề có rủi ro lớn và như vậy thì môi trường kinh doanh sẽ bị hạn chế, gây tổn hạn đến lợi ích chung của toàn xã hội
Công ty TNHH một thành viên là loại hình doanh nghiệp rất tiện lợi cho chủ sở hữu công ty Một cá nhân có thể lựa chọn phương thức thành lậpcông ty TNHH một thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh mà không bắt buộc phải liên kết với bất kỳ cá nhân hay tổ chức nào Điều này đáp
20 ứng nguyện vọng của người kinh doanh muốn mình là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp và doanh nghiệp đó hoạt động theo quy chế của công ty TNHH một thành viên Với mô hình này, nhà kinh doanh cảm thấy an toàn, phân tán được rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với các chủ thể kinh doanh khác mà không làm mất đi bản chất pháp lý của doanh nghiệp Do vậy, công ty TNHH một thành viên ngày càng được khuyến khích phát triển sẽ làm tăng khả năng lựa chọn loại hình doanh nghiệp, các cá nhân có thể tự mình độc lập thành lập công ty TNHH, có tư cách pháp nhân để tham gia vào thương trường Điều này là một lợi thế vượt trội so với loại hình doanh nghiệp tư nhân.
Vai trò của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Với khái niệm công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu, Luật Doanh nghiệp (2005) đã ghi nhận vai trò quan trọng của công ty TNHH một thành viên Trước hết công ty TNHH một thành viên ra đời góp phần khẳng định nguyên tắc cơ bản của công ty đó là tự do ý chí và tự do kinh doanh Nguyên tắc tự do ý chí, tự do kinh doanh được xem là nền tảng cơ bản thể hiện bản chất pháp lý của công ty Học thuyết tự do ý chí, tự do kinh doanh dựa trên nền tảng của tự do cá nhân, có ý nghĩa là không ai có thể ép buộc làm hay không làm một việc gì đó ngoài ý muốn của họ, không ai có thể bị ép buộc làm hay không làm một việc gì mà không xuất phát từ lợi ích của bản thân họ Tuy nhiên, tự do cá nhân sẽ bị hạn chế trong lợi ích chung của cả cộng đồng, vì thế pháp luật đưa ra những quy định có tính bắt buộc để điều tiết các quan hệ cá nhân vì một lợi ích lớn
19 hơn đó là sự tồn tại và phát triển của xã hội Luật Doanh nghiệp (2005) ghi nhận quyền tự do thành lập công ty TNHH một thành viên do tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ có ý nghĩa rất lớn đối với Việt Nam giai đoạn này Nhà nước ta là nhà nước pháp quyền của dân, do dân và vì dân, người dân tự lo liệu cuộc sống của mình thông qua sự lựa chọn cách thức làm ăn đó là bước vào hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập công ty Nhà nước với quyền lực được nhân dân giao cho, có trách nhiệm tạo ra môi trường pháp lý và cung cấp phương tiện, chỉ dẫn cách thức để từng cá nhân có thể đáp ứng được các nhu cầu vật chất và tinh thần ngày càng cao của mình Công ty TNHH một thành viên sẽ giúp các tổ chức, cá nhân gia tăng lợi nhuận cũng được đáp ứng ngày một tốt hơn, con người trao đổi sản phẩm và phục vụ lẫn nhau [30] Qua những phân tích trên, chúng ta có thể thấy công ty TNHH một thành viên là một trong những yếu tố ảnh hưởng đến quyền tự do kinh doanh mà pháp luật đã thừa nhận Do vậy, pháp luật Việt Nam đã ghi nhận và bảo vệ loại hình công ty TNHH một thành viên bên cạnh các loại hình doanh nghiệp đang tồn tại và phát triển ở Việt Nam Mặt khác, công ty TNHH một thành viên đã khẳng định ưu thế của mình ở chế độ chịu trách nhiệm Trong nền kinh tế thị trường, chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn phần nào giúp cho các nhà kinh doanh hạn chế rủi ro bằng cách chia sẻ trách nhiệm cho nhiều người, đồng thời giúp cho các nhà kinh doanh đầu tư vào nhiều lĩnh vực kinh tế nào có lợi cho cá nhân họ, có lợi cho xã hội Trường hợp đầu tư kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm vô hạn thì họ sẽ không dám đầu từ vào những lĩnh vực, ngành nghề có rủi ro lớn và như vậy thì môi trường kinh doanh sẽ bị hạn chế, gây tổn hạn đến lợi ích chung của toàn xã hội
