những vấn đề chung về kinh doanh và chủthể kinh doanh

- NHẬN ĐỊNH: Sai - GIẢI THÍCH: Vì theo Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020: Vậy nếu luật chuyên ngành và luật Doanh nghiệp 2020 có quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI

BÀI THẢO LUẬN NHÓM THỨ NHẤT

MÔN HỌC PHÁP LUẬT VỀ CHỦ THỂ KINH DOANH

Nhóm: 09

Trưởng nhóm: Trần Thiên Vân

Tp Hồ Chí Minh, năm học 2023 – 2024

THÀNH VIÊN NHÓM

1

1 Luật chuyên ngành và Luật Doanh nghiệp quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của Luật Doanh nghiệp 5

2 Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp đều phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 5

3 Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật 5

4 Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp 6

5 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sL hMu tài sản góp vNn cho doanh nghiệp 6

6 Mọi tài sản góp vNn vào doanh nghiệp đều phải đưOc định giá 7

7 Chủ sL hMu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chQ chịu trách nhiệm hMu hạn đNi vSi các khoản nO và nghTa vụ tài sản khác của doanh nghiệp 7

8 ĐNi tưOng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bịcấm góp vNn vào doanh nghiệp 8

9 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh lOi trực tiếp 8

10 Doanh nghiệp chQ đưOc kinh doanh trong các ngành, nghề

đã đăng ký vSi cơ quan đăng ký kinh doanh 8

11 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tínhhOp pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp 8

12 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 9

Too long to read on your phone? Save

to read later on your computer

Save to a Studylist

13 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải đưOc cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mSi 9

14 Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh 9

15 Mọi điều kiện kinh doanh đều phải đưOc đáp ứng trưSc khi đăng ký thành lập doanh nghiệp 10

16 Công ty con là đơn vị phụ thuộc của công ty mẹ 10

17 SL hMu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sL hMu phần vNn góp, cổ phần của nhau 11

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì theo Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020:

Vậy nếu luật chuyên ngành và luật Doanh nghiệp 2020 cóquy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại,giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải

áp dụng quy định của luật chuyên ngành

- CSPL: Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì đNi vSi mô hình Doanh nghiệp hoạt động trong

lTnh vực chuyên ngành thì, theo trình tự, thủ tục thành lập doluật chuyên ngành quy định Luật chuyên ngành không quyđịnh thì áp dụng luật doanh nghiệp Hiện tại có 3 loại thủ tụcthành lập doanh nghiệp:

Loại 1: ChQ cần có Quyết định thành lập là đủ điều kiệnhoạt động VD: Công ty bảo hiểm

Loại 2: Cần có Quyết định thành lập và Đăng kí doanhnghiệp VD: Ngân hàng thương mại ( sau khi có quyếtđịnh thành lập thì phải đăng kí doanh nghiệp).

Loại 3: ChQ cần Đăng kí doanh nghiệp là đủ điều kiệnhoạt động

- CSPL: Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một

cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sảncủa mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Như vậy, đNivSi doanh nghiệp tư nhân, chQ có duy nhất một cá nhân là đạidiện theo pháp luật của doanh nghiệp, còn các loại hìnhdoanh nghiệp khác, bao gồm: công ty TNHH, công ty cổphần, công ty hOp danh, thì có thể có một hoặc nhiều ngườiđại diện theo pháp luật

- CSPL: Khoản 1, Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì không phải các cá nhân tổ chức có tư cách

pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp (Điều 17Luật doanh nghiệp 2020) Đồng thời theo Khoản 1 Điều 188Luật doanh nghiệp 2020 thì hình thức Doanh nghiệp tư nhậnchQ có thể là cá nhân làm chủ

- CSPL: Điều 17, Khoản 1 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì tại Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020:

Theo đó, tất cả các thành viên công ty kể cả người thành lậpdoanh nghiệp đều phải chuyển quyền sL hMu tài sản góp vNncho công ty vì tất cả các loại hình công ty đều có tư cáchpháp nhân, có quyền đưOc đưOc sL hM tài sản Công ty TNHH,công ty HD, công ty CP phải thực hiện thủ tục chuyển nhưOngquyền sL hMu đNi vSi tài sản góp vNn DNTN thì không thựchiện thủ tục này.