Công ty TNHH một thành viên là loại hình doanh nghiệp rất tiện lợi cho chủ sở hữu công ty Một cá nhân có thể lựa chọn phương thức thành lậpcông ty TNHH một thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh mà không bắt buộc phải liên kết với bất kỳ cá nhân hay tổ chức nào Điều này đáp
20 ứng nguyện vọng của người kinh doanh muốn mình là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp và doanh nghiệp đó hoạt động theo quy chế của công ty TNHH một thành viên Với mô hình này, nhà kinh doanh cảm thấy an toàn, phân tán được rủi ro, chuyển dịch vốn, hợp vốn dễ dàng với các chủ thể kinh doanh khác mà không làm mất đi bản chất pháp lý của doanh nghiệp Do vậy, công ty TNHH một thành viên ngày càng được khuyến khích phát triển sẽ làm tăng khả năng lựa chọn loại hình doanh nghiệp, các cá nhân có thể tự mình độc lập thành lập công ty TNHH, có tư cách pháp nhân để tham gia vào thương trường Điều này là một lợi thế vượt trội so với loại hình doanh nghiệp tư nhân.
ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN MÀ THÀNH VIÊN LÀ TỔ CHỨC
Quy chế thành lập, đăng ký kinh doanh, tổ chức lại, giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
2.1.1 Thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
Mọi cá nhân, tổ chức, không phân biệt quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng bị cấm thành lập công ty đều có quyền thành lập công ty tại Việt Nam. Công ty TNHH một thành viên được thành lập theo hai con đường: thành lập mới và chuyển đổi loại hình công ty Thành lập mới là việc một cá nhân hoặc một tổ chức đứng ra tiến hành thành lập theo trình tự thủ tục luật định Pháp luật nói chung và Luật Doanh nghiệp (2005) nói riêng đều thừa nhận quyền tự do thành lập công ty Mọi cá nhân, tổ chức đều có quyền lựa chọn ngành nghề lĩnh vực kinh doanh để thành lập công ty TNHH một thành viên theo quy định của pháp luật Thành lập công ty TNHH một thành viên của một tổ chức hay cá nhân đều gắn với mục đích lợi nhuận, làm tăng tài sản của các nhà đầu tư, thúc đẩy sự phát triển của xã hội Quyền được thành lập công ty suy cho cùng xuất phát từ quyền tự do kinh doanh của mỗi người mà pháp luật cần thiết phải ghi nhận và bảo vệ Việc thừa nhận quyền này và sự điều chỉnh kịp thời của Nhà nước có ý nghĩa rất quan trọng đối với cuộc sống của các thương nhân cũng như với sự phát triển toàn diện của đất nước Điều 57 Hiến pháp
1992 khẳng định: “Công dân có quyền tự do kinh doanh theo quy định của pháp luật” [32] Quyền tự do kinh doanh của cá nhân được tôn trọng và được xem như một quyền tất yếu của con người, bao gồm quyền được bảo đảm sở hữu vớitài sản, quyền tự do thành lập doanh nghiệp, quyền tự cạnh tranh theo luật định Quyền thành lập công ty bao giờ cũng gắn liền với việc đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, việc thành lập công ty bị hạn chế ở một số đối tượng theo quy định tại Khoản 2, Điều 13, Luật Doanh nghiệp (2005) [30] Bên cạnh con đường thành lập mới, công ty TNHH một thành viên còn được thành lập
Theo Nghị định 63/2001/NĐ-CP, doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp của tổ chức chính trị - xã hội có thể chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên nếu đáp ứng điều kiện hoạt động kinh doanh do Nhà nước hoặc tổ chức nắm giữ 100% vốn điều lệ, không thuộc diện giao bán, khoán, giải thể, phá sản hoặc không nằm trong kế hoạch cổ phần Quá trình chuyển đổi gồm 4 bước: chuẩn bị (thành lập ban chuyển đổi, thông báo kế hoạch), xây dựng phương án chuyển đổi (điều tra tài sản, công nợ, nhân sự), thẩm định, phê duyệt phương án chuyển đổi và triển khai thực hiện, cuối cùng là quyết định chuyển đổi, đăng ký kinh doanh.
23 nghiệp được chuyển đổi phải tiến hành các thủ tục đăng ký kinh doanh và thông báo công khai trên phương tiện thông tin đại chúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp [13] Tương tự với pháp luật Việt Nam, ở Pháp công ty TNHH một chủ cũng được thành lập bởi hai cách: công ty TNHH thành lập mới hoặc từ loại hình công ty TNHH truyền thống có sự chuyển vốn vào tay một người đã xuất hiện loại hình công ty TNHH một chủ Tuy nhiên, công ty TNHH một chủ tại Pháp được thành lập trên cơ sở một hợp đồng đơn phương của một thể nhân hay pháp nhân Đối với thể nhân, người này không phải là thương gia và không thể thành thành viên độc nhất của nhiều công ty TNHH một chủ trong cùng một lúc Đối với áp nhân, pháp luật của Pháp quy định khá nhiều loại pháp nhân có thể trở thành thành viên duy nhất của công ty TNHH một chủ Đó là các pháp nhân công quyền (những pháp nhân mà hoạt động của nó thuộc sự chi phối của luật công) và các pháp nhân tư quyền (những pháp nhân mà hoạt động của nó được điều chỉnh bằng Luật Dân sự hoặc Luật Thương mại Theo cách thứ hai, công ty TNHH một chủ hình thành khi toàn bộ tài sản của công ty TNHH nhiều thành viên được chuyển vào tay một thành viên duy nhất 30 Trong trường hợp này, pháp luật Pháp không áp dụng thủ tục giải thể đối với công ty TNHH ban đầu, do đó công ty TNHH nhiều chủ đã trở thành công ty TNHH một chủ [25] Như vậy, ở Việt Nam các doanh nghiệp nhà nước được chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên với mục đích là nhằm khắc phục những tồn tại, hạn chế, yếu kém của doanh nghiệp nhà nước, thúc đẩy DNNN hoạt động có hiệu quả, phát huy vai trò chủ đạo, vị trí then chốt của kinh tế nhà nước theo định hướng XHCN, hướng tới xây dựng doanh nghiệp nhà nước trở thành một mô hình doanh nghiệp hiện đại; đồng thời sắp xếp lại các doanh nghiệp của các tổ chức chính trị - xã hội kinh doanh thua lỗ, hoạt động kém hiệu quả, thiếu tính cạnh tranh và chuyển sang hình thức công ty TNHH một thành viên Đây là đặc điểm đặc thù, xuất phát từ thực tiễn phát
24 triển đời sống của Việt Nam Trong khi đó, cũng như nhiều nước trên thế giới, Cộng hòa Pháp cho phép trong trường hợp công ty TNHH nhiều thành viên vì lý do nhất định có sự chuyển dịch toàn bộ tài sản vào tay một thành viên duy nhất sẽ hình thành một loại hình công ty mới là công ty TNHH một chủ Khi đó, pháp luật cho phép công ty TNHH ban đầu tiếp tục tồn tại dưới một hình thức mới với bản chất pháp lý mới nhằm tạo thuận lợi cho các nhà đầu tư tiếp tục kinh doanh, tiết kiệm chi phí, thời gian, công sức trong việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, trên cơ sở đó làm tròn nghĩa vụ đối với Nhà nước, xã hội Rõ ràng, những quy định như vậy phúc đáp tốt hơn đòi hỏi của nhà kinh doanh, đồng thời chứng minh khả năng điều chỉnh, kiểm soát công ty TNHH một chủ của Nhà nước thông qua sự chuyển đổi từ một loại hình doanh nghiệp khác Điều đó bắt nguồn từ bề dày kinh nghiệm điều chỉnh của pháp luật về công ty của các nước thuộc hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa nói chung, của Cộng hòa Pháp nói riêng.