- CSPL: Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

GIẢI THÍCH: Theo khoản 1 Điều 36 Luật doanh nghiệp 2020quy định về định giá tài sản góp vNn:

Từ quy định trên thì tiền Việt Nam không cần phải định giá;

do đó không phải mọi tài sản nào cũng đưOc định giá khi gópvNn vào doanh nghiệp

- CSPL: Khoản 1 Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Theo điểm đ khoản 2 Điều 181 Luật doanh

nghiệp 2020 quy định về các nghTa vụ của thành viên hOpdanh:

và khoản 2 Điều 177 Luật doanh nghiệp2020:

Công ty hOp danh là doanh nghiệp có tư cách phápnhân, mà chủ sỡ hMu (là thành viên hOp danh) khôngchQ chịu trách nhiệm bằng tài sản đã góp vNn vào công

ty hOp danh mà phải chịu trách nhiệm cho khoản nO màcông ty không đủ tài sản để thanh toán bằng tài sảnthuộc sL hMu riêng của mình Trách nhiệm của thànhviên hOp danh là trách nhiệm liên đSi, đNi vSicác nghTa vụ của công ty

Như vậy, không phải chủ sL hMu doanh nghiệp có tưcách pháp nhân nào cũng chQ chịu trách nhiệm hMu hạnđNi vSi các khoản nO và nghTa vụ tài sản khác củadoanh nghiệp

- CSPL: Điểm đ khoản 2 Điều 181 Luật Doanh nghiệp 2020;

khoản 2 Điều 177 Luật Doanh nghiệp 2020

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: ĐNi tưOng bị Luật doanh nghiệp 2020 cấm thành

lập đưOc quy định nhiều hơn đNi tưOng bị cấm góp vNn vàodoanh nghiệp Đồng thời, cũng chưa có cơ sL pháp lý nào đểkhẳng định đNi tưOng bị Luật doanh nghiệp 2020 cấm thànhlập cũng đương nhiên là đNi tưOng bị cấm góp vNn vào doanh

nghiệp Các chủ thể bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệpnhưng vẫn có quyền góp vNn có thể góp vNn bằng conđường: mua lại cổ phần, nhận chuyển nhưOng, tặng cho, góp

và thành lập trưSc khi làm viên chức

- CSPL: Điều 4, khoản 2 và khoản 3 Điều 17 Luật Doanh nghiệp

2020

- NHẬN ĐỊNH: Sai

GIẢI THÍCH: Theo khoản 2 Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2020:

Như vậy,văn phòng đại diện không có chức năng thực hiện hoạt độngkinh doanh trực tiếp

- CSPL: Khoản 2 Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Theo quy định tại khoản 1 Điều 7 Luật Doanh

nghiệp 2020 thì doanh nghiệp đưOc quyền

Tuy nhiên, doanh nghiệpphải đăng ký, thông báo về Cơ quan đăng ký kinh doanh khi

có thay đổi nội dung, thông tin đăng ký doanh nghiệp (thayđổi ngành, nghề kinh doanh ) theo Điều 31 của Bộ luật này

- CSPL: khoản 1 Điều 7 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Căn cứ theo Khoản 1 Điều 4 Nghị định

01/2021/NĐ-CP, người thành lập doanh nghiệp hoặc doanhnghiệp phải tự kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và tự chịutrách nhiệm trưSc pháp luật về tính hOp pháp, trung thực vàchính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ đăng kýdoanh nghiệp

Vậy, từ hai định nghTa trên,

có thể thấy hai loại Giấy chứng nhận này mang mục đíchkhác nhau Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ghi lạithông tin về doanh nghiệp, còn Giấy chứng nhận đăng ký đầu

tư thì ghi lại thông tin đăng ký của nhà đầu tư về dự án đầu

tư Do đó, nhận định này sai

- CSPL: Khoản 15 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020, Khoản 11

Điều 3 Luật Đầu Tư 2020

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Vì chQ khi có thay đổi nhMng nội dung đăng ký

đưOc quy định trong Điều 28 Luật Doanh Nghiệp 2020, và 4trường hOp quy định tại Điều 30 Luật Doanh Nghiệp 2020,

thì doanh nghiệp mSi cần phải đăng ký cấp lại Giấy chứngnhận đăng ký doanh nghiệp mSi Còn các trường hOp thayđổi nội dung khác thì chQ cần thông báo công khai trên trangCổng thông tin quNc gia về đăng ký doanh nghiệp, theoKhoản 2 Điều 32 Luật Doanh nghiệp 2020.

- CSPL: Điều 28, Điều 30, Khoản 2 Điều 32 Luật Doanh nghiệp

2020

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Theo quy định tại Khoản 6 Điều 16 Luật Doanh

Nghiệp 2020 nêu rõ dưSi đây, có thể thấy, kinh doanhngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủđiều kiện kinh doanh là hành vi bị nghiêm cấm Do đó, nhậnđịnh này sai:

- CSPL: Khoản 6 Điều 16 Luật Doanh Nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Doanh nghiệp có nghTa vụ đáp ứng đủ các điều

kiện về giấy phép kinh doanh cũng như điều kiện về đầu tưkinh doanh để đưOc thực hiện kinh doanh các ngành nghềkinh doanh có điều kiện Điều đó có nghTa là trưSc khi đăng

ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì doanhnghiệp chưa cần phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện đưOc quy

định mà chQ tại thời điểm đăng ký kinh doanh thì lúc nàydoanh nghiệp mSi cần phải đáp ứng đủ các điều kiện.

- CSPL: Khoản 8 Điều 7 Nghị định 78/2015/NĐ-CP.

- NHẬN ĐỊNH: Sai

- GIẢI THÍCH: Công ty con là một chủ thể doanh nghiệp có giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh riêng, là đơn vị kinh doanhđộc lập không phụ thuộc vào doanh nghiệp mẹ HOp đồng,giao dịch và các quan hệ khác giMa công ty mẹ và công tycon đều đưOc thiết lập và thực hiện độc lập, bình đẳng theođiều kiện áp dụng đNi vSi chủ thể pháp lý độc lập Công ty

mẹ chQ có một sN quyền nhất định đNi vSi công ty con như:quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ; sL hMu trên 50%vNn điều lệ hoặc tổng sN cổ phần phổ thông; quyền trực tiếphoặc gián tiếp quyết định bổ nhiệm đa sN hoặc tất cả thànhviên Hội đồng quản trị, Giám đNc hoặc Tổng giám đNc củacông ty con

- CSPL: Điều 195 và Điều 196 Luật Doanh nghiệp 2020.

- NHẬN ĐỊNH: ĐÚNG

- GIẢI THÍCH: SL hMu chéo là quy định của pháp luật hiện hành

đNi vSi hoạt động sL hMu vNn doanh nghiệp Trong đó cáccông ty con sL hMu chéo phần vNn góp, cổ phần của nhau.Tuy nhiên, theo khoản 2 Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2020vẫn có trường hOp không đưOc sL hMu chéo giMa các doanhnghiệp là:

+ Công ty con không đưOc đầu tư mua cổ phần, góp vNn vàocông ty mẹ

+ Các công ty con của cùng một công ty mẹ không đưOcđồng thời cùng góp vNn, mua cổ phần để sL hMu chéo lẫnnhau

- CSPL: Khoản 2 Điều 16 Nghị định 96/2015/NĐ-CP.

Chủ thể có quyền thành

lập đưOc thừa nhận về

mặt pháp luật và có

quyền tiến hành đăng ký

kinh doanh Từ đây,

doanh nghiệp có cơ sL

ty trách nhiệm hMu hạn,công ty hOp danh

Theo quy định của Pháp

cổ phần, công ty tráchnhiệm hMu hạn, công ty hOpdanh

- Người làm việc tại cơ

- Cơ quan nhà nưSc , đơn vị

vũ trang nhân dân sử dụngtài sản Nhà nưSc góp vNnvào doanh nghiệp để thu lờiriêng cho cơ quan, đơn vịcủa mình