2.1.2 Đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho công ty, tức là thừa nhận tư cách pháp lý của công ty và công ty sẽ được đảm bảo về mặt pháp lý kể từ khi hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh Theo pháp luật Việt Nam, việc đăng ký kinh doanh cho công ty TNHH một thành viên được thực hiện tại phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi công ty đặt trụ sở chính (sau đây gọi là phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh) Người thành lập công ty phải lập và nộp đủ hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ tại phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh và phải chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh Hồ sơ đăng ký kinh doanh của công ty TNHH một thành viên bao gồm giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống nhất do cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định, dự thảo điều lệ công ty, các giấy tờ kèm theo Các giấy tờ kèm theo có thể là: nếu công ty TNHH một thành viên là cá nhân thì cần phải
25 có bản sao giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo ủy quyền; xác nhận vốn pháp định của cơ quan; tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh các ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; chứng chỉ hành nghề đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề Khi tiếp nhận hồ sơ, phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh phải trao giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nộp hồ sơ Trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày nhận hồ sơ, phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp nếu xét thấy doanh nghiệp có đủ các điều kiện theo quy định về đăng ký kinh doanh tại Điều 24 Luật Doanh nghiệp (2005) “Công ty phải có hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp lệ, tên công ty được đặt đúng theo quy định của Luật Doanh nghiệp, có trụ sở chính và công ty đăng ký kinh doanh những ngành nghề không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh” [30] Đồng thời, công ty phải nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh Lệ phí đăng ký kinh doanh được xác định căn cứ vào số lượng ngành nghề đăng ký kinh doanh, mức lệ phí cụ thể do Chính phủ quy định Trường hợp hồ sơ đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp không hợp lệ hoặc tên doanh nghiệp đặt không đúng theo quy định thì phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết trong vòng 7 ngày kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ Trường hợp hồ sơ hợp lệ, sau mười lăm ngày kể từ ngày nộp hồ sơ doanh nghiệp sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty TNHH một thành viên có tư cách pháp nhân, có quyền hoạt động kinh doanh theo luật định Trừ trường hợp công ty đăng ký kinh doanh kể từ ngày cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh theo quy định của pháp luật Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh do phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh có hiệu lực trên phạm vi toàn quốc Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty TNHH một thành viên phải đăng bố cáo thành lập trên ba số liên tiếp của địa
Theo Luật Doanh nghiệp, việc ghi ngành nghề kinh doanh trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được thực hiện theo Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Ngành, nghề kinh doanh trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp được ghi và mã hóa theo ngành cấp bốn, trừ những ngành, nghề cấm kinh doanh Tuy nhiên, cách thức này chưa hợp lý, chưa đảm bảo nguyên tắc "doanh nghiệp được quyền kinh doanh tất cả những ngành nghề không bị cấm".
27 các ngành nghề mà pháp luật không cấm, hoặc không hạn chế” [32]; đồng thời, gây thêm phiền hà, tăng thêm rủi ro, chi phí tuân thủ cho doanh nghiệp. Bởi vậy, quan điểm của Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) là tiếp tục đơn giản hóa nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp chỉ ghi ngành nghề kinh doanh mà người thành lập doanh nghiệp dự kiến kinh doanh là ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định của pháp luật.