- Người đứng đầu, cấp phócủa người đứng đầu cơquan, vO hoặc chồng củanhMng người đó khôngkhông đưOc góp vNn vàodoanh nghiệp hoạt độngtrong phạm vi ngành, nghề

mà người đó trực tiếp thựchiện việc quản lý nhà nưSc( Khoản 4 Điều 20 LuậtPhòng chNng tham nhũng)

- Để thành lập, quản lý doanh nghiệp góp vNn khó hơn rất

nhiều, yêu cầu người thành lập, quản lý phải có năng lực dân

sự đầy đủ, đạo đức, có năng lực chuyên môn, có khả nănggánh chịu nhMng hậu quả pháp lý phát sinh trong quá trìnhkinh doanh, không bị ràng buộc bLi một chức vụ trong cơquan Nhà nưSc (để tránh lạm quyền và chuyên tâm côngtác) khó hơn rất nhiều so vSi việc góp vNn

- Còn quyền góp vNn, bao gồm góp vNn để thành lập doanh

nghiệp và góp thêm vNn điều lệ của doanh nghiệp đã đưOcthành lập từ trưSc đó, nhưng người góp vNn chưa chắc sẽtham gia vào hoạt động quản lý điều hành doanh nghiệp,mục đích sau cùng là thu lOi nhuận không ảnh hưLng gì nhiềuđến các quyết định của công ty nên đưOc phép kinh doanhrộng hơn để đảm bảo quyền tự do kinh doanh của công dân

BÌNH LUẬN:

- Ở trường hOp thứ nhất: Có thể thấy dự định này của ông An là

không phù hOp TrưSc hết căn cứ vào khoản 1 Điều 45 LuậtDoanh nghiệp 2020 quy định:

Tiếp đólại căn cứ vào khoản 1 Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2020 quyđịnh:

Ở dự định trên có thểthấy ông An có dự định thành lập chi nhánh để kinh doanhngành tổ chức, giSi thiệu, xúc tiến thương mại là một ngànhhoàn toàn khác đNi vSi doanh nghiệp ban đầu Do đó, ông AnchQ đưOc phép thành lập chi nhánh đúng vSi ngành, nghề củadoanh nghiệp Vì vậy, việc ông An dự định nêu trên là khôngđúng vSi pháp luật.

- Ở trường hOp thứ hai: Căn cứ vào khoản 3 Điều 188 Luật

Doanh nghiệp 2020

Có thể thấy hiện ông An đang làm chủ choDNTN An Bình vì vậy nên không thể thành lập DNTN khácđưOc Từ đó có thể kết luận dự định trên của ông An là khôngphù hOp

- Ở trường hOp thứ ba: Dự định này của DNTN An Bình là không

phù hOp vSi quy định tại khoản 4 Điều 188 của LDN 2020 Cụthể khoản 4 điều 188 quy định:

BLi vì DNTN không có tư cách pháp nhân tức là DNTNkhông có tài sản độc lập để tự mình tham gia các QHPL mộtcách độc lập Tuy nhiên, chủ sL hMu DNTN thì đưOc quyền này

- Ở trường hOp thứ tư: Dự định này của ông An không phù hOp

vSi quy định tại Khoản 3 Điều 188 của Luật Doanh nghiệp

2020 Ba đNi tưOng trên không phải là hộ gia đình nên khôngthể thành lập hộ kinh doanh Cụ thể khoản 3 Điều 188 LDN

2020 quy định:

BLi vì ông An đã là chủ sL hMu của DNTN AnBình tức là ông An đang chịu chế độ trách nhiệm vô hạn cho

DNTN An Bình cho nên ông An không thể chịu trách nhiệm vôhạn thêm cho một chủ thể kinh doanh khác là “hộ kinh doanh”(chủ sL hMu hộ kinh doanh phải chịu trách nhiệm vô hạn).Theo quy định của pháp luật hiện hành, nhMng dự định trêncủa ông An là không phù hOp Vì nhMng dự định trên của ông

An đều nhằm đến mL rộng L nhiều mảng nhưng nhMng dựđịnh đó đều vi phạm tại các Điều luật nằm trong Luật Doanhnghiệp