Phương án không ghi ngành nghề kinh doanh tên Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ ngành nghề kinh doanh có điều kiện là phù hợp với thông lệ quốc tế tốt ở nhiều nước Phương án này sẽ là một bước đột phá mạnh mẽ trong hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh cho người dân và doanh nghiệp như quy định của Hiến pháp mới được bổ sung, sửa đổi Đồng thời, đổi mới này không làm giảm hiệu lực quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp. Mặt khác, theo quy định của pháp luật, sau khi công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nếu muốn thay đổi nội dung đăng ký, doanh nghiệp phải nộp lại Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cũ hoặc giấy tờ khác tương đương, rồi mới được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mới (Điều 26,
27 Luật Doanh nghiệp (2005); khoản 5 Điều 29 NĐ43/2010/NĐ-CP) Vì thế, tại một thời điểm nhất định, doanh nghiệp chỉ lưu giữ một bản chính Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh do vậy không ghi nhận toàn bộ những thay đổi về pháp lý của doanh nghiệp qua thời gian, mà chỉ là một lát cắt thông tin của doanh nghiệp tại một thời điểm nhất định, mà cụ thể là vào ngày đăng ký thay đổi cuối cùng Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh đã không xem đời sống doanh nghiệp như một quá trình, có bắt đầu, có thay đổi, do vậy rất khó kiểm tra lý lịch doanh nghiệp qua thời gian [15]; [30] 2.1.3 Tổ chức lại công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên Việc tổ chức lại doanh nghiệp một cách linh hoạt được quy định khá cụ thể trong Luật Doanh nghiệp (2005) Mục đích và ý nghĩa của Luật Doanh nghiệp
28 khi quy định về các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp là nhằm tạo điều kiện hết sức thuận lợi cho các nhà đầu tư Bởi vì, cùng là một loại hình kinh doanh, nhưng tại giai đoạn này thì phù hợp nhưng sang giai đoạn khác không còn phù hợp nữa Do đó, quy định các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp đã tạo ra cơ hội cho các nhà đầu tư thay đổi hình thức kinh doanh phù hợp với xu thế phát. triển kinh tế, tránh tình trạng phải giải thể hay phá sản một cách không cần thiết Hơn nữa việc đưa ra một khung pháp lý để tổ chức lại doanh nghiệp nhằm giúp doanh nghiệp hoạt động hiệu quả, bảo vệ lợi ích của các bên liên quan như chủ nợ, người lao động, lợi ích Nhà nước là vấn đề hết sức quan trọng và có ý nghĩa thiết thực trong việc tạo lập và ổn định môi trường kinh doanh
Các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp cũng phong phú và đa dạng, gồm: sáp nhập, hợp nhất, chia, tách và chuyển đổi hình thức pháp lý của doanh nghiệp Thứ nhất, về vấn đề chia doanh nghiệp Công ty TNHH một thành viên được chia thành một số công ty cùng loại Việc chia công ty được thông qua quyết định của chủ sở hữu công ty theo quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty Quyết định chia công ty phải có các nội dung chủ yếu sau: tên, trụ sở công ty bị chia, tên các công ty sẽ thành lập, nguyên tắc và thủ tục chia tài sản công ty, phương án sử dụng lao động, thời hạn và thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, nguyên tắc giải quyết các nghĩa vụ của công ty bị chia, thời hạn thực hiện chia công ty Quyết định chia công ty phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày thông báo quyết định Khi chia công ty TNHH một thành viên, chủ sở hữu công ty bị chia vẫn là chủ sở hữu công ty mới được thành lập Chủ sở hữu công ty mới được thành lập thông qua Điều lệ, bầu hoặc bổ nhiệm chủ tịch Hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, giám đốc hoặc Tổng giám đốc và tiến hành đăng ký kinh doanh theo quy định của Luật Doanh nghiệp Hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo quyết định chia theo công
Đối với việc chia công ty, các công ty mới thành lập phải chịu trách nhiệm chung đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị chia, trừ khi có thỏa thuận khác Chủ nợ có thể yêu cầu một trong các công ty mới thanh toán khoản nợ đến hạn và yêu cầu các công ty còn lại hoàn trả phần tương ứng phải gánh chịu Về việc tách doanh nghiệp, công ty TNHH một thành viên có thể tách một phần tài sản hoặc quyền, nghĩa vụ để thành lập công ty mới, không chấm dứt tồn tại của công ty bị tách Quyết định tách phải bao gồm các nội dung cần thiết như thông tin về công ty bị tách và được tách, phương án sử dụng lao động, giá trị tài sản chuyển đổi và phải được thông báo đến chủ nợ trong vòng 15 ngày kể từ ngày thông qua Sau khi tách, công ty được tách phải tiến hành đăng ký kinh doanh.
Công ty bị tách thường không cùng chịu trách nhiệm với công ty mới thành lập về những khoản nợ hay nghĩa vụ tài sản khác, trừ khi có thỏa thuận khác Đối với trường hợp công ty bị tách là chủ sở hữu của công ty tách ra, công ty bị tách vẫn chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ cùng nghĩa vụ tài sản khác Còn công ty được tách ra thì không phải chịu trách nhiệm về bất kỳ khoản nợ hay nghĩa vụ nào của công ty bị tách.
TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật kinh tế trường Đại học Sư Phạm Kỹ Thuật Huneg Yên Luật Doanh Nghiệp 2014